经济法讲稿课件

1、经济法讲稿 主讲：张连生 副教授 律师苏州科技大学 土木工程学E-mail:zls822 绪论 经济法概述1、经济法的定义(1)经济法是国家干预（或调控）经济的法律手段。经济法是调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 （2）经济法的调整对象经济法的具体调整对象有：企业组织管理关系、市场运作的法律及管理关系、宏观调控关系、社会保障关系 （3）经济法的起源经济法的概念起源于法国，但主要在德国得到发展，在英美法系国家并没有经济法的学科。2、经济法律关系（1）法律关系的概念 法律关系是具有权利义务内容的社会关系.(2)法律关系的三要素：主体、客体和内

2、容主体：法律关系的参与者（当事人）主体的类型有：个人（自然人）、法人（企业法人、事业单位法人等）、国家机关，其他组织（如分公司、无法人资格的企业）客体：法律关系主体共同指向的对象（标的），合同的主要目的 A、财、物(借款合同-货币) B、行为（完成一定的工作、提供一定的劳务） 施工合同的客体是施工行为, 监理合同的客体(标的)是监理活动招标代理合同中，工程咨询公司为建设单位招标，代理费。代理销售商品房，按照销售金额的比例1%提取代理费。居间活动，提取佣金。 C、智力成果（著作权（版权）、专利权、商标权等）施工企业特级资质要求有八项专利，其中至少一项是发明，三项国家工法9（盾构法）内容：主体应享

3、有的权利 和应承担的义务在法律关系中，双方的权利义务是对等的。如施工合同中，约定拖期一天，罚款（违约金）1万元，如果提前1天，也应当奖励1万元。（合同条款中双方的具体的权利条款和义务条款）4、经济法律法规的效力层次（1）法律-由全国人大及其常委会制订， 如合同法、建筑法、城市房地产管理法招标投标法、城乡规划法、消费者权益保护法、产品质量法等（2）行政法规-由国务院制订 如物业管理条例、城市房屋拆迁管理条例(已经废止）国有土地上房屋征收补偿条例（3）地方性法规（包括民族区域自治条例）-由省级地方人大制订，较大市（副省级城市）（4）部门规章-部长令 如建设部商品房销售管理办法（5）地方政府规章-地

4、方政府（有地方立法权的政府）（6）规范性文件-主管业务部门（7）强制性的标准（8）规范，如监理规范、估价规范5、经济法主要内容第一部分是市场主体地位的法律，如企业法、公司法、破产法第二部分是市场交易规则的法律，该部分应当是民商法的主要内容，如合同法、担保法、知识产权法。第三部分是传统商法的内容，如票据法、证券法、保险法，信托法、金融法。第四部分是维护市场秩序的法律，如消费者权益保护法、产品质量法、反不正当竞争法、价格法、税法和诉讼法。第五部分是社会保障法，如环境法、自然资源法，劳动法。第一章 企业法一、企业法概述1、企业的概念和特征企业是以营利为目的设立的，生产或提供服务的经济组织企业是生产要

5、素人（包括经营者和劳动者）和物（生产资料）、资金、技术的集合。企业与事业单位的区别2、企业的分类 按所有制划分：全民所有制（国有）、集体所有制、民营企业（私有）、外资企业 按组织形式划分：独资、合伙和公司3、企业法的概念调整各类企业设立、企业主体法律地位及其市场运行规则，企业清算、解散的法律规范的总称。二、中外合营企业法 股权制企业、中国法人，企业的法定形式是有限责任公司试探性投资资本形式：货币、设备、厂房、土地使用权、工业产权等设备、厂房等需要评估作价，对工业产权作为资本的比例不超过20%合营企业中，外方的资本最低不低于25%，实际操作中的假合资企业，目的是享受外资企业的优惠的税收政策对外商

6、实行超国民待遇中方的资格是公司、企业或者是其他经济组织外方是公司、企业、其他经济组织或者个人税收方面的优惠：两免三减半，自企业盈利之日起征收。内资企业的所得税是33%，现在内资与外资一律为25%。三资企业：三、中外合作企业法 契约式企业 可以是法人，也可以是非法人形式，如联合管理委员会（中新合作苏州工业园区）等“三来一补”等灵活的形式中外合作勘探海上石油优惠条件包括提前折旧，提前收回投资中外合作企业的利润分配、风险及债务的承担份额均由合作经营合同约定。第一章 企业法四、外资企业法（外商独资） 全部资本由外商投资（100%的外国资本）， 中国法人企业形式：是有限责任公司台、港、澳同胞视为外商，按

7、外商待遇执行。国际上避税港维法人与自然人的区别：五、独资企业法 一个自然人（中国公民）投资， 是非法人企业，以全部个人财产承担对企业债务承担无限责任。以家庭共有财产作为个人出资的，应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。法人是拟制的“人”，是一种组织，承担有限责任自然人承担无限责任法人与法定代表人的区别 无限责任 个人财产与家庭财产区分六、合伙企业法 两个以上投资主体组织的非法人企业，书面契约性企业。合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他组织合伙的投入可以是货币、技术、设备等，还可以是劳务。普通合伙企业：特殊的普通合伙有限合伙企业 无限连带责任合伙企业的法律特征：1、两个以上的投资人2、以契

