4国际商事合同

Internationalbusinesscontractlaw第四章国际商事合同法

概述合同的成立合同的效力合同的履行违约责任合同的消灭

电子合同第一节概概述述一、合同同及国际际商事合合同的定定义1、合同的的定义合同又称称“契约约”，在在英语中中称contract，在法文文中称为为cotrat或pacte，在德文文中称为为rertrag或kontrakt，这些用语语均来自自罗马法法的合同同概念contractus。自罗马法法以来，，合同一一直是民民法中的的一个重重要范畴畴。在罗马法法中，合合同被定定义为““得到法法律承认认的债的的协议””在英美法法系中：：一般认认为合同同是由法法律保障障其执行行的一个个允诺或或一系列列允诺。。我国合同同法中也也规定：：“本法法所称合合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的协议议。”2、合同的的特征(1)合同是一一种民事事法律行行为。(2)合同是两两方以上上当事人人的意思思表示一一致的民民事法律律行为。。(3)合同是以以设立、、变更、、终止民民事权利利义务为为目的的的民事法法律行为为。(4)合同是当当事人各各方在平平等、自自愿的基基础上作作出的民民事法律律行为。。3、国际商商事合同同的定义义商人之间间的国际际合同和和交易具具有商事事性质的的国际合合同。（1）商人指从从事经营营活动的的自然人人或具有有法律人人格的组组织。（2）商事性质质，广义义理解，，包括金金融、投投资、租租赁等各各种以营营利为目目的的活活动（3）国际，跨跨国因素素二、调整整国际商商事合同同关系的的法律规规范1、国际法法规范（1）〔国际统一一私法协协会〕《国际商事事合同通通则》1994年5月（2）《联合国国国际货物物销售合合同公约约》（1980年），生生效日期期：1988.01.01（3）国际商商会2010年国际贸贸易术语语解释通通则(Incoterms2010))三、国际际商事合合同的基基本原则则1、当事人人意思自自治2、诚实信信用和公公平3、合法合同同4、遵守强强制法四、合同同的分类类1、是否双双方都有有对待给给付义务务——双务合同同和单务务合同2、当事人人在获得得规定权权利时，，是否需需要支付付对价——有偿合同同和无偿偿合同3、合同成成立是否否需要交交付标的的物——诺成合同同和实践践合同4、合同是是否以法法律规定定的特别别形式完完成——要式合同同和不要要式合同同5、法律是是否明确确合同名名称，并并做出特特别规则则——有名合同同和无名名合同第二节合同的成成立一、合同同成立的的基本要要素1、当事人人必须具具备订约约的能力力（capacityofthepartiestocontract）2、双方当当事人意意思表示示一致（（mutualagreement）3、当事人人意思表表示真实实。4、合同内内容不能能违反有有关国家家的法律律、公共共秩序和和善良风风俗。5、合同订订立应符符合法律律形式二、当事事人必须须具备订订约的能能力1、法人的的订约资资格按有关国国家法律律批准，，注册成成立的公公司或企企业，其其所经营营业务和和进行商商业活动动必须符符合法律律和章程程，各种种法人都都有自己己的权利利能力范范围。2、自然人人的订约约资格未成年人人、精神神病患者者、禁治治产人、、行为在在无意识识状态中中的自然然人不可可，由监监护人签签定。我我国纯获获利的除除外。禁治产人人指因心神神丧失或或精神耗耗损，不不能治理理自己的的财产，，经有关关人员的的申请，，由法院院依法宣宣告为无无民事行行为能力力的人。。成为禁治治产人的的条件须心神丧丧失或精精神耗弱弱，不能能处理自自己事务务须由本人人或利害害关系人人(配偶、近近亲属等等)提出禁治治产申请请；须由法院院作出禁禁止治理理其财产产的宣告告。法院院作出禁禁治产宣宣告后，，即剥夺夺了被宣宣告人的的民事行行为能力力。三、意思思表示一一致（一）要要约offer1、定义和和特征订立合同同的建议议如果十十分确定定并且表表明要约约人在得得到承诺诺时承受受约束的的意思，，即构成要要约。又称为发发盘、出出盘、发发价或报报价。发发出要约约的人是是要约人人，接受受要约的的人是受受要约人人。要约的特特征(1)要约是向向一个或或一个以以上特定定的人提提出特定人particular相对公众public(2)要约内容容明确肯肯定(3)要约人必必须表明明自己愿愿意受要要约内容容的约束束。