企业破产法律制度讲义

1、企业破产法法律制度讲义义一、破产法法的概念及及特征破产法是为为了规范企企业破产程程序,公平平清理债权权、债务，保保护债权人人和债务人人的合法权权益，维护护社会主义义市场经济济秩序而规规定在债务务人不能清清偿到期债债务，并且且资产不足足以清偿全全部债务或或者明显缺缺乏清偿能能力时，法法院强制对对其全部财财产清算分分配，公平平清偿债权权人，或通通过和解、企业重整整，清偿债债务的法律律规范的总总称。破产法与其其他法律相相比较，具具有以下特特征：(11)破产法法的调整范范围仅限于于债务人丧丧失清偿能能力，不能能清偿到期期债务的特特别情况，解解决的是如如何公平清清偿债权人人的问题，对对于债务纠纠纷以及债

2、债务人有清清偿能力而而不还债等等问题，则则在破产程程序之外通通过民事诉诉讼与执行行制度解决决。(2)破产法是是集实体与与程序两者者合一的综综合性法律律。破产法法的基本内内容可分为为实体性规规范、程序序性规范、罚则与复复权三大部部。(3)破产法是是一部社会会涉及面甚甚广的法律律，与其他他一些法律律部门具有有密切的联联系，其正正确实施要要靠相关法法律、制度度的保障。（4）金金融机构实实施破产法法的，由国国务院金融融监管机构构向人民法法院提出对对该金融机机构进行重重整或者破破产清算的的申请。（55）其他法法律规定企企业法人以以外的组织织的清算，属属于破产清清算的，参参加适用本本法规定的的程序。二、破

3、产申申请与受理理（一）破产产界限破产界限是是指法院据据以宣告债债务人破产产的法律标标准，也称称为破产原原因。破破产法规规定：“企企业因经营营管理不善善造成严重重亏损，不不能清偿到到期债务，并并且资产不不足以清偿偿全部债务务或者明显显缺乏清偿偿能力时，依依照本法规规定宣告破破产。”据据此，破产产界限的实实质是不能能清偿到期期债务。“不能清偿偿”在法律律上的着眼眼点是债务务关系能否否正常维系系，其要点点为：(11)债务人人明显丧失失清偿能力力，不能以以财产、信信用或能力力等任何方方法清偿债债务；(22)债务人人不能清偿偿的是已到到期、债权权人提出偿偿还要求的的、无争议议或已有确确定名义(指已经生生

4、效判决、裁决确定定)的债务务； (33)债务人人对全部或或主要债务务长期连续续不能偿还还。(4)债务人负负债(不论论到期与否否)数额超超过实有资资产(不考考虑信用、能力等偿偿还因素)。为解决债权权人提出破破产申请时时的举证责责任问题，最最高人民法法院在其司司法解释中中规定：“债务人停停止支付到到期债务并并呈连续状状况，如无无相反证据据，可推定定为不能清清偿到期债债务。”（二）破产产申请根据破产产法规定定，企业法法人不能清清偿到期债债务，并且且资产不足足以清偿全全部债务或或者明显缺缺乏清偿能能力时，债债务人可以以向人民法法院提出重重整、和解解或者破产产清算申请请；债务人不能能清偿到期期债务，债债

5、权人可以以向人民法法院提出对对债务人进进行重整或或者破产清清算的申请请。向人民法院院提出破产产申请，应应当提交破破产申请书书和有关证证据。破产产申请书应应载以如下下事项：1申请人人、被申请请人的基本本情况；2申请目目的；3申请的的事实和理理由；4人民法法院认为应应当载明的的其他事项项。由债务人提提出申请的的，还应当当向人民法法院提交财财产状况说说明、债务务清册、债债权清册、有关财务务会计报告告。职工安安置预案以以及职工工工资的支付付和社会保保险费用的的缴纳情况况。破产申请向向债务人住住所地人民民法院提出出。在人民民法院受理理破产申请请前，申请请人可以请请求撤回申申请。（三）破产产案件的受受理1

6、立案。人民法院院收到申请请人提出的的破产申请请后，应当当依照破产产法的有关关规定进行行审查。并并应自收到到破产申请请之日起十十五日内裁裁定是否受受理，有特特殊情况，经经上一级人人民法院批批准，可以以延长十五五日。但对对由债权人人提出破产产申请的，人人民法院应应当自收到到申请之日日起五日内内通知债务务人。债务务人对申请请有异议的的，应当自自收到人民民法院的通通知之日起起七日内向向人民法院院提出。人人民法院应应当自异议议期满之日日起十日内内裁定是否否受理。人民法院决决定受理破破产申请的的，应当自自裁定作出出之日起五五日内送达达申请人。对由债权权人提出申申请的，人人民法院应应当自裁定定之日起五五日内

