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1、PAGE 页码46全国法考试卷二甄题第二阶段综合训练(附答案)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲市中级人民法院按审判监督程序重新审判的案件,根据最高人民法院刑事再审规定应当在什么期限内审结?()。A、在送达提审、再审决定之日起1个月以内B、在送达提审、再审决定之日起3个月以内C、在作出提审、再审决定之日起1个月以内D、在作出提审、再审决定之日起3个月以内【参考答案】:D【解析】根据最高人民法院刑事再审规定第25条的规定,人民法院审理再审案件,应当在作出再审决定之日起3个月内审结。需要延长期限的,经本院院长批准,可以延长3个月。自接到阅卷通知

2、后的第2日起,人民检察院查阅案卷超过7日后的期限,不计入再审审理期限。故本题正确答案为D。2、王某写信给其侄女王芳,表示要赠与她5000元美金,王芳回信表示接受,但此款因故一直未实际给付。后王芳与李岩登记结婚,婚后第6个月接到王某的赠金5000元美金。该项钱款依法:()A、应属于王芳的婚前个人财产B、应属于王芳与李岩的夫妻共同财产C、属于婚前取得,但归二人共有D、应视王某的意思而定其所有权之归属【参考答案】:A【解析】:本题涉及婚前财产与夫妻共有财产的界限问题。对于婚前接受赠与而且赠与人明确表示为受赠人所有的,归受赠人一人所有。3、我山东渤海公司与日本东洋株式会社在万国博览会上签订了一份由日方

3、向中方提供BX2Q船用设备的买卖合同。其中价格条款为USD832000DES。运输途中由于不可抗力导致船舶起火,虽经及时抢救,仍有部分设备烧坏。之后双方就设备损失赔偿发生争议并申请仲裁。你认为应由谁来承担烧坏设备的损失?A、东洋株式会社B、山东渤海公司C、船公司D、保险公司【参考答案】:A【解析】:DES中买卖双方的责任划分DES术语全称为DELIVEREDEXSHIP(namedportofdestination)目的港船上交货(指定目的港),在此贸易术语下,卖方的责任是将货物运至约定的地点或目的地交货,并承担货物运至目的地前的风险和费用。本题中日本东洋株式会社如果投保,则可向保险公司请求补

4、偿;船公司在本题中不承担责任,依据在于承运人免责条款。4、某甲系县政府干部,受其好友某乙之托,带领三个无业青年向某丙逼取赌债,见某丙不愿偿还,便将其关入一问偏僻小屋内,口夜实施辱骂、殴打。某丙被关七日,造成身体重伤、精神恍惚。事后,某甲幡然悔悟,投案自首。请问某甲构成何种犯罪,有几项法定量刑情节()A、构成非法拘禁罪,3项法定量刑情节B、构成非法拘禁罪,4项法定量刑情节C、构成故意伤害罪,2项法定量刑情节D、构成故意伤害罪,3项法定量刑情节【参考答案】:C【解析】本题考查刑法第238条的掌握。5、刘某与赵某素有积怨,一日刘某见到赵某迎面走来,遂对旁边的王某说,你如果敢上去打赵某两耳光,我给你2

5、00元钱。王某说,一言为定。遂走上前去,给赵某两耳光。赵某当场晕倒,经医院治疗,花掉医药费1000元。现赵某请求赔偿,下列说法正确的是:A、刘某应当与王某按照各自的过错对赵某承担责任B、本案中只有王某应当对赵某承担责任C、赵某起诉时可以只列王某为被告,要求其全部赔偿,法院也无须追加刘某为共同被告D、如果赵某在诉讼中放弃对王某的赔偿请求,则刘某对王某应当承担的赔偿份额不承担连带责任【参考答案】:C【解析】:侵权责任法第9条规定:教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任。由此可见,刘某应当与王某承担连带责任,AB选项都错误。侵权责任法第13条规定“法律规定承担连带责任的,被侵权人有权

6、请求部分或者全部连带责任人承担责任。”在刘某与王某承担连带责任时,赵某有权要求其中一人承担责任,也有权要求两人共同承担责任,既然被侵权人可以选择,则赵某放弃对王某的赔偿请求不等于放弃向刘某追偿的权利,C选项正确,D选项错误。6、在涉外民事诉讼中,涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,可以用书面协议选择下列哪项所述法院管辖?A、与争议有实际联系的地点的B、与争议有最密切联系的地点的C、被告住所地或合同履行地的D、诉讼标的物所在地或可供扣押财产所在地的【参考答案】:A【解析】:见民事诉讼法第242条。该条规定:“涉外合同或者涉外财产权益纠纷当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖

7、。选择中华人民共和国人民法院管辖的,不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。”7、关于规章,下列哪一说法是正确的?A、较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定B、行政机关实施许可不得收取任何费用,但规章另有规定的,依照其规定C、规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚D、违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚,但规章另有规定的除外【参考答案】:A【考点】规章对于行政处罚、行政许可的设定权【解析】行政许可法第16条第3款规定:“规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。”而立法法第73条第1款规

8、定:“省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府,可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规,制定规章。”据此,较大的市的人民政府享有规章制定权,而规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。因此,A项正确。行政许可法第58条第1款规定:“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查。不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。”根据该规定,行政机关实施行政许可一般不得收取任何费用,例外情况由法律、行政法规作出规定,规章无权规定行政许可免费实施的例外。B项错误。行政罚法第17条规定:“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法