(4)要约要传传递到受受要约人人手中2、要约与与要约邀邀请的区区别要约邀请请的目的的也是为为订立合合同，但但它只是是邀请对对方向自自己发出出要约，，本身并并非要约约。例如如，在商商业活动动中有些些公司向向交易方方寄送的的报价单单、价目目表、商商品目录录都不是是要约而而是要约约邀请。。对方在在收到上上述报价价单、价价目表、、商品目目录后发发出的订订货单才才是要约约。3、要约的的生效时时间《通则》要约于送送达受约约人时生生效。4、要约的的撤回Withdraw要约的撤撤回是大大陆法系系的概念念，指要要约人在在要约发发出后尚尚未生效效之前宣宣布将其其取消。。一项要约约，即使使是不可可撤销的的，得予予撤回，，如果撤撤回通知知于要约约送达受受约人之前前或同时时送达受受约人。。5、要约的的撤销要约的撤撤销是指指在要约约生效后后，通过过一定方方式将要要约取消消，使其其丧失法法律效力力。大陆陆法系各各国一般般都否认认要约人人享有要要约的撤撤销权。。在英美美法系中中，在要要约人发发出要约约后，只只要受要要约人尚尚未作出出承诺，，要约人人可以随随意地撤撤销要约约，因此此并不区区分要约约的撤销销和撤回回。要约的撤撤销berevoked《通则》（１）在在未订立立合同之之前，要要约得予予撤销，，如果撤撤销通知知于受约约人发出出接受通通知之前前送达受受约（２）但但在下列列情况下下，要约约不得撤撤销。（ａ）要要约写明明接受要要约的期期限或以以其他方方式表明明要约是是不可撤撤销的；；或（ｂ）受受约人有有理由信信赖该项项要约是是不可撤撤销的，，而且受受约人已已本着对对该项要要约的信信赖行事事。6、要约的的失效avoid《通则》一项要约约，于拒拒绝通知知送达要要约人时时终止。。一般包括括：(1)包括不可可撤销的的要约在在内，因因受要约约人的拒拒绝而终终止。拒拒绝：Rejection包括修改改内容。。(2)可撤销的的要约，，与其撤撤销通知知到达受受要约人人处时终终止。（（提早或或同时到到达）(3)因规定承承诺时间间届满而而终止。。(4)因法律原原因而终终止。如如：发价价人破产产等。(5)其他情况况。如：：提出的的要约受受制于其其他将发发生的情情况。（三）承承诺Acceptance1、承诺的的定义和和条件承诺是指指受要约约人同意意要约条条件，从从而愿意意在双方方之间形形成合同同关系的的意思表表示。承承诺一旦旦生效，，当事人人之间的的合同关关系即形形成。一一项有效效的承诺诺应具备备下列条条件：（1）承诺的的主体是是受要约约人，受受要约人人包括了了本人授授权的代代理人。。（2）承诺必必须在要要约的有有效期限限内作出出。（3）承诺的的内容必必须与要要约内容容一致。。（4）承诺的的方式符符合要约约的要求求。2、承诺的的方式方式可以以是口头头的、书书面的形形式，也也可以是是行为及及沉默或或不行为为。在商商业交易易中，承承诺所采采取的方方式往往往取决于于要约的的要求。。依照当事事人之间间确立的的习惯做做法或惯惯例，受受约人可可做出某某种行为为来表示示同意，，而无须须向要约约人发出出通知，，则承诺诺于该项项行为做做出时生效。。3、承诺的的生效时时间英美法系系实行““发信主主义”德国法实实行“到到达主义义”。4、承诺的的时间对要约必必须在要要约人规规定的时时间内承承诺；如如果未规规定时间间，在一一段合理理时间内内，应适当考考虑到交交易的情情况，包包括要约约人所使使用的通通讯方法法的迅速速程度。。对口头头要约必必须立即即承诺，，但情况况有别者者不在此此限。5、逾期承承诺（１）逾逾期承诺诺仍有承承诺的效效力，如如果要约约人毫不不迟延地地口头或或书面将将此种意意见通知知受约人人。（２）如如果载有有逾期承承诺的信信件或其其他书面面文件表表明，它它是在传传递正常常时能及及时送达达要约人人的情况况下寄发发的，则则该逾期期承诺具具有承诺诺的效力力，除非非要约人人毫不迟迟延地口口头或书书面通知知受约人人：他认认为其要要约已经经失效。。6、承诺的的撤回承诺得予予撤回，，如果撤撤回通知知于承诺诺原应生生效之前前或同时时，送达达要约人人。7、更改要要约的承承诺（１）对对要约表表示承诺诺但载有有添加、、限制或或其他更更改的答答复，即即为拒绝绝该要约约，并构成反反要约（２）但但是，对对要约表表示承诺诺但载有有添加或或不同条条件的答答复，如如所载的的添加或或不同条件件在实质质上并不不变更该该项要约约的条件件，除要要约人在在没有不不当迟延延的期间间内以口头或书书面通知知对有出出入之处处表示异异议外，，仍构成成承诺。。如果要要约人不不做出这这种异议，合同同的条件件就以该该项要约约的条件件以及承承诺通知知内所载载的更改改为准。。