合同法专题讲座2

合同法讲座

中共天津市滨海新区委员会党校高级讲师娄玉（一）合合同概念念十口相传传是古，，三口相相同为合合。同，合会会也。——《说文》中国古代代诸侯朝朝见天子子的六礼礼之一。。每隔十二年，，诸侯一一齐来朝朝见天子子叫“同同”。合同是平等主体体的自然人人、法人人、其他他组织之之间设立立、变更更、终止止民事权利义务务关系的的协议。（合同法法是调整整平等主主体之间间基于合合同而发发生的财财产流转转社会关关系的法法律规范范的总称称，是规规制交易易行为的的基本法法。1999年3月15日，九届届人大二二次会议议通过《中华人民民共和国国合同法法》共23章，428条。）合同法的的基本原原则与民民法基本本原则一一致，增增加了““鼓励交交易原则则”。婚姻、收收养、监监护等有有关身份份关系的的协议，，适用其其他法律律的规定定。合同种类类有名合同同与无名名合同要式合同同与不要要式合同同诺成合同同与实践践合同双务合同同和单务务合同有偿合同同与无偿偿合同主合同和和从合同同合同的内内容（必必备条款款）当事人的的名称或或者姓名名和住所所标的数量质量价款或酬酬金履行期限限、地点点和方式式违约责任任解决争议议的方法法（二）合合同同的订立立1、订立立程序：：要约和和承诺要约是希希望和他他人订立立合同的的意思表表示，要要约又称称发盘、出盘、发价、报价等,发生要约约的人称称要约人人,接受要约约的人称称为受要要约人或或者承诺诺人。要约是一一种法律律行为，，应具备备以下条条件：（l）要约是由由具有订订约能力力的特定定人作出出的意思思表示。。（2）要约必必须具有有订立合合同的意意图。要要约必须须表明受受要约人人一旦承承诺，要要约人即即受该要要约约束束。(3)要约必须须向要约约人希望望与其缔缔结合同同的受要要约人发发出。要约原则则上应向向一个或或数个特特定人发发出，即即受要约约人原则则上应当当特定。。(4)要约的内内容必须须具体确确定。所所谓“具具体”，，是指要要约的内内容必须须具有足足以使合合同成立立的主要要条款，，如标的的、数量量、质量量、价款款或报酬酬、履行行期限、、地点和和方式。。合同的的性质不不同，它它所要求求的主要要条款是是不同的的。所谓谓“确定定”，是是指要约约的内容容必须明明确，而而不能含含糊不清清.要约和要要约邀请请的区别别要约邀请请是希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示,又称要约约引诱。。（1）要约的的内容应应当具体体明确，，如果缺缺少某一一主要条条款（如如数量、、价款）），则属属于要约约邀请。。（2）要约具具有法律律约束力力，而要要约邀请请没有法法律约束束力。几种典型型的要约约邀请行行为寄送的价价目表。。拍卖公告告。招标公告告。招股说明明书。商业广告告。（符合条件件的广告告也可能能是要约约）案例题某房屋中中介公司司发布二二手房出出售信息息如下：：（1）景华里里小区楼楼房一套套2室2厅，面积积102平米，精精装，130万，一口口价。（2）朝晖里里小区底底商一套套，面积积245平米，毛毛坯，价价格面议议。（3）向阳里里小区楼楼房一套套3室2厅，面积积132平米，简简装，150万，价格格可议。。问题：哪哪个是要要约？哪哪个是要要约邀请请？

要约生效效的时间间到达或送送达即生生效。但但对于要要约的生生效时间间应注意意如下三三个问题题：1）送达并并不一定定实际送送达到受受要约人人及其代代理人手手中，只只要要约约送达到到受要约约人所能能够控制制的地方方（如受受要约人人的信箱箱等）即即为到达达。2）在要约约人发出出要约但但未到达达受要约约人之前前，要约约人可以以撤回或或修改要要约的内内容。3）采用数数据电文文形式订订立合同同，收件件人指定定特定系系统接受受数据电电文的，，该数据据电文进进入该特特定系统统的时间间，视为为到达时时间；未未指定特特定系统统的，该该数据电电文进入入收件人人的任何何系统的的首次时时间，视视为到达达时间。。