9、定授权范围内实施行政处罚。”据此,只有法律、法规才能规定对授权组织的处罚权限,规章无权作出实施行政处罚的授权,C项错误。行政处罚法第29条第1款规定:“违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。”因此,只有法律才能对处罚时效作出例外规定,规章并无此权限,D项错误。8、最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定规定,合议庭组成人员确定后,除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外,不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则?A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】:C9、甲将其收藏的一幅齐白石遗画卖给乙,价金5万元。

10、甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届至前,该画灭失。则乙()A、得对甲主张解除合同,并拒绝丙的给付请求B、得对甲主张解除合同,但不得拒绝丙的给付请求C、不得解除与甲之间的合同,并不得拒绝丙的给付请求D、不得解除与甲之间的合同,但得拒绝丙的给付请求【参考答案】:A【解析】:标的物的风险自交付之日起发生转移,交付之前由出卖人承担,交付之后出买受人承担。风险由甲承担。即然甲承担,其在履行前无法交付,应为履行不能,故乙有权解除合同。即然可以解除合同,乙当然可以不履行合同,同时乙有对丙有与甲同样的履行抗辩权。故可拒绝丙。特定物买卖,该特定物不存在,不可能实现合同目的,所以可以解除合同.关于可以解除合

11、同,大家好象没有分歧.下面就看可以不可以拒绝丙的给付请求.先看个法条合同法NO82:.债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张.本题,画已经灭失,如果没有债权转让,债务人乙是不会把钱给甲的,因为有同时旅行抗辩权(题中没有规定旅行先后),现在甲把自己的债权让与了丙,乙对丙同样享有对甲的同时履行抗辩权,所以,乙可以拒绝丙的给付请求.再换个老百姓的相法,如果乙把钱给了丙,然后在去找甲,这不是费了二遍事么,并且明显的增加诉讼成本.另,如果这样的情况,不能拒绝丙的给付请求,那么明天我就去多签几个买卖合同,然后我不履行,并把我对金钱的债权转让给第三人,因为我是债权人,转让债权只要通

12、知债务人就生效,转让后,我就不交付标的物,第三人拿了钱,我们两个一分就跑.是不是很过瘾啊.,其实民法就是我们生活的法律,有的时候多想想,就知道怎么公平怎么选了.同时在合同法里的代位权和撤消权里也有类似的规定,这主要是保护合同的双方权利和义务的平等.10、依我国法律规定,在我国法院受理的涉外离婚案件审理过程中,认定婚姻是否有效应当以下列哪一项为准据法?A、婚姻缔结地法B、当事人本国法C、当事人住所地法D、法院地【参考答案】:A【解析】:特别说明:司法部当年公布的答案为A,可根据最新法律涉外民事关系法律适用法的规定,本题没有可选答案,但是为了保证真题题型的原貌和完整性,题库中仍然以答案A给出,特做

13、提醒!以下为旧法解析与新法解析的完整说明:民法通则第147条规定:“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。”因此,原答案选A。而根据结婚必须符合法律规定的实质要件和形式要件才能有效成立。涉外民事关系法律适用法第二十一条关于结婚实质要件的规定是:“结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。”(共同经常居所地法律共同国籍国法律婚姻缔结地法律);第二十二条是关于形式要件的规定:“结婚手续,符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国

14、籍国法律的,均为有效。”(形式要件:灵活,有效原则)。新法对于结婚的实质要件和形式要件的规定不同,所以,根据新法没有可选答案,但是为了保证真题题型的原貌和完整性,题库中仍然以A为正确答案给出,特做提醒!11、某市民政局与某电脑公司签订了电脑采购合同,关于该电脑采购合同的说法正确的是:()A、该采购合同应当适用合同法B、采购合同的双方当事人是采购代理机构和电脑公司C、政府采购合同可以采用书面形式、口头形式和其他形式D、合同必备条款由市民政局会同市政府有关部门规定【参考答案】:A【解析】政府采购法第14条规定:政府采购当事人是指在政府采购活动中享有权利和承担义务的各类主体,包括采购人、供应商和采购

15、代理机构等。第43条规定:政府采购合同适用合同法。采购人和供应商之间的权利和义务,应当按照平等、自愿的原则以合同方式约定。采购人可以委托采购代理机构代表其与供应商签订政府采购合同。由采购代理机构以采购人名义签订合同的,应当提交采购人的授权委托书,作为合同附件。第44奈规定:政府采购合同应当采用书面形式。第45条规定:国务院政府采购监督管理部门应当会同国务院有关部门,规定政府采购合同必须具备的条款。行政合同当事人为民政局和电脑公司。所以。A为本题正确答案。12、“珍妮号”是在巴拿马登记并悬挂巴拿马国旗的货轮,该货轮所有人是英国的A公司,光船承租人是中国B公司,其雇佣的船长是新加坡公民甲。2004