实质性变变更substantialmodification：标的、、数量、、质量、、价款、、履行期期限、地地点、方方式、违违约责任任、争议议的解决决方式四、对价价consideration和约因cause是英美法法系国家家的重要要概念，，合同的的两大基基础：意意思表示示一致和和对价（一）对对价1、定义和和类型对价，指指为换取取某一允允诺（apromise）而付出出的具有有法律价价值的代代价。美美国《合同法重重述》第71段：具有有法律价价值的代代价既可可以是一一项回报报（areturnpromise），也可可以是允允诺以外外的行为为或不行行为，还还可以是是一种法法律关系系的建立立、变更更和消灭灭。对价的分分类根据对价价的发生生时间：：（1）过去的的对价pastconsideration，发生在在允诺前前的行为为或不行行为（2）已履行行的对价价executedconsideration，发生在在允诺后后但已经经履行的的法律义义务（3）待履行行的对价价executoryconsideration，允诺后后尚未履履行2、对价的的基本规规则（1）必须来来源于受受允诺人人（2）过去的的对价不不是对价价（3）必须具具有法律律上的充充分性（4）对价的的适当性性由允诺诺人自己己决定（二）约约因在法国中中有明确确规定。。按照法法国法的的解释，，债的约约因，订订约当事事人产生生该债务务所追求求的最接接近和直直接的目目的。《法国民法法典》第1131条规定：：凡属无无约因的的债，基基于错误误或违法法约因的的债，都都不产生生任何效效力。第第1133条：如约约因为所所禁止，，违反善善良风俗俗或公共共秩序，，此种约约因为不不法约因因。法国法的的约因和和英美法法中的对对价虽然然名称不不同，但但本质上上近似。。四、意思思表示真真实意思表示示不真实实的情形形包括（一）错错误mistake（二）欺欺诈fraud（三）胁迫duress（四）显显失公平平obviouslyunfair（一）错错误mistake错误，误误解，是是指当事事人因误误认或不不知，致致使效果果意思与与表示意意思不一一致。如果某项项错误导导致当事事人之间间根本没没有真正正的合意意而订立立合同，，并且一一方当事事人承担担了不公公平的义义务。在在这种特特定情况况下，各各国立法法多准许许作出错错误意思思表示的的一方主主张合同同无效或或撤销合合同。（二）欺欺诈fraud欺诈，是是指诱导导对方犯犯错误．．并因此此从对方方的损失失中获益益的行为为。在各各国法律律中，因因受欺诈诈而订立立合同的的一方均均可撤销销合同或或主张合合同无效效。《通则》折衷地综综合了各各国法律律在欺诈诈问题上上的基本本立场。。一方当事事人可宣宣布合同同无效，，若他订订立合同同是由于于另一方方当事人人的欺诈诈性陈述述导致，，包括语语言、做做法或对对依据公公平交易易的合理理商业标标准他应应予披露露的事项项的欺诈诈性隐瞒瞒。（三）胁迫duress胁迫是指指以不法法加害威威胁订约约一方，，使其产产生恐惧惧心理而而被迫作作出意思思表示。。《通则》允许一方方当事人人因受胁胁迫而宣宣告合同同无效。。据以宣宣告合同同无效的的胁迫应应是另一一方当事事人的不不正当之之胁迫。。（四）显显失公平平显失公平平是指一一方在紧紧迫或缺缺乏经验验的情况况下而订订立明显显对自己己有重大大不利的的合同。。《通则》将显失公公平表述述为“重大悬殊殊”，一方方当事人人可宣告告此类合合同无效效。我国：一一方当事事人利用用优势或或者利用用对方没没有经验验，致使使双方的的权利与与义务明明显违反反公平、、等价有有偿原则则的，可可以认定定为显失失公平。。英美合同同法表述述为：不不当影响响undueinfluence五、合同同的内容容和形式式（一）合合同的内内容1、合同条条款分为为主要条条款和普普通条款款。合同的权权利义务务主要由由合同条条款确定定，有些些则由法法律规定定而产生生合同义务务包括给给付义务务和附随随义务。。2、明示条条款和默默示条款款默示条款款1、当事人人之间的的交易习习惯（如如每次运运输和费费用的承承担）2、民商事事惯例3、法定的的暗示条条款我国合同同的主要要内容1．当事人人名称、、姓名、、住所2．标的3．数量4．质量5．价款或或报酬6．履行期期限、地地点、方方式7．违约责责任8．解决争争议的方方法内容非法法的合同同包括1、违反法法律强制制性规定定2、违反社会会善良风风俗3、违反公公共秩序序（二）合合同的形形式1、口头形形式2、书面形形式3、特定方方式英美法把把合同分分为签字字腊封合合同和简简式合同同。