要约可以以撤回或或撤销我国《合同法》第17条规定：：“要约约可以撤撤回。撤撤回约的的通知应应当在要要约到达达受要约约人之前前或者与与要约同同时到达达受要约约人”。。我国《合同法》第18条规定：：“要约约可以撤撤销。撤撤销要约约的通知知应当在在受要约约人发出出承诺通通知之前前到达受受要约人人。”下列情形形要约不不得撤销销：①要约人人确定了了承诺期期限；②要约人人以其他他形式明明示要约约不得撤撤销；③受要约约人有理理由认为为要约是是不可撤撤销的，，并已经经为履行行合同作作了准备备工作。。要约失效效第一，拒拒绝要约约的通知知到达要要约人。。拒绝要约约是指受受要约人人没有接接受要约约所规定定的条件件。拒拒绝的方方式有多多种，既既可以是是明确表表示拒绝绝要约的的条件，，也可以以在规定定的时间间内不作作答复而而拒绝绝。一旦旦拒绝，，则要约约失效。。第二，要要约人依依法撤销销要约。。要约在受受要约人人发出承承诺通知知之前，，可由要要约人撤撤销要约约，一一旦撤销销，要约约将失效效。第三，承承诺期限限届满，，受要约约人未作作出承诺诺。凡是在要要约中明明确规定定了承诺诺期限的的，则承承诺必须须在该期期限内作作出，超超过了该该期限，，则要约约自动失失效。第四，受受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更。受要约人人对要约约的实质质内容作作出限制制、更改改或扩张张从而形形成反要要约，既既表明受受要约人人已拒绝绝了要约约，同时时也向要要约人提提出了一一项反要要约。合同订立立的程序序:承诺《合同法》第21条规定，，所谓承承诺，是是指受要要约人同同意要约约的意思思表示。。换言之之，承诺诺是指受受要约约人同意意接受要要约的条条件以缔缔结合同同的意思思表示。。承诺的的法律效效力在于于一经承承诺并送送达于要要约人，，合同便便告成立立。承诺必须须具备如如下条件件，才能能产生法法律效力力。(1)承诺必须须由受要要约人向向要约人人作出，，(2)承诺必须须在规定定的期限限内达到到要约人人。(3)承诺的内内容必须须与要约约的内容容一致。。(4)承诺的方方式符合合要约的的要求。。承诺的内内容必须须与要约约的内容容一致承诺的内内容与要要约的内内容一致致是指受受要约人人必须同同意要约约的实质质内容，，而不得得对要约的的内容作作出实质质性更改改，否则，，不构成成承诺，，应视为为对原要要约的拒拒绝并作作出一项项新的要要约，或或称为反反要约。。所谓实质质性内容容，按照《合同法》第30条规定，，有关合合同的标标的、数数量、质质量、价价款或者者报酬、、履行期期限、履履行地点点和方式式、违约约责任和和解决争争议的方方法等条条款属于于实质性性内容。。案例题甲公司于于6月10日向向乙公司司发出要要约订购购一批红红木，要要求乙公公司于6月15日前答答复。6月12日，甲甲公司欲欲改向丙丙公司订订购红木木，遂向向乙公司司发出撤撤销要约约的信件件，于6月14日到达达乙公司司。而6月13日，甲甲公司收收到乙公公司的回回复，乙乙公司表表示红木木缺货，，问甲公公司能否否用杉木木代替。。甲公司司的要约约于何时时失效？？A.6月月12日日B.6月月13日日C.6月月14日日D.6月月15日日答案：B承诺撤回回《合同法》第27条规定，，“承诺诺可以撤撤回。撤撤回承诺诺的通知知应当在在承诺通通知到达达要约人人之前或或者与承承诺通知知同时到到达要约约人。””因此撤撤回的通通知必须须在承诺诺生效之之前到达达要约人人，或与与承诺通通知同时时到达要要约人，，撤回才才能生效效。如果果承诺通通知已经经生效，，合同已已经成立立，则受受要约人人当然不不能再撤撤回承诺诺。要约可以以依法撤撤销和撤撤回，但但是承诺诺只能撤撤回不能能撤销，，因为承承诺生效效合同即即告成立立。合同的成成立一般情形形：要约约+承诺=合同成立立对于要式式合同，，应履行行特定的的形式，，合同才才能成立立。