16、年7月,该货轮在公海遭遇海难,经韩国C公司救助得以脱险。此后,船主与货物所有人就救助费用分摊存在争议,货主均为中国公民。此外,B公司拒绝支付甲的工资。2004年10月,英国A公司与新加坡公民甲均向青岛海事法院起诉,分别要求对救助费用的分摊进行理算以及支付工资。青岛海事法院针对该两项请求,应适用何种法律处理?A、救助费用的理算适用巴拿马法律,工资支付适用中国法律B、救助费用的理算适用中国法律,工资支付适用巴拿马法律C、救助费用的理算和工资支付均适用中国法律D、救助费用的理算和工资支付均适用巴拿马法律【参考答案】:C【解析】:本题中,“英国A公司与新加坡公民甲均向青岛海事法院起诉,分别要求对救助费

17、用的分摊进行理算以及支付工资”表明中国是救助费用分摊的理算地和受理案件的法院所在地。救助费用属于共同海损。海商法第274条规定:“共同海损理算,适用理算地法律。”据此,该救助费用分摊的理算应适用理算地法律,即中国法。故AD选项错误。对于B公司拖欠新加坡公民甲的工资问题,根据海商法第22条的规定,船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求具有船舶优先权。可见,本题中,该工资给付请求权属于船舶优先权。根据海商法第272条规定:“船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。”据此,该工资支付应适用法院地法,即中国

18、法。故B选项错误,C选项正确。本题的应选项为C。13、依我国民用航空法的规定,民用航空器的转让、抵押,应当适用哪国法律?A、民用航空器转让、抵押地国法律B、民用航空器所在地国法律C、民用航空器国籍登记国法律D、受理案件的法院所在地国法律【参考答案】:C【解析】:我国民用航空法就民用航空器物权的法律适用作了如下规定:(1)关于民用航空器的所有权,第185条规定:民用航空器所有权的取得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律。(2)关于民用航空器的抵钾权,第186条规定:民用航空器抵钾权适用民用航空器国籍登记国法律。(3)关于民用航空器的优先权,第187条规定:民用航空器优先权适用受理案件的法院

19、所在地法律。因此,本题选C。14、人民检察院认为人民法院的减刑、假释裁定不当,应当在收到裁定书副本后()内,向人民法院提出书面纠正意见。人民法院收到书面纠正意见后,应当在()内作出最终裁定。则以上括号中应分别填入什么?A、20日;20日B、15日;一个月C、一个月;一个月D、20日;一个月【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第222条规定:“人民检察院认为人民法院减刑、假释的裁定不当,应当在收到裁定书副本后二十日以内,向人民法院提出书面纠正意见。人民法院应当在收到纠正意见后一个月以内重新组成合议庭进行审理,作出最终裁定。”由此可见D正确。15、甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国,乙定居韩国,双方在首

20、尔设了了一个不动产的信托业务,其中约定有关该信托业务的争议由中国法院排他管辖,英国法律为信托准据法。后双方因执行该信托业务发生争议而诉至我国法院。关于该信托业务争议的诉讼时效所应适用的法律,下列哪一个选项是正确的?A、当事人双方都是俄罗斯公民,该信托争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律B、当事人在首尔订立不动产的信托业务,该信托争议的诉讼时效应适用韩国法律C、当事人选择英国法为信托准据法,该信托争议的诉讼时效应适用英国法律D、当事人选择由我国法院管辖,该信托争议的诉讼时效应适用我国法律【参考答案】:C【解析】:信托是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名

21、义,为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。涉外民事法律关系适用法第17条:“当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的,适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。”|学法网|涉外民事法律关系适用法第7条:“诉讼时效,适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”注意:哪国的实体法律为准据法办案,就用哪国的诉讼时效规定。在本案中,双方协议了信托适用的法,即英国法为准据法。由于程序法跟着实体法,故该信托争议的诉讼时效应适用英国法律。16、下列哪项属于中国人民保险公司“一切险”的承保范围?A、提货不着险B、战争险C、进口关税险D、舱面险【参考答案】:A【解析】:战争险属于特殊附加险,

22、进口关税险和舱面险属于特别附加险,都不属于一切险的承保范围。只有提货不着险才属于一切险的承保范围。17、2001年原信息产业部制定的电信业务经营许可证管理办法(简称办法)规定“经营许可证有效期届满,需要继续经营的,应提前90日,向原发证机关提出续办经营许可证的申请。”2003年9月1日获得增值电信业务许可证(有效期为五年)的甲公司,于2008年拟向原发证机关某省通信管理局提出续办经营许可证的申请。下列哪一选项是正确的?()。A、因办法为规章,所规定的延续许可证申请期限无效B、因办法在行政许可法制定前颁布,所规定的延续许可证申请期限无效C、如甲公司依法提出申请,某省通信管理局应在甲公司许可证有效

23、期届满前作出是否准予延续的决定D、如甲公司依法提出申请,某省通信管理局在60日内不予答复的,视为拒绝延续【参考答案】:C18、甲公司与乙公司签订买卖合同,甲公司向法院提起诉讼,要求其支付货款,并且支付违约金,共计200万元。在诉讼过程中,发现乙公司有转移财产的可能,遂申请法院对乙公司进行财产保全,法院查明,乙公司具有厂房数间价值80万元(但该厂房已经抵押给银行),汽车两辆价值30万元,生产流水线一套价值40万元,同时对丙公司拥有到期债权60万元。下列说法正确的是:A、甲公司应当提供担保,否则法院裁定驳回;B、对其厂房,法院不能进行保全;C、法院发现乙公司有转移财产的可能,可以不经甲公司申请,直