签字腊封封合同ContractUnderSeal是要式合合同，它它毋须对对价，但但必须以以特定的的形式订订立。简式合同同SimpleContract一般是非非要式合合同，但但必须有有对价，，且部分分简式合合同依法法必须以以书面形形式订立立签字腊封封的合同同一是双方方协商确确定合同同条款，，并达成成一致；；二是双方方当事人人在无利利害关系系的证人人面前，，在合同同上签署署名字和和日期；；三是在密密封合同同后，必必须在合合同上加加盖火漆漆印记；；四是由当当事人亲亲自将合合同文本本交付对对方当事事人，或或者手按按封印宣宣誓：我我把这份份具有约约束力的的契据递递交给你你。真正签字字腊封的的形式很很久以前前就被抛抛弃了，，只要在在书面合合同上标标有字母母“LS”（LocoSigilli）或标有有单词““seal”，或者甚甚至由合合同的一一方当事事人或其其律师标标出标签签就足够够了。。英国现在在已经废废除了签签字腊封封合同的的形式，，而代之之以契据据（deed）第三节合同的效效力一、附条条件或期期限的合合同二、标准合同同（格式式合同））三、免责责条款的的效力exculpatoryclauses一、附条条件或期期限的合合同附条件的的合同a．当事人人设定b．不是现现实存在在的c．民事法法律行为为未生效效d．合法附期限的的合同期限属确确定，一一定会来来二、标准合同同（格式式合同））（一）我我国规定定格式条条款提供供者的责责任1、遵循公公平原则则——不然可按按“显失失公平””变更或或撤销2、履行提提示或说说明的义义务3、格式条条款和非非格式条条款不一一致时的的采用4、格式条条款的解解释三、免责责条款的的效力exculpatoryclauses1、不合理理：违反反一国或或国际社社会的公公共利益益，则不不生效2、合理：：如发生生自然灾灾害使卖卖方无收收成时；；地铁内内标语：：乘客小小心保管管财物，，否则失失窃不负负责。第四节合同的履履行一、合同同的履行行原则二、条款款存在缺缺陷时的的履行规规则三、不履行四、抗辩辩权一、合同同的履行行原则1、全面履履行明示示或默示示义务原原则2、合作原原则3、取得特特定结果果的义务务，尽最最大努力力的义务务二、条款款存在缺缺陷时的的履行规规则1、质量（履行质质量的确确定）如果合同同未规定定或根据据合同不不能确定定履行质质量，则则一方当当事人有有义务使使履行质质量合理理并不得得低于此此情况下下的平均均水平。。我国：质量要求求不明确确的，按按照国家家标准、、行业标标准履行行；没有有国家标标准、行行业标准准的，按按照通常常标准或或者符合合合同目目的的特特定标准准履行。。2、履行期期限一方当事事人必须须在下列列时间履履行其义义务：（ａ）如如时间由由合同确确定或可可根据合合同确定定，则在在此时间间。（ｂ）如如一段时时间由合合同确定定或可根根据合同同确定，，则在此此段时间间内的任任何时候候，除非情况况表明另另一方当当事人将将选择一一个时间间，或（ｃ）在在任何其其他情况况下，订订立合同同后的合合理时间间内。（未定期期限的合合同）未定期限限的合同同可以根根据一方方当事人人发出的的合理期期限的通通知而终终止。3、部分履履行（１）到到期应履履行合同同时，债债权人可可拒绝部部分履行行合同的的提议，，不论是是否附有有对履行行合同剩剩余部分分的担保保，除非非他这样样做没有有合法的的理由。。（２）因因部分履履行给债债权人增增加的额额外费用用，应由由债务人人承担，，但不得得损害任任何其他他救济措措施。4、履行顺顺序（１）如如双方当当事人能能够同时时履行，，则当事事人有义义务同时时履行，，除非表表明有其其它情况况。（２）如如仅一方方当事人人需要一一段时间间履行，，则该当当事人有有义务首首先开始始履行，，除非表明明有其他他情况。。5、提前履履行（１）债债权人可可拒绝接接受提前前履行，，除非他他这样做做没有合合法的利利益。（２）一一方当事事人接受受提前履履行并不不影响他他履行自自己义务务的时间间，如果果该时间间已定，，而不管管另一方方当事人人义务的的履行。。（３）由由于提前前履行而而给另一一方当事事人增加加的额外外费用，，应由提提前履行行当事人人承担，，但不得得损害任任何其他他救济措措施。6、履行地地点（１）如如果合同同中未规规定或根根据合同同无法确确定履行行地，一一方当事事人应：：（ａ））在债权权人的营营业地履履行金钱钱债务;（ｂ）在在自己的的营业地地履行任任何其他他义务。。（２）一一方当事事人必须须承担合合同订立立后，因因其营业业地改变变给履行行增加的的费用。。