8、约确定出资、利润分配和亏损承担3、人合型企业-以合伙人的信用为基础结合企业的信誉有资本的信誉和人的信誉资信-是一种财产的担保入伙新加入 退伙法定退伙约定退伙 除名个人独资企业与合伙企业这两种企业组织的经营风险很大，投资人 对企业债务承担无限责任，合伙人之间承担连带责任无限责任就是债务人只要未清偿所欠债务，就一直要承担偿还义务。连带责任就是债务人之间对外首先承担全部的债务，然后再根据内部的约定分担各自的责任。要注意合伙人的个人债务与合伙企业债务的区别：3、公司法的概念和特征公司法的特征我国的公司法是1994年制定的（1）公司法是组织法（2)公司法是行为法（3）公司法是制定法（4）公司法的内容多为

9、强制性规范（私法的公法化）（5）公司法是具有国际性的国内法二、公司法的基本制度1、公司的名称和住所中国移动通讯股份有限公司江苏省 苏州市企业的组织代码证：外资企业没有地域限制摩托罗拉(苏州)有限公司住所:法定的注册地址，主要办事机构所在地没有固定地址的公司就是皮包公司宏盛混凝土公司名称的预登记注册地：昆山市千灯镇，租赁地址；主营业地：沧浪区十梓街，厂房工程在吴中区木渎镇金山工业园。（实际履行地）建设工程监理合同纠纷：监理公司-苏州同泰堂药业公司二、公司的基本制度6、公司的资本与资产注册资本-公司注册时认缴的法定的资本,是公司的一种财产的担保资产是指公司的全部财产资产的信用担保-资信大陆法系-法

10、定资本制 资本的维持原则 资本不变原则英美法系-授权资本制 注册时认可资本的金额,但可以在约定的时间内分步到位注册资本 与公司资产的区别公司资产包括所有的设备财产、无形资产（专利、商标等）、债权（应收款）。深圳唯冠IPAD7、公司债公司债是融资的一种途径债券与股份的区别债券是债权的凭证（收益率的固定化），股票是资本的凭证（收益的.风险性）债权可以转变股权8、公司的解散与清算公司营业执照吊销并不等于公司法人资格的消灭，只是经营资格的丧失，主体并没有消灭。税务登记注销-纳税人资格只有工商注销后，主体才消灭清算组具有处理公司善后事务的权利。产）的区分，而是设立执行董事国有独资公司投资人是国家6、国有

11、独资公司4、公司的组织机构“三会”股东会、董事会和监事会股东会-公司的权力机构股东会的表决是按照资本的份额财产权决定表决权一般决议需半数以上股份的表决权通过，重大事项需2/3以上多数通过,如公司的增资或者减资，合并或者分立修改公司章程。董事会-公司决策的执行机构董事会的产生：股东会的选举；公司章程的规定；法律规定 。法国公司法、民法中规定了“禁治产人”经理不是一个机构，是一个管理岗位，由董事会聘任CEO，职业经理层，但是董事长可以兼任CEO国有（独资）有限公司的董事会成员，由法律规定；国资委委派-董事长，享受公务员的政治待遇；受贿罪的主体-国家公务员，一般企业管理人员-商业贿赂；董事成员须有职

12、工代表；董事长是法定代表人与法人、法人代表及法定代理人区别监事会-公司的监督机构对企业高管进行监督-董事、经理，高级财务人员；公司法对公司董事资格的限制行为能力的要求，品行的要求无民事行为能力-年龄或智力状况法律宣告：禁治产人有经济犯罪前科需执行期满后5年，才可以担任有不善经营的记录，有违法经营记录，过3年个人负有巨额债务董事会下面设立总经理职位CEO职业经理层公司的所有权与经营权分离；监事会-监督对象-董事、经理及高级财务人员5、一人有限公司-一人可以是一个自然人，也可以是一个法人房地产开发公司，出资设立物业服务公司(子公司）最低注册资本10万元。一般的有限责任公司的最低注册资本是3万元有限

13、公司股东少于3人时，不再设立股东会、董事会，公司财产与个人财产（家庭财产）四、股份有限公司1、股份有限公司的特征股东责任是有限的，股东以其投资额为限承担责任。公司以其全部资产承担责任。等额的股份，可以是每一股1元，便于股份的转让和计算；优点：规模庞大，适合于资本密集型项目（如钢铁、铁路，造船，矿山等）。股份可以自由转让缺点：不利于监管，小股东的权利易受侵犯。2、设立发起人要求2人以上，200人以下，其中一半在中国境内有住所发起人认购的股份不得少于股份总数的35%。发起人的出资实行授权资本制，首次出资不得低于注册资本的20%。股份公司的最低的注册资本为500万元。3、资本与股东、股份普通股与优先

14、股优先股的优先权是指分配盈利和剩余资产分配，但优先股不具有经营决策权国营企业-国有企业职工内部股记名股份与不记名股份面额股（每股一元）与无面额股发行股票时，可以溢价发行原始股发行股中国石油-原始股每股10元，发行股定价16元，在证券交易所交易价48元，市场价12元。股份转让是自由的，但是对发起人和公司的董事、监事和高级管理人员限制发起人在公司成立之日起一年内，不得转让其持有的股份公司的董事、监事和高级管理人员首先应当申报其所持公司的股份；在其任职期间每年转让的股份不得超过其持有公司股份总数的25%；深圳万科-王石；股票交易的解禁股份公司股票上市交易之日起，一年内不得转让；投资-交易所-投机（赚

15、取差价）；4、组织机构股东大会-权力机构董事会-执行机构新的公司法修改了法定代表人的要求。原来的规定是董事长是法定代表人，法定代表人由公司自己决定。监事会-监督机构股份公司的组织机构形式是现代国家民主制度的萌芽。一切权力属于人民，即起源于“一切权力属于股东”；国民代表大会类型于股东大会；权力大会常设机构人大常委会，相当于董事会；北美殖民地：“五月花号盟约”5、上市公司的特别规定昆山“三山”-江阴振新毛纺，苏州物贸-苏州创元集团投机行为-投资作用中小企业板块，创业版独立董事制度3、破产案件的管辖和受理法院受理破产案件债务人所在地法院管辖级别管辖-管理人制度处理破产企业善后事务清算组；律师事务所；