24、接裁定对其财产进行保全;D、法院可以冻结丙公司在某银行的60万存款。【参考答案】:C【解析】:这个题比较简单,A中做一个对比,诉讼中财产保全人民法院可以决定是否提供担保,而诉前财产保全一定要提供担保;B中已经抵押的财产,同样可以保全,只是抵押权人有权优先受偿而已;C中诉讼中财产保全可以依申请进行,也可以由人民法院依职权进行,因为如果不采取保全措施,致使将来生效判决无法执行,一是损害当事人的利益,二是妨碍诉讼的进行。所以既可以依申请也可以依职权;诉前财产保全只能依申请,不能依职权,为什么,原告都没有起诉,案件都没有系属于法院,法院凭什么进行保全。D中是对第三人到期债权的保全问题,债务人的财产不能

25、满足保全请求,但是对第三人由到期债权,法院可以裁定该第三人不得对本案债务人清偿,第三人要求清偿的,由法院提存财物或价款。但是不能直接冻结第三人的财产。19、基于被代理人授权的意思表示而发生的代理,为委托代理,又称意定代理。下列关于委托代理的表述,哪项是不正确的?A、委托代理产生的根据,是被代理人的委托授权行为B、一般情况下,委托合同是产生委托代理授权的基本原因,但委托合同并不必定包含委托授权C、委托代理授权一般为要式行为D、被代理人的授权行为,既可以向代理人进行也可以向相对人为之,两者效力相同【参考答案】:C【解析】:委托代理授权一般为不要式行为。20、下列店堂告示,哪一个没有违反消费者权益保

26、护法的规定?A、“本店商品一旦售出概不退换”B、“购买总额在十元以下者,请恕本商场不开发票”C、“钱物请当面点清,否则后果自负”D、“如售假药,包赔顾客20,000元”【参考答案】:D【解析】:D属于有效的服务承诺,ABC均属店堂告示,从内容上看都违反了消费者权益保护法第24条的规定。21、某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时,陈某潜逃。下列哪一选项是正确的?()。A、应当中止对陈某、姚某的审查起诉B、可以对陈某中止审查起诉,对姚某继续审查起诉C、应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理,对姚某继续审查起诉D、应当将全案退回公安机关,待抓获陈某后再继续审查起诉【参考答案】:B【解析】根据高

27、检刑诉规则第273条第1款和第2款:“在审查起诉过程中犯罪嫌疑人潜逃或者患有精神病及其他严重疾病不能接受讯问,丧失诉讼行为能力的,人民检察院可以中止审查。共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的,对潜逃犯罪嫌疑人可以中止审查;对其他犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行。”因此选项B正确。A项的说法源于该条第1款之规定,但是第1款规定是针对非共同犯罪,犯罪嫌疑人只有一人的情况,因此A项错误。D项说法源于高法刑诉解释第117条规定,即人民检察院提起公诉时,人民法院经审查发现被告人不在案的,应当决定退回人民检察院,以及高检刑诉规则第246条第4款之规定:“共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃的,应当要求公安机关在采取必

28、要措施保证在逃的犯罪嫌疑人到案后另案移送审查起诉,对在案的犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行。”但是前者针对的是提起公诉的审查,后者恰好与选项B符合而与选项C、D相悖,故C、D项错误。因此本题正确答案为B。22、甲、乙、丙3人成立了一普通合伙企业,丙经甲、乙同意退伙,对于合伙企业的债务,下列说法正确的是:()A、丙退伙后,对于退伙前发生的合伙企业债务不再承担任何责任B、丙退伙时如果分得了合伙企业财产,应当对退伙前发生的合伙企业债务承担连带无限责C、丙退伙后,对于退伙前发生的合伙企业债务承担连带无限责任D、丙退伙后,对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务承担连带无限责任【参考答案】:D【解析】:合伙

29、企业法第53条规定,退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。因此D选项正确(注意:合伙企业法修订前第54条规定,退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务,与其他合伙人承担连带责任。修订后的第53条比原第54条更科学合理)。23、依我国入世议定书,在下列哪些情况下进口成员可以对中国启动过渡性保障措施机制?A、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成实质损害B、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成市场扰乱C、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商

30、造成实质损害的威胁D、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成严重损害【参考答案】:B【解析】:“实质损害”一般在反倾销、反补贴中使用,而严重损害或者严重损害威胁在保障措施中使用,要满足这两个要求,条件比较高。而针对中国产品的过渡性保障措施不要求实质损害,只要有所谓“市场扰乱或者市场扰乱威胁”即可。24、在第二审案件的裁判中,下列哪一个表述不违反上诉不加刑原则?()A、第一审刑事附带民事诉讼判决后,被告人的父亲经被告人同意提出上诉,被害人对附带民事部分也提出上诉,法院第二审判决对被告人加刑B、被告人上诉的案件,第二审判决在不改变刑期的情况下,将抢夺罪