7、价格标标准（１）如如果合同同未定价价或没有有确定价价格的条条款，在在无任何何相反表表示的情情况下，，应视为当当事人参参考了订订立合同同时有关关交易的的可比较较情况中中为此类类履行所所普遍采采用的价价格，如如无此种种价格，，视为参参考了合合理价格格。（２）凡凡价格由由一方当当事人确确定而此此定价明明显不合合理，则则不管任任何相反反规定，，应代之以以合理价价格（３）凡凡价格由由第三人人确定，，而他不不能或不不愿定价价，则应应采用合合理价格格。（４）凡凡决定价价格需要要参照的的因素不不存在或或已不再再存在或或已不可可获得，，则取最最近似的的因素来来代替。。8、支付（1）以支票或或其他票票据支付付（2）转帐支支付（3）支付货币币（4）未规定定货币9、履行的的费用各方当事事人应承承担为履履行其义义务所产产生的费费用。10、付款的的指向（1）付款的指指向（2）非金钱债债务的指指向三、不履履行本通则中中“不履行”系指一方方当事人人未能根根据合同同履行其其任何义义务，包包括有缺缺陷履行行和迟延延履行。。1、不可抗抗力(ForceMajeure)不可抗力力是指人人力所不不可抗拒拒的力量量，包括括某些自自然现象象(如地震、、台风、、洪水、、海啸等等)和某些社社会现象象(如战争等等)。《通则》对不可抗抗力作出出如下规规范(1)不可抗力力系指一一方当事事人对自自己的不不履行可可免责，，如果该该当事人人能证明明不履行行是由于于他无法法控制的的障碍所所导致，，并且在在订立合合同时，，对于这这种障碍碍不能合合理地考考虑到或或者不能能期望该该方当事事人能避避免或克克服这种种障碍及及其后果果。《通则》对不可抗抗力作出出如下规规范(2)若该障碍碍仅是暂暂时的，，免责仅仅在这一一合理时时间内有有效，但但应考虑虑到该障障碍对合合同履行行的影响响。(3)主张不可可抗力而而免除履履行的一一方当事事人必须须将障碍碍及对其其履行能能力的影影响通知知对方当当事人。。若对方方当事人人在合理理时间内内未收到到前述通通知，则则由此导导致的损损失由前前者负赔赔偿责任任。(4)不可抗力力规定不不妨碍一一方当事事人行使使终止合合同的权权利或中中止履行行的权利利或对到到期的款款项要求求利息。。2、情势变变更FundamentalChangeinCircumstances)情势变更更是指在在合同成成立以后后，由于于不可归归责于当当事人的的原因导导致了该该合同基基础的情情势发生生了订立立合同时时未能预预料到的的变化，，如果继继续履行行就会违违背诚实实信用原原则，导导致显失失公平的的后果。。大陆法法系的某某些国家家虽未在在成文法法中对情情势变更更作出明明确规定定，但多多数都在在司法实实践中承承认了情情势变更更原则。。英美法中中与情势势变更相相似的是是“合同同受挫原原则”。。3、艰难情情势(Hardship))《通则》中以艰难难情势来来指代情情势变更更：不论论由于一一方当事事人履行行费用增增加，还还是由于于一方当当事人因因对方之之履行，，自己所所获价值值减少，，若发生生从根本本上改变变合同均均势的事事件，就就视为艰艰难情势势。其必必要条件件是：(1)事件的发发生或事事件为遭遭受不利利一方当当事人所所获悉是是在订立立合同以以后；(2)遭受不利利一方当当事人在在合同订订立时没没有理由由考虑到到该事件件；(3)遭受不利利一方当当事人无无法控制制该事件件；(4)事件的风风险不由由遭受不不利一方方当事人人承担。。四、抗辩辩权(ExcusesforNon-performance)1、同时履履行抗辩辩权同时履行行抗辩权权指双务务合同的的当事人人一方在在对方未未对待给给付以前前，可拒拒绝履行行自己的的债务之之权。2、不安抗抗辩权不安抗辩辩权是大大陆法系系的司法法制度。。德国《民法典》规定，因因双务合合同负担担债务并并向他方方先为给给付者，，如他方方的财产产于订约约后显形形减少，，有难为为对待给给付之时时．在他他方未为为对待给给付或作作出担保保之前，，得拒绝绝自己的的给付。。在后给给付义务务人订约约后财产产状况恶恶化，危危及先给给付义务务人的债债权实现现的情况况下，此此制度能能保护先先给付义义务人的的合法权权益。我国规定定的不安安抗辩权权第68条应应当先履履行债务务的当事事人，有有确切证证据证明明对方有有下列情情形之一一的，可可以中止止履行：：（1）经营状状况严重重恶化；；（2）转移财财产、抽抽逃资金金，以逃逃避债务务；（3）丧失商商业信誉誉；（4）有丧失失或者可可能丧失失履行债债务能力力的其他他情形。。