然而而，在实实践中，，当事人人虽未履履行特定定的形式式，但已已经实际际履行了了合同，，那么可可以推定定合同成成立。对于践成成合同，，做出实实际行为为，合同同才能成成立。合同成立立≠合同生生效合同成立立体现了了合意性性。合同生效效体现了了合法性性。大多数情情况下，，合同成成立同时时合同生生效。但但有时合合同成立立后，未未必立即即生效，，包括：：1）附生效效条件、、生效期期限的合合同；2）无效合合同，效效力待定定、可撤撤销可变变更合同同；3）法律法法规规定定需要经经过批准准和登记记才能生生效的合合同。合同成立立后未生生效，当当事人违违反的，，应承担担缔约过过失责任任。赔偿偿直接损损失。合同成立立且生效效，当事事人违反反的，应应承担违违约责任任。赔偿偿直接损损失和间间接损失失缔约过失失责任缔约过失失责任是是一种合合同前的的责任，，即缔约约人由于于过错违违反先合合同义务务而依法法应当承承担的民民事责任任.“所谓先合合同义务务，是指指缔约人人双方为为签订合合同而相相互磋商商，依诚诚实信用用原则逐逐渐产生生的注意意义务，，而非合合同有效效成立后后所产生生的给付付义务，，它包括括互相协协助、互互相照顾顾、互相相保护、、互相通通知、互互相忠诚诚等义务务。”缔约过失失责任的的表现形形式假借订立立合同，，恶意进进行磋商商故意隐瞒瞒与订立立合同有有关的重重要事实实者提供供虚假情情况违反保密密义务，，泄露或或不正当当使用订订立合同同中知悉悉的对方方的商业业秘密。。有其他违违背诚信信原则的的行为（（如违背背诚实信信用原则则终止谈谈判的行行为）。。案例题甲、乙同同为儿童童玩具生生产商。。六一节节前夕，，丙与甲甲商谈进进货事宜宜。乙知知道后向向丙提出出更优惠惠条件，，并指使使丁假借借订货与与甲接洽洽，报价价高于丙丙以阻止止甲与丙丙签约。。丙经比比较与乙乙签约，，丁随即即终止与与甲的谈谈判，甲甲因此遭遭受损失失。对此此谁应当当承担责责任？承承担什么么责任？？（三）合合同的效效力合同效力力是指依依法成立立的合同同所具有有的法律律赋予的的拘束力力。合同的生生效要件件：(1)主体合法法(2)意思表示示真实(3)不违反法法律的强强制性规规定及社社会公共共利益表见代理理合同表见代理理合同是是指行为为人没有有代理权权、超越越代理权权或者代代理权终终止后以以被代理理人名义义订立合合同，相相对人有有理由相相信行为为人有代代理权的的。表见见代理合合同是有有效合同同,对被代理理人有法法律约束束力,由被代理理人承担担合同的的法律后后果。表见代理理合同应应具备以以下构成成条件：：(1)行为人无无代理权权(含超越代代理权)。(2)第三人在在客观上上有理由由相信无无权代理理人有代代理权。。(3)第三人主主观上是是善意的的且无过过失，即即第三人人不知道道，也不不可能知知道行为为人无代代理权。。(4)代理合同同除行为为人无代代理权外外，符合合合同和和代理的的有效条条件。与之对应应的是表表见代表表合同效力待定定合同限制民事事行为能能力人订订立的合合同，经经法定代代理人追追认后，，该合同同有效。。但如果果是纯获获利益的的合同或或者是与与其年龄龄、智力力、精神神健康状状况相适适应而订订立的合合同，不不必经法法定代理理人追认认，合同同当然有有效。行为人没没有代理理权、超超越代理理权或者者代理权权终止后后以被代代理人名名义订立立的合同同，未经经被代理理人追认认，对被被代理人人不发生生效力，，由行为为人承担担责任。。无处分权权的人处处分他人人财产，，经权利利人追认认或者无无处分权权的人订订立合同同后取得得处分权权的，该该合同有有效。无效合同同一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立合同，，损害国国家利益益。恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人利益益。