31、改为抢劫罪*o*C、被告人上诉的案件,第二审法院审理后,认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误,但量刑偏轻,遂撤销原判,发回原审法院重审,原审法院重审后对被告人加刑D、第一审判处被告人盗窃罪和故意伤害罪,被告人提出上诉,第二审法院认为第_审判决对盗窃罪量刑偏轻,而对故意伤害罪量刑偏重,故在数罪并罚执行刑期不变的情况下,增加盗窃罪的刑期,减少故意伤害罪的刑期。【参考答案】:B【解析】刑诉解释第257条规定:“第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件,不得加重被告人的刑罚,并应当进行下列具体规定:(一)共同犯罪案件,只有部分被告人上诉的,既不能加重提出上诉的被告

32、人的刑罚,也不能加重其他同案被告人的刑罚;(二)对原判认定事实清楚、证据充分,只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名;(三)对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下,加重数罪中某罪的刑罚;(四)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的,不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期;(五)对事实清楚、证据充分,但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件,不得撤销第一审判决,直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回原审人民法院重新审理。必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审判监

33、督程序重新审理。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受前款规定的限制。但是人民检察院抗诉,经第二审人民法院审查后,改判被告人死刑立即执行的,应当报请最高人民法院核准。”故选B。25、在一起受贿案件的侦查过程中,侦查人员获悉,犯罪嫌疑人接受财物时,他家的保姆赵某曾经在场,遂决定对赵某进行调查。本案中,办案机关的下列哪种做法是错误的?A、到赵某的住处进行询问B、到赵某所属的家政公司进行询问C、通知赵某到检察机关提供证言D、通知赵某到公安机关提供证言【参考答案】:D26、A区甲公司与B区乙公司签订一份设备买卖合同。合同约定:A区甲公司向B区乙公司提供一台设备,交货地为C区。合同签订后,双方

34、实际在D区交货。乙公司将设备在B区投入使用后发现设备存在严重质量问题,乙公司决定向法院提起诉讼。下列说法哪个是正确的?A、法院有管辖权,因为A区法院是被告住所地法院B、法院有管辖权,因为设备在B区投入使用C、法院有管辖权,因为C区是双方当事人约定的交货地D、法院有管辖权,因为B区法院是原告住所地法院【参考答案】:A【解析】:民事诉讼法第24条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”因本案不存在协议管辖,不属于专属管辖,是普通的合同纠纷,故适用一般管辖原则,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案中合同履行地是实际履行地,即D区,被告住所地是甲公司A区,所以有

35、管辖权的是AD区的法院。所以,A选项正确,BCD选项错误。27、甲、乙订立一份买卖某名贵花瓶的合同,履行期届满后,甲未交付该花瓶。后发生地震,该花瓶灭失,甲应否对此承担责任?A、地震是不可抗力,不可抗力可以免责,因此甲不应承担责任B、虽然甲因不可抗力可以免责,但根据公平原则,仍应承担一定责任C、甲应承担责任,因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责D、如果甲能证明即使不迟延交付,花瓶仍会因地震而灭失,则可以免除其责任【参考答案】:C【解析】:根据合同法第117条第1款的规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,

36、不能免除责任。”题中,地震发生在甲迟延履行后,甲不能因不可抗力免责,应当承担违约责任,故C选项正确,ABD选项错误。28、甲某经常殴打其父乙某,与其兄丙某的关系也很僵。一天由于乙某外出有事忘了关窗,恰巧下雨,雨水淋入甲某房间,甲某回来便殴打乙某,丙某见状拉架,不小心将甲某拉倒地,结果甲某越发生气就转而用菜刀追砍并将丙的手砍伤,丙随即拿起一根木棒朝甲某回击,结果击中甲某头部将其打倒在地上。乙某怕甲某醒来更加凶狠报复,便拿起甲某手里的菜刀朝甲某的头部砍了十几刀。经查甲某在倒地时,由于后脑磕到水泥地导致脑出血,就已经死亡。以下说法正确的是:()A、丙属于防卫过当,构成过失致人死亡罪,乙某的行为构成故

37、意杀人罪(未遂)B、丙属于防卫过当,构成故意伤害致人死亡罪,乙某的行为不构成犯罪C、丙属于正当防卫,乙某的行为为防卫不适时,构成故意杀人罪(未遂)D、丙属于正当防卫,乙某的行为属于防卫过当,构成故意杀人罪(既遂)【参考答案】:C【考点】正当防卫的成立要件【解析】丙针对甲正在实施的不法侵害采取的防卫手段是合适的,而在情势紧迫的情况下用木棍随手回击没有超过必要限度,故甲某的死亡应为意外事件;乙某在甲某的不法侵害已经结束的情况下进行防卫,属于事后防卫,由于甲某已经死亡,所以构成对象不能犯的故意杀人罪(未遂)。29、民法通则第132条规定,当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况A、由受害方自行

38、承担B、由加害方赔偿C、由双方分担民事责任D、互不承担责任【参考答案】:C【解析】:民法通则第132条:当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任。30、A公司与B公司订立了三批小麦的进口买卖合同,其中第二批出现了质量问题。依联合国国际货物销售合同公约的规定,下列选项中正确的是:A、如第二批货物的质量问题属于根本违约,买方可对该批货物解除合同B、只要第二批货物出现任何质量问题,买方均可解除合同C、买方A公司可以解除整个合同D、买方A公司在任何情况下均不能解除合同,只能要求损害赔偿【参考答案】:A【解析】:根据联合国国际货物销售合同公约的有关规定,在分批交货合同中,任何