16、会计师事务所；破产清算事务所；审核债权-4、债权人会议和债权人委员会总债务53亿元。破产财产的清偿率35%,最大债权人=普通债权与优先债权区别-有担保的债权破产保护-5、重整与和解苏州顺驰房产，凤凰城项目-由香港路劲集团进行资产重组无锡尚德实行重整-破产保护5.41亿美元的债务于2013年3月15日到期,8个中国国内银行为其债权人.债转股6、破产清算-有限责任以法人的全部资产清偿债务（1）破产宣告（2）破产财产的变价和分配优先支付破产费用、公益债务法院诉讼费、评估费、拍卖费、清算小组的费用优先债权（是指有担保的债权，如由抵押的债权），先于破产清算清偿第一顺序：职工的工资和社会保险费用； 第二顺

17、序：企业所欠税款； 第三顺序：普通债权（3）破产程序的终结取回权，3、合同的类型单务合同-一方承担义务，另一方只享受权利，如赠与合同，借用合同双务合同，双方都应尽义务。如买卖合同等诺成合同承诺生效合同即告成立，实践合同是以交付行为为生效条件，民间的借款合同是实践合同，定金合同、保管合同是实践合同签订预购商铺合同约定支付定金5万元。收款收据写明是5万元房款。订金、诚意金要式是要求一定的形式，如必须是书面形式，必须登记、批准等；建设工程合同应当采用书面形式；有例外，必须是书面不要式是指不强求形式，比较灵活，书面、口头等都可以。我国的合同法以不要式合同为主，目的是鼓励交易。有名合同，就是合同法有具体

18、的合同名称类型的，利己合同，是为订立合同的当事人本人的利益而订立的合同利他合同是为他人利益订立的合同，如施工企业为其职工订立保险合同。施工企业为从事危险作业的员工订立保险合同（意外伤害险）。格式合同与非格式合同格式合同-单方事先拟订的，为重复使用而设定的合同。格式合同因为是单方事先拟订，往往会成为霸王合同，因此法律对此作出一定的限制。合同法第三十九条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式

19、条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。非格式条款是经过双方协商确定的。房屋建筑面积130平方米，房屋总价120万元（包含“两证”费用）两证按照通常的理解是：房屋所有权证，土地使用证；合同的格式内容 （A封闭阳台，B、开放阳台）；选择;A、封闭阳台，但手写的一个补充条款是要求开放式阳台。二、合同的订立1、订立程序：订立的程序-要约与承诺（1）合同主要条款与必备条款必备条款是指缺失后，合同不能

20、成立合同主体是必备条款许瑞英，许才英。别名或者曾用名（2）合同的形式：口头的、书面的和其他的形式书面形式：除合同书等纸质形式外，电子形式也是书面形式电子邮件、短信，qq交谈记录；家庭装修工程，短信：用金花米黄600元一米，是否可以？业主：可以的，与楼上王主任家的 一样。如以行为表示的形式或默认电子商务-电子签名要约-明确具体的意思表示，也称报价或发盘等明确到具备合同的必备条款；不明确的意思表示-可以认定为要约邀请（如广告等）到达生效（我国 合同法及联合国国际货物销售合同公约采用到达生效投邮生效，以盖邮戳的日期为生效时间；了解生效，要约的撤回-未生效前，可以撤回（在要约未到达前）要约可以撤销（在

21、到达生效后，但对方未作出承诺前）但是，有些要约是不可以撤销的：（1）明确了承诺期限（要求在7天内答复）（2）或有理由相信要约是不可撤销的，并为履行合同作了准备要约的失效-期限届满没有作出承诺-7天内答复有效对要约作出实质性的变更- 钢材报价3200元一吨，还价是3100元。仓库提货，改为送货上门承诺-对要约的全盘接受承诺的内容与要约的内容一致（以前要求是完全一致，就是镜子原则）承诺可以撤回，但不能撤销要约邀请-广告、招标公告、招股说明书等 明码标价的商业广告构成要约；投标时要约，中标通知书是承诺。讨价（要约）还价（反要约） 合同成立的时间和地点承诺生效的时间是合同成立的时间；承诺生效的地点是合

22、同成立的地点。合同签订地可以选择为法院管辖的依据。 2、合同的内容与形式（1）合同主体（当事人）（2）标的（3）数量（4）质量（5）价款或者报酬（6）履行期限、地点、方式（7）违约责任（8）解决争议的方式主要条款、必备条款三、合同的效力1、合同的生效条件合同成立并不等于生效(1)主体合格（如施工企业的资质等级）企业具有营业执照是最基本的要求既有民事权利能力，又有民事行为能力资质管理实质上是一种市场准入制度，资质也是企业的竞争力三级资质只能在注册地本地（苏州市）施工，不能跨地区经营，更不能跨省经营。二级资质可以在全省范围经营，一级资质可以跨省经营。一级资质公司的分公司-招投标时，资格预审-在投标