当事人没没有确切切证据中中止履行行的，应应当承担担违约责责任。3、预期违违约英美法的的预期违违约制度度与大陆陆法的不不安抗辩辩权相似似。因对对方预期期违约而而不履行行合同的的情况有有两种：：即明示示预期违违约(即一方当当事人无无正当理理由，明明确肯定定地向另另一方当当事人表表示其将将不履行行合同)，和默示示预期违违约(即在履行行期到来来之前，，一方当当事人有有确凿的的证据证证明对方方当事人人在履行行期限到到来时将将不履行行或不能能履行合合同，而而且又不不愿提供供必要的的履行担担保)。在两种种情况下下，预期期对方违违约的一一方都可可中止履履行义务务，并采采取其他他救济方方式。4、后履行行抗辩权权若当事人人应相继继履行,在后履行行的当事事人在应应先履行行当事人人未履行行前可中中止履行行。第五节违约责任任一、违约约责任的的概述二、违约约责任的的归责原原则三、大陆陆法系国国家的相相关规定定四、英美美法系国国家的相相关规定定五、《通则》对违约形形态的划划分六、违约约责任的的形态一、违约约责任的的概述1、责任的的分类法律责任任包括刑刑事责任任、民事事责任、、行政责责任民事责任任包括侵侵权责任任和违约约责任过错分为为故意和和过失2、违约责责任的分分类（1）过错责责任和无无过错责责任；（2）单独责责任和共共同责任任；（以以承担违违约责任任的当事事人的数数量为标标准）共同责任任分为：：按份责责任和连连带责任任（3）单方责责任和混混合责任任。（以以承担违违约责任任者是当当事人一一方还是是双方为为标准））二、违约约责任的的归责原原则违约的归归责原则则是基于于一定的的归责事事由而确确定违约约责任成成立的法法律原则则。归责责原则决决定了违违约责任任的构成成要件，，且决定定了举证证责任的的内容。。在归责责原则上上，大陆陆法采取取过错责责任原则则，英美美法采取取无过错错责任原原则。过错责任任原则，，指在一一方不履履行合同同时，应应以过错错作为确确定责任任的要件件和依据据。无过错责责任原则则，指在在违约一一方不履履行合同同时，应应以违约约的结果果是因一一方的行行为造成成来作为为确定责责任的要要件和依依据，而而不论有有无过错错。三、大陆陆法系国国家的相相关规定定1、德国德国《民法典》把违约分分为两类类：给付付不能与与给付延延迟。（1）给付不不能给付不能能是指债债务人由由于种种种原因不不可能履履行其合合同义务务。给付付不能分分为自始始不能和和嗣后不不能两种种情况。。①自始不不能，指指在合同同成立时时该合同同就不可可能履行行。②嗣后不不能，指指合同在在成立时时能履行行，但合合同成立立后由于于出现了了阻碍合合同履行行的情况况而使合合同不能能履行。。（2）给付延延迟给付延迟迟是指债债务已届届履行期期，虽然然是可能能履行的的，但债债务人没没有按期期履行其其合同义义务。对对于给付付延迟，，只有在在由于债债务人的的过错而而未为给给付时，，债务人人才负延延迟责任任。德国国《民法典》规定，凡凡在履行行期届满满后，经经债权人人催告仍仍不为给给付者．．债务人人自催告告时起应应负延迟迟责任。。除合同同另有规规定外，，催告是是债权人人就履行行延迟请请求损害害赔偿的的必备条条件。（3）不完全全的履行行以上是德德国《民法典》规定的两两种违约约表现形形式，但但是它们们不能覆覆盖一切切违约行行为。除除此之外外的违约约被德国国学者称称为“不不完全的的履行””。它指指债务人人虽然履履行了债债务，但但履行不不符合债债务的宗宗旨。如如债务人人在履行行合同义义务时粗粗心大意意，使债债权人受受到损害害；或者者卖方交交付有瑕瑕疵的货货物，使使买方遭遭受损失失；或者者债务人人在清偿偿期届满满之前明明确表明明不履行行合同等等，都属属于不完完全履行行。2、法国法国《民法典》以不履行行债务和和延迟履履行债务务为违约约的主要要表现形形式。《法国民法法典》第1147条规定：：债务人人对于其其不履行行债务或或延迟履履行债务务，应负负损害赔赔偿责任任。此外外，法国国法律同同德国法法律一样样承认““不可能能时无义义务”的的原则,即以不可可能事项项为标的的者，合合同无效效。四、英美美法系国国家的相相关规定定英国法把把违约的的情形分分为违反反条件与与违反担担保英国法律律中的条条件指合合同的主主要条款款担保是指指合同的的次要条条款在英美法法中，条条件还可可以指合合同中的的约定事事项，包包括明示示条件和和默示条条件。2、美国美国合同同法将违违约分为为重大违违约和轻轻微违约约。