以合法形形式掩盖盖非法目目的。损害社会会公共利利益。违反法律律、行政政法规的的强制性性规定。。无效合同同经确认认后，自自始无效效，并尽尽量回到到签约前前状态。。可撤销合合同因重大误误解订立立的合同同。显失公平平的合同同。一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段或者者乘人之之危，没没有损害害国家利利益的合合同。合合同的受受害方有有权请求求人民法法院或者者仲裁机机构变更更或者撤撤销。当当事人请请求变更更的，人人民法院院或仲裁裁机构不不得撤销销。被撤销的的合同，，同无效效合同一一样，自自始没有有法律约约束力。。合同被被撤销的的，不影影响合同同中独立立存在的的有关解解决争议议方法的的条款的的效力。。可撤销合合同的变变更或撤撤销要由由有撤销销权的当当事人通通过行使使撤销权权来实现现;可撤销合合同的变变更或撤撤销须由由人民法法院或仲仲裁机构构做出；；时效1年。免责条款款免责条款款是指合合同中的的双方当当事人在在合同中中约定的的，为免免除或限限制一方方或双方方当事人人未来责责任的条条款。在现代合合同发展展中，免免责条款款大量出出现，对对免责条条款的效效力，法法律视不不同情况况采取了了不同的的作法。。一般来来说，当当事人经经过充分分协商确确定的免免责条款款，只要要是完全全建立在在当事人人自愿的的基础上上，又不不违反公公共利益益，法律律对其效效力给予予承认。。但是对对严重违违反诚实实信用原原则和社社会公共共利益的的免责条条款，法法律予以以禁止。。格式条款款格式条款款是当事事人为了了重复使使用而预预先拟定定，并在在订立合合同时未未与对方方协商的的条款。。提供格式式条款一一方免除除其责任任、加重重对方责责任、排排除对方方主要权权利的，，该条款款无效。。对格式条条款的理理解发生生争议的的，应当当按照通通常理解解予以解解释。对对格式条条款有两两种以上上解释的的，应当当作出不不利于提提供格式式条款一一方的解解释。案例题刘某提前前两周以以600元订购购了海鸥鸥航空公公司全价价1000元的的六折机机票，后后因临时时改变行行程，刘刘某于航航班起飞飞前一小小时前往往售票处处办理退退票手续续，海鸥鸥航空公公司规定定起飞前前两小时时内退票票按机票票价格收收取30%手续续费。下下列哪一一选项是是正确的的？A.退票票手续费费的规定定是无效效格式条条款B.刘某某应当支支付300元的的退票手手续费C.刘某某应当支支付180元的的退票手手续费D.航空空公司只只能收取取退票的的成本费费而不能能收取手手续费答案：C（四）合合同的履履行全面履行行原则抗辩权的的行使（（双务合合同）《合同法》规定了同同时履行行抗辩权权、后履履行抗辩辩权和不不安(先履行)抗辩权三三种。不安抗辩辩权不安抗辩辩权又称称先履行行抗辩权权，是指指当事人人互负债债务，有有先后履履行顺序序的，先先履行的的一方有有确切证证据证明明另一方方丧失履履行债务务能力时时，在对对方没有有履行或或者没有有提供担担保之前前，有权权中止合合同履行行的权利利。《合同法》规定，应应当先履履行债务务的当事事人，有有确切证证据证明明对方有有下列情情形之一一的，可可以中止止履行:1）经营状状况严重重恶化;2）转移财财产、抽抽逃资金金，以逃逃避债务务;3）丧失商商业信誉誉;4）有丧失失或者可可能丧失失履行债债务能力力的其他他情形。。不安抗辩辩权的效效力:a.中止合同同，b.解除合同同案例题2011年5月月6日，，甲公司司与乙公公司签约约，约定定甲公司司于6月月1日付付款，乙乙公司6月15日交付付“连升升”牌自自动扶梯梯。合同同签订后后10日日，乙公公司销售售他人的的“连升升”牌自自动扶梯梯发生重重大安全全事故，，质监局局介入调调查。合合同签订订后20日，甲甲、乙、、丙公司司三方合合意，由由丙公司司承担付付款义务务。丙公公司6月月1日未未付款。。下列哪哪一表述述是正确确的？（（