23、报名时，审查投标人的资质，一定的施工经验，业绩-曾经做过哪些项目(2)意思表示真实（不是被胁迫、欺诈等） 意思自治原则(3)不违反法律强制性规定（不是法律、法规所禁止的） 如禁止转包，禁止挂靠等审定借用或者是挂靠资质，在招投标中，在入围的企业中，采用资格后审。如果项目经理并不是该企业的正式成员，可以认定为挂靠或者借用。法律规定，房地产开发必须是在国有土地上，取得国有土地使用权集体土地上的房屋（小产权房）的买卖-(4)标的须确定,且可能。（购房合同，约定的土地使用权的年限，合同约定是70年，但事实上该地块为商业用地）。法律规定，商业用地的最高年限是40年。超出的30年的约定是无效的，一个合同条款

24、可以是部分有效，部分无效3、合同的可撤销,可变更 (1)欺诈、胁迫或乘人之危（违背了当事人的真实的意思） 没有损害国家利益，受害一方当事人可以主张撤销。（2）重大误解-对对方当事人、对合同标的、规格、型号等误解 一套房屋是五楼带阁楼（普通商品房）-中介人员介绍是复式房（楼中楼），叠加房（非普通商品房，建筑面积142以上）（3）显失公平订立合同时 2004年时，园区一套房屋的价格为7.2万元（48平方米）， 2006年过户时房屋涨价到15万元。卖方反悔，以显失公平为由要求加价（变更价款）。 2002年，南京鼓楼区一套房改房以3.5万元价格转让。卖方没有将房改房与一般的商品房区分。属于重大误解，当

25、事人可以向法院或仲裁机构主张撤销或变更。城镇国有土地使用权-划拨使用权（没有年限限制），出让的土地使用权。撤销权在当事人知道该撤销事由之日起，一年内行使；到法院或者是仲裁机构i主张撤销。4、合同的效力待定（1）无行为能力、限制行为能力人订立的合同应当由其法定代理人追认（2）无权代理人订立的合同(无权代理并不等于无效）被追认的，有权，有效；不被追人的，由行为人自己承担后果。（3）无处分权人订立的合同 (4)法定代表人越权订立的合同5、附条件合同、附期限合同（1）附条件合同附生效条件,附解除条件房屋租赁合同，出租房屋一次性出租，租金一年1万元，租期为3年。但出国签证未能办理好。以签证是否成功为合同

26、的生效条件。（2）附期限合同在某一段时间来确定合同是否生效。下个月参加招标，但是否中标没有把握，四、合同的履行合同的履行是为实现合同目的。合同履行的原则是要求实际履行、全面履行按照诚实信用的原则履行1、合同履行的规则合同履行的一般规定合同漏项的处理A、补充约定优先,体现当事人意思自治原则雨天顺延 B、按照合同有关条款或者交易习惯确定（行业中的惯例：如工程造价价格信息）C、最后适用法律规定（合同法第62条的规定）2、合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权-私力救济，在双务合同中（1）同时履行抗辩权 履行义务不分先后，如一手交钱，一手交货。（2）先履行抗辩权 应当先履行义务一方，没有先履行，后履行一

27、方可以拒绝履行 先付款，款 到，后发货。商品混凝土供应合同中，混凝土公司要求施工企业先行支付部分混凝土款，然后才发货。对拖欠工程款以未开工程款发票，作为抗辩理由不成立。施工合同中施工单位的义务是施工行为，而开具工程款发票只是附随义务。而在施工合同中，建设单位的主要义务就是支付工程款。（3）不安抗辩权应当先履行义务一方,发现对方有丧失商业信誉或履行能力的情形时采取的措施先中止履行，要对方提供担保，不提供担保的，合同解除万佛寺项目-资金自筹合同约定，工程完工时支付到工程款的40%。施工单位即将完工实际施工到70%的工程量，发现业主前期的工程款还拖欠300万元（前期工程承包总价是408万元）。现在工

28、程款仅支付了10万元。所以，施工单位暂定施工，行使不安抗辩权。要求业主提供支付工程款担保。4、代位权、 由于债务人怠于（消极不作为）行使其到期的债权（应收款），该行为损害了债权人的利益债权人以（自己的）名义，通过法院诉讼途径，代替债务人去主张权利，债务人甲公司-债权人乙公司（第一层次的债权债务）债权人乙公司（以自己的名义）-向债务人的债务人（丙公司）追索通过法院行使诉讼权5、撤销权 债务人故意的损害债权人的利益，（以明显低于市场的价格转让资产）债权人有权请求法院撤销债务人的行为撤销权在一年内行使，自知道撤销事由之日起合同法相关规定第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内

29、容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履

30、行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第六十三条 执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。固定总价合同，固定单价合同，可调价格合同五、合同的变更、转让和终止1、合同的变更 施工合同属于承揽合同的一种，施工行为要满足业主的要求。当业主有新的要求是施工企业应当满

31、足。业主的这种要求不属于违约，而是属于合同变更的情形。工程合同中的变更表现有设计变更、工期推延，工程签证2、合同的转让（1）合同权利的转让权利方要履行通知义务如单纯的债权转让（一笔应收款80万元以70万元的价格转让给其他单位）施工企业-施工机械制造公司购买挖掘机70万元。商品房预售-期房，也称楼花（债权）-期待权李某-开发商签订商品房预售合同，现在李某将期房转让给徐某。徐某-开发商的商品房预售合同。（2）合同义务的转让债务转让需债权人同意李某-银行（借款合同）转按揭，徐某-银行（借款合同）需债权人银行同意。施工合同中约定,主体结构工程必须施工单位自行完成，不得分包。监理合同的义务不得转让。（3