前者者指由于于债务人人未履行行合同或或履行合合同有缺缺陷，致致使债权权人不能能得到此此项交易易的主要要利益；；后者指指债务人人在履约约中存在在瑕疵，，但债权权人已经经从中得得到该项项交易的的主要利利益。3、履行不不可能英美法中中有“履履行不可可能”制制度，其其与大陆陆法的给给付不能能制度极极为近似似。履行行不可能能有两种种情况：：一种是是在订立立合同时时该合同同就不可可能履行行；另一一种是在在订立合合同之后后，发生生了使合合同不可可能履行行的情况况。4、预期违违约英美法处处理预期期违约的的基本规规则是：：对于明明示预期期违约，，对方当当事人以以根据自自身利益益作出选选择；或或者视其其为违约约，解除除合同，，立即行行使求偿偿权；或或者置对对方明示示预期违违约于不不顾，继继续保持持合同的的效力，，等待对对方到时时履约，，若到时时仍不履履约再提提起违约约赔偿之之诉。对对于默示示预期违违约，合合理地预预见到对对方当事事人将不不会或不不能履约约的一方方当事人人可以致致函前者者，要求求其对及及时履约约提供充充分担保保。如果果合理的的话，在在其收到到此担保保前可以以中止与与其尚得得到约定定的给付付相对应应的那部部分给付付；在被被要求提提供履约约担保的的一方未未能在合合理时间间内提供供充分担担保时，，对方可可以立即即解除合合同，请请求赔偿偿。五、《通则》对违约形形态的划划分《通则》将不履行行分为瑕瑕疵履行行和迟延延履行。。又将合同同不履行行区分为为根本性性不履行行和非根根本性不不履行六、违约约责任的的形态违约责任任是合同同当事人人不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务不符合合约定时时依法产产生的法法律责任任。违约约责任是是大陆法法的概念念，英美美法与之之相应的的概念是是违约救救济：一一方当事事人因另另一方违违约所能能得到的的补偿的的办法。。世界各各国的违违约责任任或违约约救济主主要有实实际履行行、损害害赔偿、、违约金金责任等等。(一)实际履行行1、大陆法法系国家家的相关关规定大陆法系系国家的的有关规规定认为为实际履履行是一一种主要要的违约约责任，，凡是债债务人不不履行合合同时,债权人都都有权要要求债务务人实际际履行。。2、英美法法系国家家的相关关规定英美普通通法认为为如果一一方当事事人不履履行合同同义务，，对方的的惟一权权利是提提起违约约之诉，，要求损损害赔偿偿，所以以在普通通法中是是没有实实际履行行这种救救济办法法的。但但是，在在衡平法法中，实实际履行行是一种种例外的的救济方方法，3、《通则》的相关规规定(1)金钱债务务。若一一方当事事人有义义务支付付金钱而而未支付付，其对对方当事事人可要要求其支支付。(2)非金钱债债务。若若一方当当事人负负有非支支付金钱钱的义务务而未履履行，其其对方当当事人可可要求其其履行，，除非：：a．从法律律上或事事实上而而言已不不可能履履行；b．履行或或强制其其作有关关的履行行的代价价不合理理地沉重重或高昂昂；c．有权获获得履行行的一方方当事人人可从其其他渠道道合理地地获得履履行；d．履行具具有独特特的个人人特性；；e．有权要要求履行行的一方方当事人人在他已已知或理理应知道道不履行行后的一一段合理理时间内内不要求求履行。(二)损害赔偿偿1．损害赔赔偿责任任的成立立（1）大陆法法认为，，损害赔赔偿责任任的成立立必须具具备以下下四个条条件：首先，要要有违约约行为。。这在““违约形形态”部部分已介介绍过。。其次，存存在损害害的事实实。再次，债债务人对对违约主主观有故故意或过过失。最后，违违约行为为与损害害之间有有因果关关系。1．损害赔赔偿责任任的成立立（2）英美法法认为，，在没有有免责事事由的条条例下，，只要一一方当事事人违反反合同，，对方就就可以提提起损害害之诉，，而不以以违约方方有无故故意或过过失为条条件，也也不以是是否发生生实际损损害为前前提。在在英国，，违约的的结果并并未造成成实际损损害，守守约方也也可以要要求哪怕怕是一美美元的名名义上的的损害赔赔偿。大陆法和和英美法法对损害害赔偿成成立要件件的不同同规定，，是与各各自不同同的归责责原则紧紧密相联联的。《通则》在归责原原则上实实行无过过错责任任，对于于损害赔赔偿的认认定不以以违约一一方的过过失为要要件。2．损害赔赔偿的方方式损害赔偿偿的方式式有回复复原状和和金钱赔赔偿两种种。《通则》采取了以以金钱赔赔偿为原原则的立立法主义义，并对对金钱赔赔偿的方方式和估估算损害害赔偿金金的货币币作了具具体规定定。3．