）A.甲公公司有权权要求乙乙公司交交付自动动扶梯B.丙丙公司有有权要求求乙公司司交付自自动扶梯梯C..丙公司司有权行行使不安安抗辩权权D..乙公司司有权要要求甲公公司和丙丙公司承承担连带带债务【答案】】C（五）合合同的保保全为防止因因债务人人的财产产不当减减少而给给债权人人的债权权带来危危害，法法律允许许债权人人为保全全其债权权的实现现而采取取的法律律措施。。这些允允许采取取的措施施，称作作合同的的保全措措施。保保全措施施包括代代位权和和撤销权权两种。。代位权《合同法》规定:因债务人人怠于行行使其到到期债权权，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可以向人民法法院请求求以自己的名名义代位行使使债务人人的债权权，但该该债权专专属于债债务人自自身的除除外。撤销权《合同法》规定，因因债务人人放弃其其到期债债权或者者无偿转转让财产产，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可以请求人民民法院撤销债务务人的行行为。债债务人以以明显不不合理的的低价转转让财产产，对债债权人造造成损害害，并且且受让人人知道该该情形的的，债权权人也可可以请求求人民法法院撤销销债务人人的行为为。引起起撤销权权发生的的要件是是债务人人有损害害债权人人债权的的行为发发生，主主要指债债务人以以赠与;免除等无无偿行为为处分债债权，包包括放弃弃到期债债权、无无偿转让让财产或或以明显显不合理理的低价价转让财财产。案例题甲欠乙20万元元到期无无力偿还还，其父父病故后后遗有价价值15万元的的住房1套，甲甲为唯一一继承人人。乙得得知后与与甲联系系，希望望以房抵抵债。甲甲便对好好友丙说说：“反反正这房房子我继继承了也也要拿去去抵债，，不如送送给你算算了。””二人遂遂订立赠赠与协议议。问：乙应应该怎么么办？（六）合合同的变变更、转转让和终终止双方协商商一致，，可以变变更债权人可可以转让让债权给给第三人人，但应应当通知知债务人人；债务务人转让让债务（（包括债债权债务务一并转转让）给给第三人人，必须须经债权权人同意意。当事人订订立合同同后合并并的，由由合并后后的法人人或者其其他组织织行使合合同权利利，履行行合同义义务。当当事人订订立合同同后分立立的，除除债权人人和债务务人另有有约定的的以外，，由分立立的法人人或者其其他组织织对合同同的权利利和义务务享有连连带债权权，承担担连带债债务。合同终止止的条件件：(1)债务已按按照约定定履行。。（清偿偿）(2)合同解除除。(3)债务相互互抵消。。(4)债务人依依法将标标的物提提存。(5)债权人免免除债务务。(6)债权债务务同归于于一人。。（混同同）(7)其他法定定或约定定情形。。《民法通则则》规定，代代理人死死亡、丧丧失民事事行为能能力，作作为被代代理人或或代理人人的法人人终止，，委托代代理终止止。合同解除除合同解除除有合意解除除和法定解解除两种种情况。。法定解除除情形:A、因不可可抗力致致使不能能实现合合同目的的;不可抗力力是指不不能预见见、不能能避免、、并不能能克服的的客观情情况。属属于不可可抗力的的情况有有:自然灾害害、战争争、社会会异常事事件、政政府行为为。B、预期违违约:指在履行行期限届届满之前前，当事事人一方方明确表表示或者者以自己己的行为为表明不不履行主主要债务务.C、当事人人一方迟迟延履行行主要债债务，经经催告后后在合理理期限内内仍未履履行;D、当事人人一方迟迟延履行行债务或或者有其其他违约约行为致致使不能能实现合合同目的的;E、法律规规定的其其他情形形。

（七）违违约责任任可以由当当事人约约定。以补偿性性为主，，以惩罚罚性为辅辅。是一种纯纯财产责责任。归责原则则原则上实实行严格格责任原原则，即即只要合合同当事事人有不不履行或或不适当当履行合合同义务务的事实实，不论论其主观观上是否否