32、）合同权利义务的概括转移债权、债务一并转移3、合同的终止-合同的权利义务关系消灭合同终止的情形有：A、（1）因履行完毕终止，这是正常的合同关系的终止；B、（2）合同的解除而终止； 有协议解除和法定解除两种。法定解除，也是单方解除 (1)因不可抗力,不能实现合同目的时，可解除合同 (2)预期违约，（3）根本违约（不履行合同的主要义务，使合同目的落空）如拖延支付工程进度款，经过催告，至第56天后，仍然为支付的，施工企业可以解除合同，并请求违约赔偿。房屋质量有问题，退房的，必须是影响到使用安全，如结构问题。房屋面积误差（缩水或涨水）超过绝对值的3%，购房人可以提出退房。因规划、设计变更，影响到户型、

33、实用功能等，如湖景房因规划调整，房屋的朝向变更，导致无法看得见湖面。（4）迟延履行，经催告在合理的期限内，仍未履行拖欠工程进度款，经过催告，到第56天，仍然未支付。（5）迟延履行，致使不能实现合同目的（根本违约）C抵消-法定抵消（同一种类债务，都已到期，可以直接主张抵消。 协议抵消（不同种类的债务，经双方协商，可以抵消）。D、提存。E、免除F、混同（债务人与债权人合二为一）。六、合同责任1、缔约过失责任-适用过错责任原则 主观上有故意或重大过失前提是合同没有谈成，或合同被确认无效或被撤销主观上有过错，适用过错责任民事责任原则有：A、过错责任B、无过错责任C、严格责任(产品质量责任、合同违约）D

34、、公平责任 缔约过失责任救济的是信赖利益2、违约责任-适用严格责任归责为：当事人一方有不履行合同或者履行合同不符合约定（1）预期违约在合同履行期届满前，提前提出不履行合同（2）实际违约违约承担形式：继续履行赔偿损失：实际损失包括直接和间接损失案例分析：某别墅的地下室渗漏、进水，导致购房人的损失：1、整栋房屋的闲置2年多；（扩大的损失） 2、闲置期间的物业管理费；（2.4万元）（物业管理业主的物业服务合同与房屋买卖合同是两个法律关系。3、在外面租房的租金；（7.2万元）4、购房资金的利息损失；（当时的购房款300万元）（投资损失，是间接损失5、地下室的修复费用；（直接损失）6、精神赔偿金；（精神

35、的痛苦）-侵犯人格权赔偿损失的限度可得利益损失按合同正常履行应当得到的利益购房合同中，按原合同约定，该交付的房屋原价值是27万元，现在升值到35万元，8万元的差价（升值部分）。限定为：在订立合同时应当预见到的损失。法定违约金、约定的违约金违约金的约定，过低的，可以要求增加，过高的，可以要求降低；当事人可以向法院或者仲裁机构主张。家庭装饰工程合同的合同金额30万元，。拖期1天，按合同金额的1%支付违约金，拖期2天，按2%支付；拖期3天，按3%支付，以此类推，现在拖期3个月，按合同金额的90%支付违约金，违约金27万元合同既约定定金，又约定违约金的，当事人可以选择其一，主张权利。当事人不能就要求违

36、约金赔偿，又要求定金惩罚。第五章 担保法一、担保法概述1、担保的概念和特征担保是从合同性质法定担保-留置约定担保保证、抵押、质押、定金人的担保以保证人的信誉做担保物的担保以实物或财产做担保2、担保的分类一、担保的类型 1、担保方式：保证、抵押、质押、留置、定金 2、按担保物分： 人的担保-保证 担保公司提供保函-人的担保 银行保函 企业提供保证书（还要提供企业资信证明，上一年财务报表）工程领域中涉及的担保:（1）招投标时，投标人要提供投标保证金，也可以提供投标保函 ；（2）签约时，要提供履约保证金，也可以提供履约保函；（3）工资支付保证（农民工工资支付保函）；（4）工程质量保证金（一般在工程款

37、中扣留一定比例的工程款， 如扣留5%的 ） 物的担保-抵押、质押、留置、定金二、保证（一）保证人资格 注意：不得作为保证人的类型（二）保证担保的类型1、一般保证 保证人享有先诉抗辩权要求债权人穷尽司法救济途径债权人首先要通过法院或仲裁机构主张债权，并申请执行。之后，仍然不能得到偿还时，才可以向保证人主张。债务人-欠债10万元，保证人明确表示同意提供一般保证担保。债权人首先应当向债务人主张债权（通过法院或者是仲裁机构），并申请执行，执行后，仍然不能得到偿还时，债权人才可以向保证人主张未得到履行部分的债权。2、连带责任保证 连带责任保证只要债务人不履行到期债务，债权人可以向保证人和债务人，一并主张

38、债权。保证人与债务人承担连带责任。（三）保证担保的范围主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。实现债权的费用包括：诉讼费、公告费，评估费、拍卖费、律师费（四）保证责任期间三、抵押1、抵押的概念和特征债务人-债权人（主债合同关系）抵押人-抵押权人（债权人）（从合同关系）（可以是债务人，也可以是第三人）抵押人可以是债务人本人，也可以是第三人特征是不转移占有，抵押人仍然占有、使用该抵押物抵押物可以是动产或者不动产抵押是担保的一种，具有融资功能不动产抵押的类型：（1）房地产抵押（两证齐全）（2）预购商品房贷款抵押（按揭）（3）在建工程抵押（4）土地使用权抵押（出让取得的）2、抵押物的登记 不