损害赔赔偿的范范围(1)法国法律律关于债债务不履履行损害害赔偿的的范围规规定法国民法法对违约约损害赔赔偿的限限定集中中体现在在法国《民法典》第1149条至1151条中，规规定损害害赔偿包包括所受受损失和和所失利利益，这这是原则则性规定定。在此此基础上上对赔偿偿范围逐逐步限定定，光是是限定于于直接损损害，再限定于于可预见见的损失失。(2)德国法律律关于损损害赔偿偿的范围围规定德国《民法典》也将损害害赔偿分分为实际际损失和和所失利利益，但但是，德德国民法法采取完完全赔偿偿原则，，对损害害赔偿的的范围没没有限定定，这源源于德国国法理否否定责任任范围与与责任原原因的联联系。(3)英美法中中违约损损害赔偿偿的大原则及及限制方方法英美法中中违约损损害赔偿偿的大原原则是补补偿受害害方因对对方违约约而遭受受的损失失，使受受害方在在经济上上恢复到到合同得得到正常常履行时时本应得得到的地地位。有有关违约约损害赔赔偿的其其他原则则、规则则都是为为了运用用或限制制该原则则而制定定的。(4)《通则》中关于提提高赔偿偿的规定定1、除非根根据本通通则对不不履行应应予免责责，受损损害方当当事人对对任何不不履行既既可单独独行使损损害赔偿偿请求权权，也可可以同时时行使其其他要求求救济的的权利。。2、受损害害方当事事人对因因不履行行遭受的的损害有有权得到到充分赔赔偿．这这些损害害包括受受损害方方遭受的的损失和和因不履履行而丧丧失的收收益，但但还应考考虑到受受损害方方因避免免了支付付成本或或遭受损损失而得得到的收收益；该该损害可可以是非非金钱性性质的，，例如肉肉体痛苦苦或精神神痛苦。。3、确立了了损害的的确定性性规则，，4、确立了了损害的的可预见见性规则则，5、确立了了损害减减轻规则则。(4)《通则》中关于提提高赔偿偿的规定定须注意的的是《国际商事事合同通通则》第一次将将非金钱钱性质的的损害赔赔偿纳入入规定的的赔偿范范围，突突破了传传统的损损害赔偿偿范围，，并且扩扩大了赔赔偿形式式(如消除影影响、赔赔礼道歉歉等)，将更有有利于对对受损害害当事人人的利益益均衡。。(三)违约金大陆法基基本上以以违约金金能否排排斥实际际履行或或损害赔赔偿为标标准将违违约金分分为赔偿偿性违约约金与惩惩罚性违违约金。。英美法的的约定损损害赔偿偿金相当当于大陆陆法的违违约金，，但约定定损害赔赔偿金区区别于罚罚金。《通则》使用“对对不履行行的约定定付款””来代替替“约定定损害赔赔偿”和和“违约约金”的的概念。。第六节合同的消消灭一、大陆陆法关于于债的消消灭的规规定二、英美美法有关关合同消消灭的规规定一、大陆陆法关于于债的消消灭的规规定(一)清偿(二)提存提存，是是指由于于债权人人的原因因而致使使债务人人无法向向其交付付合同标标的物时时，债务务人将该该标的物物交给提提存机关关而消灭灭合同。。经过提提存．债债务人免免除责任任，风险险转移至至债权人人，费用用由债权权人承担担。一、大陆陆法关于于债的消消灭的规规定(三)抵销抵销是指指双方当当事人互互负债务务，债务务的种类类相同，，并且清清偿期已已经届满满，当事事人依据据法律规规定或合合同约定定，在等等额的范范围内消消灭各自自的债务务。(四)免除免除是指指债权人人免除债债务人的的债务，，即债权权人自愿愿放弃债债权这是是一种单单方行为为，但不不得损害害第三方方的利益益。(五)混同（六）已已过时效效prescription((法国)二、英美美法有关关合同消消灭的规规定(一)合同因双双方当事事人的协协议而消消灭(二)合同因履履行而消消灭(三)违约(四)依据法律律规定而而消灭第七节电电子合合同一、电子子合同的的定义所谓电子子合同，，是指当当事人利利用互联联网等通通讯手段段，以数数据电文文的方式式来交换换标准化化的贸易易信息，，并且利利用计算算机进行行自动处处理而达达成的合合同。这里的数数据电文文，按照照联合国国贸易法法委员会会《电子商务务示范法法》的规定，，是指““以电子子手段，，光学手手段或类类似手段段生成、、发送、、接收或或储存的的信息，，这些手手段包括括但不限限于电子子数据交交换(EDI)、电子邮邮件、电电报、电电传或传传真”。。电子商务务的发展展电子商务务的发展展可以分分为三个个阶段即电子通通讯商务务(TELE—commerce)封闭型计计算机网网络商务务(EDI—commerce)因特网电电子商务务(I—commerce)立法概况况联合国贸贸易法委委员会于于1992年起草《电子商务务示范法法》美国的《统一电子子交易法法》1968年的英国国《民事证据据法》欧盟的《电子商务务指令》《示范法》规定的数数据电文文的法律效力力不得仅仅