39、一批交货构成根本性违约,买方可以拒收该批货物。如果买方能够确认以后各批交货也将发生同样的根本性违约时,可以拒绝违约的那批和以后各批交货。如果各批货物是相互依存的情况,买方可以解除整个合同。本题中,三批小麦是各自独立的,不存在相互依存的关系,题中也没有卖方对第三批货物的交付也将发生同样的根本性违约的信息,故如果第二批货物的质量问题属于根本违约,买方仅可就第二批小麦的合同予以解除。应当注意,解除合同是有条件的。故A选项正确,BCD选项错误。本题的应选项为A。31、2004年5月5日,被告孙某从原告中国工商银行某市新华路支行借款13万元,但借款到期后经多次催要,被告迟迟不予归还,遂向某区人民法院起诉

40、,法院受理后,向双方当事人送达了开庭传票,其中送达给被告孙某的开庭传票的签收人是孙某的妻子贾某。开庭时,被告孙某没有到庭,经查孙某已经下落不明5个多月。法院缺席判决。关于本案的叙述,正确的是:A、法院对本案可以进行缺席判决B、法院对被告孙某可以适用留置送达方式C、法院对被告孙某应当适用公告送达方式D、法院对本案应当裁定诉讼终结【参考答案】:C【解析】:被告下落不明时民事诉讼程序上的处理民事诉讼法第130条规定:“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。”第84条:“受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。自发出公告之日起,经过六十

41、日,即视为送达。公告送达,应当在案卷中记明原因和经过。”本题中,孙某并不是经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,因此不能适用缺席判决。而正满足公告送达的条件,因此可以公告送达法律文书。要求考生了解缺席判决和公告送达的适用的条件,不得混淆与其他程序的关系和条件要求。关于缺席判决,还应注意民诉意见第158条对民事诉讼法第130条的比照适用,即无民事行为能力人的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭的,如属被告方,可以缺席判决。32、证券公司承销或者代理买卖未经核准擅自公开发行的证券的,对其实施的下列处罚中,哪项错误的?A、责令停止承销或者代理买卖,没收违法所得,并

42、处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款B、没有违法所得或者违法所得不足三十万元的,处以三十万元以上六十万元以下的罚款C、给投资者造成损失的,应当与发行人承担按份赔偿责任D、对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,撤销任职资格或者证券从业资格,并处以三万元以上三十万元以下的罚款【参考答案】:C【解析】:第一百九十条证券公司承销或者代理买卖未经核准擅自公开发行的证券的,责令停止承销或者代理买卖,没收违法所得,并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得或者违法所得不足三十万元的,处以三十万元以上六十万元以下的罚款。给投资者造成损失的,应当与发行人承担连带赔偿责任。对直接负责的主管人员和其

43、他直接责任人员给予警告,撤销任职资格或者证券从业资格,并处以三万元以上三十万元以下的罚款33、市政府决定,将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满,牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后,该局对牛某处以10日拘留。牛某不服处罚起诉,法院受理。下列哪一说法是正确的?A、市公安局警察口头传唤牛某构成违法B、牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料,不予准许C、市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围D、本案不适用变更判决【参考答案】:C34、甲、乙为劫取财物将在河边散步的丙杀死,当场取得丙随身携带的现金2000余元。甲、乙随后从丙

44、携带的名片上得知丙是某公司总经理。两人经谋划后,按名片上的电话给丙的妻子丁打电话,声称丙已被绑架,丁必须于次日中午12点将10万元现金放在某处,否则杀害丙。丁立即报警,甲、乙被抓获。关于本案的处理,下列哪一种说法是正确的?A、抢劫罪和绑架罪并罚B、以故意杀人罪、盗窃罪和绑架罪并罚C、以抢劫罪和敲诈勒索罪并罚D、以故意杀人罪、侵占罪和敲诈勒索罪并罚【参考答案】:C35、农民甲到某农场购买了10头公牛,因农场管理人员疏忽,多给了一头母牛。一年间,甲用11头牛替人耕地,共赚了3300元。在这期间,母牛又产下一头小牛。后来,农场管理人员发现了自己的疏忽,遂向甲索还母牛和小牛。甲只同意归还母牛,但要留下

45、小牛。请问,对这一事件应如何处理?A、农场只能索还母牛,小牛的所有权归甲B、农场有权领回母牛和小牛,但该母牛耕地所赚的300元不予归还C、农场有权领回母牛和小牛,该母牛耕地所赚的300元扣除管理费用后,如有剩余,应归还给农场;如有不足,由农场给予适当补偿D、农场有权领回母牛和该母牛耕地所赚的300元,小牛应归甲所有【参考答案】:C【解析】:本案中甲拾得的母牛属不当得利。请参见最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第131条。36、公主号船舶于1994年5月10日在纽约港交付承租人使用,1995年6月8日在中国上海港还给船舶所有人。租用时间超过了租船合同规定的8