39、动产抵押-登记后取得抵押权，（不动产担保物权设立，须登记生效）以房屋设定抵押的，其所占有的土地使用权随之抵押；如果是以土地使用权设定抵押的，其土地上的建筑物，随之抵押； 动产抵押-抵押合同签订生效动产的抵押物，可以是原材料、半成品、成品；机动车、船舶和航空器按照不动产抵押管理。一个抵押物上，可以设定多个抵押权。一栋建筑物价值2000万元，可以先设定一个100万元的担保，再设定一个200万元的担保，再设定一个300万元的担保，三、质押-转移占有，由质权人占有质物。质权人负有保管质物的义务。1、动产质押2、权利质押财产权利证书四、留置1、留置的概念和特征2、留置权的成立前提是合法的占有对方（债务人

40、）的财产主要在保管合同、运输合同、加工承揽合同、仓储合同中，债权人依据合同占有对方的财产。留置物必须是动产。在施工合同中，施工企业可以对已完工程，行使工程款的优先受偿权。合同法286条规定.第二百八十六条 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。最高法院司法解释：1、工程款的优先受偿权优先于银行的抵押权和其他债权 预售商品房的购房人的购房款优先于工程款的优先受偿权2、工程款的优先受偿

41、权的行使(ABC) A、期限为竣工后6个月内 受偿范围为：B、人工费 C、材料款（直接费）五、定金1、定金的概念和种类 立约定金2、定金合同及其成立定金合同是实践合同，以交付生效但实际上交付的是房款。诚意金（意向金），经买卖双方签字后，转为定金。订金与定金的区别，与押金的区别第六章 票据法一、票据法概述票据法是典型的商法1、票据的特征2、票据法上的法律关系3、票据法上的当事人二、票据权利和票据行为三、票据的抗辩和补救1、人的抗辩2、物的抗辩3、票据丧失的补救（1）挂失止付（2）公示催告（3）诉讼四、汇票、本票和支票承兑汇票汇票、本票、支票票据法上的当事人出票人-收款人-付款人-非基本当事人：背

42、书人（承兑汇票可以背书转让）票据行为：主票据行为出票从票据行为：背书、承兑、参加承兑、保证。背书的要求追索权：被追索人应当承担的费用票据的挂失止付-公示催告-法院第七章 证券法一、证券法概述1、证券的概念、特征、种类种类：股票债券认股权证购买股票的权利（以确定的价格）发行价往往超过原定价盐湖钾肥，10元/认股权-35元；基金券-公募基金2、证券市场（1）证券发行市场-一级市场（2）证券流通市场-二级市场A股市场B股市场H股-香港中小企业版市场创业版市场3、证券法原则：（1）保护投资者合法权益 投机-投资（2)公开、公平、公正原则二、证券机构1、证券交易所公司制和会员制 我国是会员制2、证券公司

43、东吴证券-券商的业务范围:经纪的业务包括代理和居间3、证券登记结算机构4、证券监督管理机构中国证券监督管理委员会三、证券发行1、证券发行的条件2、发行方式和审核3、证券承销四、证券交易投资-投机保护中小投资者利益 限制和禁止的证券交易行为 1、限制和禁止的一般性规定 2、禁止内幕交易行为 3、禁止操纵证券市场行为 4、禁止虚假陈述和信息误导行为 5、禁止欺诈客户行为 客户的损失与市场的风险的界定 6、市场禁入五、证券上市 1、股票上市的条件 苏物贸-创元科技，上市的壳资源 苏三山-江阴振新毛纺 银广夏-财务虚假报告蓝田股份- 2、债券上市 3、信息公开制度 4、证券上市交易的暂停和终止六、上市

44、公司的收购制度收购股票达到5%时，股票上市的公司-中国建筑中铁五建-中国冶金技术-资金-BOT -第八章 保险法一、保险和保险法概述1、保险的概念和特征风险-转移;投保有偿转移风险风险管理-风险回避、风险自留、风险转移（通过分包等形式专业，通过投保转移）2、保险的分类 商业险和社会保险 社会保险（养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险），通过政府的行政行为，强制保险 商业险是投保人与保险人自愿确立的保险关系 自愿保险和强制保险 交通事故强制责任险-任何车辆上路行使，必须投保；（12万元）； 交强险的赔付是100%的赔付；12万元， 超出交强险金额的部分。按照过错责任比例承担； 商业险

45、是自愿投保的， 财产险 和人身险人身险分为：人寿险和人身伤害险 原保险和再保险 再保险就是受理投保的保险公司，将风险再部分转移给其他保险公司。中国航天航空-中国太平洋保险（代理澳大利亚发射一颗卫星）；中国太平洋保险公司-伦敦保险公司（分保）责任险属于财产险的范畴，3、保险法二、保险合同1、保险合同的概念和性质性质:双务性、射幸性、格式合同、最大诚信合同射幸合同就是给付保险金的不确定性格式合同中，对投保标的的金额；受害人-向醉驾人追究赔偿醉驾不赔的单方面规定，与相关法律相违背，法院可以确认无效。2、保险合同的分类补偿性的合同-在发生保险事故后，对被保险人补偿；补偿与赔偿的 区别给付性合同-到一定

46、的时间，由保险公司支付保险金 （人寿保险）3、保险合同主体保险合同的当事人-签订保险合同的人，投保人-保险公司保险合同的相关人：被保险人（保险合同的保障对象）、受益人是指有权获得保险赔偿金的人，可以是被保险人，也可以是被保险人的继承人保险合同的客体-保险利益投保人或者被保险人对投保标的法律上承认的利益。三、保险合同的成立和履行1、保险合同成立与生效时间 成立与生效 不一定是同时的2、保险合同的履行据实告知义务、交保费，通知义务，止损义务四、保险索赔与代位追偿和委付1、代位追偿权 保险公司-被保险人（理赔） 保险公司-追索有责任的第三人2、委付五、保险合同的变更、解除和终止保险合同主体的变更保险

47、标的的主体变更-房屋或者车辆产权转移；主体变更时，变更双方到保险公司批注；保险公司单方解除合同的情形：在建设工程领域中的保险险种：财产险：建设工程一切险，安装工程一切险，设计责任险人身险：从事危险工作岗位的职工，意外伤害险；法定险第十章 金融法一、金融和金融法的概念金融-资金的融通二、中央银行法1、中央银行的性质、地位是国家机关，又是金融机关2、货币政策工具流通的货币-太多，（1）存款准备金如果需要控制货币供应总量，就提高存款准备金的比例2011年，最高达到21.5%（2）再贴现（3）公开市场业务（4）再贷款（5）基准利率提高基准利率-存款利率提高，贷款的利率也提高基准利率是5%，但是物价上涨

48、指数4%，实际的物价指数7%；负债经营-掌握的资源-，（矿山、土地、林木）3、人民币的发行三、商业银行法商业银行的性质-企业法人，是公司制的企业法人；银行是经营资金的公司，因此，以专门的法律调整1、商业银行的经营原则 安全性、流动性、效益性2、商业银行的设立银行的所有制性质划分：国有、民营、外资、股份制的 商业银行-公司制注册资本的要求-温州金融改革试验-村镇银行民间资本-吸收与 放贷小微企业对资金的需求-高利贷界定是指贷款的利率超过法定（基准利率）的4倍以上的，不受法律保护；借款10万元，实际到手9万元。3、商业银行的业务（1）传统业务非法吸收存款与私募基金的区别（2）特定的信托业务（3）服

49、务性业务四、金融监管中国银监会的设立和职责亚洲金融危机（1997年）国际游资、全球金融危机（2008年）-欧债危机冰岛-希腊-西班牙意大利房地产次贷危机，优质贷款金融创新-资产泡沫银行的抵押权-证券化，证券上市雷曼投资银行-股票上市交易1股1美元-100美元五、外汇管理法1、外汇的概念和种类能够用于国际清算和支付的资产和手段-外汇2、外汇管理外汇是可以用于国际结算和支付的手段。硬通货-美元、英镑、欧元等外汇管制外汇管理汇率-美金=美元1972年石油危机1：8.27；负债经营第十一章 知识产权法一、知识产权法概述1、知识产权的的特征知识产权是一种智力成果 （1）具有人身性和财产性双重属性（2）专

50、有、独占的性质（3）地域性只在注册地受法律保护（4）时间性-只保护一定的时间，并非永久保护2、知识产权的构成主要有：著作权、专利权、商标权、专有技术、技术秘密、商品标志，原产地证明、商品装潢、包装（1）著作权（版权） 人身性、财产性著作权的取得-我国是自动取得保护的时间-作者终生及死后50年人身权与财产权区分（多项选择）百度文库-规划图、建筑模型计算机软件著作权中的人身权（1）发表权（2）署名权（3）修改权（4）保护作品完整著作权中财产权-（1）复制权（2）发行权（3）出租权（4）展览权（5）表演权（6）放映权（7）广播权（8）信息网络传播（9）摄制权（10）改编权（11）翻译权（12）汇编权

51、。第二节 商标权一、商标的概念和类型同类商品或服务区分的标志商标的组成：文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合。TCL，555，商标的类型：商品商标-服务商标集体商标-商标权保护注册（A、商标专用权）B、商标所有权、C、商标的使用权商标不注册，也可以使用部分强制注册的商品有（人用药品、烟草制品）商标的使用名称-二、商标申请的原则商标注册自愿原则，部分强制（1）申请的单一原则一类商品，只能注册一个商标 农夫山泉 -纯净水- 凉茶-农夫凉茶 饼干-农夫饼干 方便面-农夫方便面 康师傅-方便面、纯净水唯冠科技、（2）在先申请原则 美国采用使用优先原则 注意恶意抢注商标的行为（3）优先权原则 保护

52、工业产巴黎公约，1883年在本国注册的时间是2006年5月5日，2006年12月5日产品在美国申请注册，商标权的注册时间，按照第一次2006年5uie5日在中国注册的时间为准。三、商标权的保护 商标专用权-10年，但是可以续展，续展的次数没有限制可以转让，可以许可他人使用（贴牌生产）商标侵权、商标标识假冒商品吊牌价-2300元/件，按3成的价格伪劣驰名商标的保护小羚羊电动车，商品的标志受法律保护品牌战略苏州昌力东机电科技有限公司供应管材给通州建总集团有限公司 品牌是深圳雅昌的管材，合同金额是130万元，第一批供应20万元。假冒是指使用他人注册的商标，伪劣产品质量低劣；2001年的立案标准是销售

53、或者制造价值50万元，2010年的立案标准是销售或者制造金额达到5万元著作权：人身权财产权专利权、商标权第一节 著作权法第二节 商标法第三节 专利法我国专利保护的历史较短，1984年开始有专利法。西欧是1883年，通过保护工业产权巴黎公约 保护时间起点：自（申请日）起一、专利权的主体1、非职务发明 -自然人（个人）的发明2、职务发明-执行本单位任务、利用本单位的物质条件 （科研经费、申请的科研项目、利用实验室等）；3、专利受让人（购买专利权的人）二、专利权的客体1、发明是前所未有的产品或者方法2、实用新型是小发明，3、外观设计-产品的外型、色彩等具有美感。国家工法-国家级施工方法、工艺；参与行