46、个月租用期。由于市场租金率上涨,船舶所有人要求承租人按本应还船时的市场租金率支付超期租船期间的租金。根据我国海商法的规定,此案中,超期还船租金应按。A、1995年1月10日租用期届满时的市场租金率B、1994年12月7日该轮上个航次结束时的市场租金率C、合同规定的租金率D、1995年6月8日还船时的市场租金率【参考答案】:D【解析】:海商法第143条37、经甲公司申请,市建设局给其颁发建设工程规划许可证。后该局在复核中发现甲公司在申请时报送的企业法人营业执照已经超过有效期,遂依据行政许可法规定,撤销该公司的规划许可证,并予以注销。甲公司不服,向法院提起诉讼。市建设局撤销甲公司规划许可证的行为属

47、于下列哪一类别?()。A、行政处罚B、行政强制措施C、行政行为的撤销D、行政检查【参考答案】:C38、张某与王某系夫妻张某因业务关系认识李某,遂与李某出双入对,进而同居生活后张某经不住李某软磨硬泡,与李某到李某户籍所在地办理了结婚登记王某得知后,十分气愤,欲到法院起诉王某及其亲属提出的下列主张,能够得到支持的是A、王某请求李某赔偿其所遭受的精神痛苦B、王某在离婚诉讼中同时请求张某赔偿其所遭受的精神痛苦C、王某不提出离婚,仅单独诉请张某赔偿其所遭受的精神痛苦D、王某的父母请求张某赔偿各项物质损失【参考答案】:B【解析】:婚姻法第46条规定:“有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:

48、(一)重婚的:”王某只能请求其配偶张某承担损害赔偿责任,A选项错误根据婚姻法解释(一)第28条规定:“婚姻法第四十六条规定的损害赔偿,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿涉及精神损害赔偿的,适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的有关规定”第29条规定:“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体,为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶人民法院判决不准离婚的案件,对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求,不予支持在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的,人民法院不予受理”本题中,王某有权在离婚诉讼中同时请求张某赔偿精神损害,B选项正确:但不

49、得不起诉离婚,单独就损害赔偿提出主张,C选项错误:其近亲属也不是合格的损害赔偿请求权人,D选项错误,故本题答案为B选项39、甲有一部汽车,赠与其友人乙,未附任何条件。乙接受赠与后,非常高兴,开着汽车沿路兜风。但在行使过程中,因汽车故障致该车与另一车相撞,损失六万元。乙要求甲赔偿损失,甲拒绝赔偿。后经查明,该汽车确有故障,但甲因事务繁忙,忘记告诉乙此故障。试问甲是否应当承担乙的损失?A、赠与为无偿合同,甲未告诉乙汽车有故障,虽有过失,但不存在故意,不应当承担损害赔偿责任B、甲未告诉乙汽车有故障,致乙驾车与另一车相撞,有过失,应当承担全部损害责任C、甲未告诉乙汽车有故障,致乙驾车与另一车相撞,有过

50、失,应当承担适当的赔偿责任D、甲未告诉乙汽车有故障,致乙驾车与另一车相撞,有过失,应当承担公平责任【参考答案】:A【解析】:本题考查赠与人的损害赔偿责任。合同法第191条规定,“赠与的财产有瑕疵的,赠与人不承担责任。附义务的赠与,赠与的财产有瑕疵的,赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。”“赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵,造成受赠人损失的,应当承担损害赔偿责任。”本题中,赠与的汽车有瑕疵,但赠与人甲非故意不告诉乙该瑕疵,也从未保证该汽车无瑕疵,故甲不应当承担损害赔偿责任。A为正确选项。另外,还应当注意合同法第189条的规定。40、陈某将自己的轿车投保于保险公司。一日,其车被房东之子

51、(未成年)损坏,花去修理费1500元。陈遂与房东达成协议:房东免收陈某2个月房租1300元,陈不再要求房东赔偿修车费。后陈某将该次事故报保险公司要求索赔。在此情形下,以下哪一个判断是正确的?A、保险公司应赔偿1500元B、保险公司应赔偿200元C、保险公司应赔偿1300元D、保险公司不再承担赔偿责任【参考答案】:D【知识点】财产保险合同中保险人责任的免除。【解析】:根据保险法第46条第1款规定:保险事故发生后,保险人未赔偿保险金之前,被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的,保险人不承担赔偿保险金的责任。本题中,陈某与房东达成协议“房东免收陈某2个月房租1300元,陈不再要求房东赔偿修车费”,应

52、视为陈某放弃对房东请求赔偿的权利,故保险公司不再承担赔偿责任。故选项D正确的。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、在各国的实践中,下列选项中不适用物之所在地法原则的物权关系有。A、运输中的物品B、外国法人的财产清算C、与人身关系密切的动产D、船舶、飞行器等运输工具【参考答案】:A,B,C,D【解析】:本题考点是物之所在地法原则的例外。物之所在地法,是指物权关系客体物所在地的法律,该原则是国际私法上用来解决涉外物权关系冲突的一项冲突原则。物之所在地法原则主要适用于解决以下问题:对动产与不动产的识别;物权客体的范围:物权的种类和内容;物权的取得、转