54、业为标准的起草三、授予专利的条件：新颖性-未被公知、公用创造性=发明要求是突出的实质性特点和显著的进步； 实用新型要求的是实质性特点和进步。实用性能够应用于工农业生产，提高生产效力四、专利申请的程序1、专利的申请 申请后的公开-专利审查的方式专利权保护的时间：发明20年，需实质性审查发明专利需实质性审查，实用新型是形式审查（公布18个月），如果没有异议，就会被授予专利。实用新型和外观设计是10年。工业明胶、食用明胶和药用明胶三种；1991年申请发明专利。发明专利自申请日起3年内，提出实质性审查。从专利（申请之日）开始保护问：网友爆料的“利用皮革废料提取食用明胶”的专利申请情况如何？答：截至目前

55、，我局共受理过10件相关专利申请，其中有2件曾分别于2000年和2001年获得批准，但均已失效，目前没有处于有效状态的相关专利。实用新型专利-保护的时间是10年。专利取得的条件：新颖性、创造性和实用性但是不得违反公共利益、损害公共安全。第十二章 产品质量法和消费者权益保护法第一节 产品质量法一、产品的概念及产品质量的含义产品是指经过加工、制作，用于销售的物品。自用的物品或 中间产品及建筑产品不属于产品质量法调整的范围。二、生产者、销售者的产品质量义务1、生产者的产品质量义务（1）首要质量义务-保证产品不存在危及人身和财产和安全的缺陷（2）具备产品应当具备的使用性能（3）必要、真实、明确的产品标

56、识（4）特殊产品的包装义务 生产厂商、联系方式产品本身的信息：名称、规格、等级、主要成分，质量检验合格证产品如果是有有效期的，要注明生产日期、安全使用日期和失效日期绿色食品标志，质量标志，无公害标志，认证标志，ISO9000质量体系认证.甲方指定品牌-立邦漆（上海产，苏州产地）2、销售者的产品质量义务（1）进货质量验收义务（2）进货后的质量保持义务 防潮、防晒（3）销售时的质量保证义务结合实例，生产含有三聚氰胺的三鹿奶粉，其行为违反产品质量法哪方面的规定？3、法律责任（1）行政责任和刑事责任（2）民事赔偿责任第二节 消费者权益保护法1、消费者的定义-是指为生活消费需要而购买、使用经营者所提供的

57、商品或者接受经营者所提供的服务的市场主体。（包括农民的购买生产资料行为）消费者与经营者的区别2、消费者的权利 9项权利（1）保障安全权，是消费者最基本、最重要的权利；（2）知悉真情权；（消费者要求明明白白消费）（3）自主选择权（货比三家“、（4）公平交易权：不得强买强卖，欺行（5）依法求偿权 直接的财产损失赔偿，惩罚性赔偿（按虚假商品价格的一倍赔偿），（6）依法结社权（组成消费者协会，设立在工商局下面）（7）获得知识权（有关商品的知识）；（8）获得尊重权 如果消费者人格尊严受到侵犯，或者人格被侮辱，可以请求精神损害赔偿（精神抚慰金）（9）监督批评权3、经营者的义务 6项义务4、消费者的维权途径

58、（1）协商解决-消费者与经营者协商（2）消费者协会调解（3）向行政部门申诉，质监局、物价局、税务局，行业主管部门（4）约定仲裁（5）诉讼 追究广告代言人明星代言5、法律责任 民事责任-惩罚性赔偿，一倍的赔偿，食品商店假一罚十知假买假-是否构成消费者？公共利益 行政责任 刑事责任第十三章 竞争法第一节 反不正当竞争法一、不正当竞争行为的种类不正当竞争行为是指经营者违反法律，损害同行业其他经营者利益，扰乱了经济秩序的行为1、采用假冒或仿冒等混淆手段从事市场交易建筑材料、构配件、设备由施工企业购进，有些项目是甲方指定品牌，合同 金额为130万元，-实际使用正牌的雅昌管件只有2万元左右，其余为假冒雅昌

59、管件。施工企业在材料、构配件进场时要检验。上下水管用“雅昌”牌管件，但是在供应商供货中，只是开始有部分真正的“雅昌”牌管件，其他部分为假冒的雅昌管件。假冒或者销售假冒商标金额达到5万元，构成犯罪仿冒行为：中华，中萃；红塔山，方塔2、商业贿赂 贿赂形式的多样性 回扣与折扣区别受贿与索贿的区别商业贿赂3、引人误解的虚假宣传 虚假广告夸大疗效、功能4、侵犯商业秘密 加密的技术信息和经营信息，有保密措施、 技术秘方、配方，客户名单，招标标底5、倾销（以排挤竞争对手为目的，低于成本的价格销售） 最终为占领市场，过于低的报价，也会遭遇倾销指控。 在招投标中，低于成本的报价，定为废标。受贿金额5000元6、

60、搭售或附加不合理的条件销售 紧俏商品搭售滞销的,普通食盐（一元），搭售高价盐三元（低钠盐、海藻盐）7、违反规定的有奖销售 -抽奖式，最高奖金不超过5000元。8、商业诽谤：损害对方的商业信誉、商品信誉 我用了许多热水器，玉环牌最好！是贬低他人产品 9、串标： 内外串标（招标人内部人员与投标人串通） 投标人串标（投标人一致抬高报价或者一致压低报价） 轮流坐，围标，内部定标10、强制交易-公用企业等利用自己的独占地位或优势11、地方政府限制竞争-地区封锁第二节 反垄断法一、垄断与反垄断法1、垄断的概念垄断与竞争相对立我国某些行业是天然垄断，是国营的惯性，如电力、石油、电讯、交通（高速铁路、高速公路