53、移、变更和消灭的方式与条件;物权的保护方法。但是,由于某些物的特殊性或处于某种特殊状态之中或物体主权的特殊性,使某些物权关系适用物之所在地法不可能或不合理。故各国在实践中,以下物权关系不适用物之所在地法原则:运输中的物品;船舶、飞行器等运输工具;外国法人的财产清算;无主土地上的物;与人身关系密切的动产;外国国家财产。故选ABCD。3、假设甲国为保护文学艺术作品伯尔尼公约的成员国,乙国为非成员国。依该公约的规定,下列哪些作品可以享有国民待遇?A、甲国公民在甲国和乙国同时出版的文学作品B、乙国公民首先在甲国出版的文学作品C、在甲国有住所的乙国公民的文学作品D、乙国公民在乙国发表文学作品【参考答案】

54、:A,B,C【解析】:保护文学艺术作品伯尔尼公约的国民待遇原则1886年保护文学艺术作品伯尔尼公约第3条:“1根据本公约,(a)作者为本同盟任何成员国的国民者,其作品无论是否已经出版,都受到保护;(b)作者非本同盟任何成员国的国民者,其作品首次在本同盟一个成员国出版,或在一个非本同盟成员国和一个同盟成员国同时出版的都受到保护。2非本同盟任何成员国的国民但其惯常住所在一个成员国国内的作者,为实施本公约享有该成员国国民的待遇。3“已出版作品”一词指得到作者同意后出版的作品,而不论其复制件的制作方式如何,只要从这部作品的性质来看,复制件的发行方式能满足公众的合理需要。戏剧、音乐戏剧或电影作品的表演,

55、音乐作品的演奏,大学作品的公开朗诵,文学或艺术作品的有线传播或广播,美术作品的展出和建筑作品的建造不自成出版。4一个作品在首次出版后三十天内在两个或两个以上国家内出版,则该作品应视为同时在几个国家内出版。”第4条:“下列作者,即使不具备第三条规定的条件,仍然适用本公约的保护:(a)制片人的总部或惯常住所在本同盟某一成员国内的电影作品的作者。(b)建造在本同盟某一成员国内的建筑作品或构成本同盟某一成员国内建筑物一部分的平面和立体艺术作品的作者。”保护文学艺术作品伯尔尼公约的国民待遇原则,是指任何该公约的成员国在版权保护方面给予其他成员国的作者、其作品首先在成员国出版的作者以及在成员国有住所或惯常

56、居所的作者,与其本国作者享有的同等待遇,且这种待遇不得低于公约的最低要求。根据上述规定,具体来说,根据该公约可享有国民待遇的作者有5种:(1)公约成员国的作者:(2)其作品首先在公约成员国出版或在非成员国和公约成员国同时出版的非公约成员国的作者;(3)在公约成员国有住所或惯常居所的非公约成员国的作者;(4)制片人总部或惯常居所在公约成员国的电影作品的作者;(5)建造于公约成员国的建筑作品的作者或建造于公约成员国的建筑物中的艺术作品的作者。故应选A、B、C项。4、请问以下哪些情况适用过错推定责任?A、医疗损害赔偿诉讼中,关于医院是否存在过失B、游客到动物园游览,购买适当的饲料给狗熊喂食被咬伤的C

57、、李奶奶从超市买完东西出门时,堆在门口的货物滑落将其砸伤D、5岁的小乐在幼儿园滑滑梯时,从滑梯上滚下骨折【参考答案】:B,C,D【解析】:侵权责任法第58条:“患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。”医疗损害赔偿一般适用过错责任,仅在侵权责任法第58条规定的三种情形下适用过错推定责任。A选项没有具体情形,很难简单认定是否适用过错推定,不当选。侵权责任法第81条规定:“动物园的动物造成他人损害的,动物园应当承担侵权责任,但能够证明尽到管理职责的,不承

58、担责任。”游客在动物园喂食时被咬伤,符合本条规定的情形,适用过错推定责任。侵权责任法第88条规定:“堆放物倒塌造成他人损害,堆放人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。”本选项中,李奶奶被堆放物砸伤,适用过错推定责任。侵权责任法第38条规定:“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。”小乐在幼儿园受侵害符合此条规定,应适用过错推定责任。5、依据民法原理,下列共有的性质表述错误的是哪些选项?A、共有是所有权的历史类型B、共有是所有权的种类C、共有是所有权的权能D、共有是所

59、有权的联合【参考答案】:A,B,C【解析】:详见民法原理。6、在国际仲裁中,有关调解程序适用的规定,下列表述正确的是哪几项A、在仲裁程序中,仲裁庭在做出裁决前,可以先行调解B、在仲裁程序中,如果当事人要求进行调解的,仲裁员可以进行调解,也可以不进行调解C、调解达成协议的,仲裁员必须依照所达成协议的结果,制作裁决书D、调解达成协议的,仲裁员可以制作调解书,或者根据调解协议结果制作裁决书【参考答案】:A,D【解析】:调解需双方当事人有调解愿望或一方当事人有调解愿望并经仲裁庭征得另一方当事人同意。7、1992年2月19日,甲企业就其生产的家用电器注册了“康威”商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱,并在

60、2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的?()A、甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出B、乙企业对“康威”的使用为非法使用C、乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标D、甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权【参考答案】B,D【解析】本题涉及商标续展和商标侵权问题。依据商标法第38条规定,注册商标有效期满,需要继续使用的,应当在期满前6个月内申请续展注册;在此期间未能提出申请的,可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年。续展注册经核准后,予以公告。据此,本题A选项是错误的,D选

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