7、送达达债务人。债务人应应当自裁定定作出之日日起十五日日内，向人人民法院提提交财产状状况说明，债债务清册、债权清册册、有关财财务会计报报告以及职职工工资的的支付和社社会保险费费用的缴纳纳情况。人民法院裁裁定不受理理破产申请请的，应当当自裁定作作出之日起起五日内送送达申请人人并说明理理由。人民法院决决定受理破破产申请至至破产宣告告前，经审审查发现债债务人不符符合破产法法律规定的的，可以裁裁定驳回申申请。申请请人对裁定定不服时，可可以自裁定定送达之日日起十日内内向上一级级人民法院院提出上诉诉。2公告、通知债权权人人民法院自自裁定受理理破产申请请之日起二二十五日内内通知已知知债权人，并并予以公告告。通

8、知和和公告应当当载明下列列事项：申请人、被申请人人的名称或或者姓名；人民法院院受理破产产申请的时时间；申报债权权的期限、地点和注注意事项；管理人的的名称或者者姓名及其其处理事务务的地址；债务人的的债务人或或者财产持持有人应当当向管理人人清偿债务务或者交付付财产的要要求；第一次债债权人会议议召开的时时间和地点点；人民法院院认为应当当通知和公公告的其他他事项。3债务人人的义务自人民法院院受理破产产申请的裁裁定送达债债务人之日日起至破产产程序终结结之日，债债务人的有有关人员承承担下列义义务：妥善保管管其占有和和管理的财财产、印章章和账簿、文书等资资料；根据人民民法院、管管理人的要要求进行工工作，并如

9、如实回答询询问；列席债权权人会议并并如实回答答债权人的的询问；未经人民民法院许可可，不得离离开住所地地；不得新任任其他企业业的董事、监事、高高级管理人人员。上述所称的的有关人员员是指企业业的法定代代表人；经经人民法院院决定，也也可以包括括企业的财财务管理人人员和其他他经营管理理人员。三、管理人人（一）管理理人的指定定人民法院裁裁定受理破破产申请时时，应同时时指定管理理人。管理理人由人民民法院根据据债务人实实际情况，指指定有关部部门、机构构具备相关关专业知识识并取得执执业资格的的人员组成成的清算组组或者依法法设立的律律师事务所所，会计师师事务所、破产清算算事务所等等社会中介介机构担任任。债权人认

10、为为管理人不不能依法、公正执行行职务或者者有其他不不能胜任职职务情形的的，可以申申请人民法法院予以更更换。有下列情形形之一的，不不得担任管管理人：1因故意意犯罪受过过刑事处罚罚；2曾被吊吊销相关专专业执业资资格证书；3与本案案有利害关关系；4人民法法院认为不不宜担任管管理人的其其他情形。管理人聘用用必要的工工作人员和和辞去职务务应当经人人民法院许许可。（二）管理理人的职责责管理人执行行职务，向向人民法院院报告工作作，列席债债权人会议议，向债权权人会议报报告职务执执行情况，回回答询问；接受债权权人会议和和债权人委委员会的监监督并具体体履行下列列职责：1接管债债务人的财财产、印章章和账簿、文书等资

11、资料；2调查债债务人财产产状况，制制作财产状状况报告；3决定债债务人的内内部管理事事务；4决定债债务人的日日常开支和和其他必要要开支；5在第一一次债权人人会议召开开之前，决决定继续或或者停止债债务人的营营业；6管理和和处分债务务人财产；7代表债债务人参加加诉讼，仲仲裁或者其其他法律程程序；8提议召召开债权人人会议；9人民法法院认为管管理人应当当履行的其其他职责。管理人员的的报酬由人人民法院确确定。债权权人会议对对管理人的的报酬有异异议的，有有权向人民民法院提出出。四、债务人人财产债务人财产产是指破产产申请受理理时属于债债务人的全全部财产，以以及破产申申请受理后后至破产程程序终结前前债务人取取得

12、的财产产。根据法律规规定，涉及及债务人财财产的下列列行为，管管理人有权权请求人民民法院予以以撤销和追追回：（一）人民民法院受理理破产申请请前一年内内，债务人人财产发生生下列行为为的：1无偿转转让财产的的；2以明显显不合理的的价格进行行交易的；3对没有有财产担保保的债务提提供财产担担保的；4对未到到期的债务务提前清偿偿的；5放弃债债权的。（二）为逃逃避债务而而隐匿、转转移财产的的；虚构债债务或者承承认不真实实的债务的的；（三）人民民法院受理理破产申请请前六个月月内，债务务人仍对个个别债权人人进行清偿偿的（清偿偿使债务人人财产受益益的除外）。（四）债务务人的出资资人尚未完完全履行缴缴纳所认缴缴的出

13、资；债务人的的董事、监监事和高级级管理人员员利用职权权从企业获获取的非正正常收入和和侵占的企企业财产。根据法律律规定，债债权人在破破产申请受受理前对债债务人负有有债务的，可可以向管理理人要求抵抵销。但是是，有下列列情形之一一的，不得得抵销：1债务人人的债务人人在破产申申请受理后后取得他人人对债务人人的债权的的；2债权人人已知债务务人有不能能清偿到期期债务或者者破产申请请的事实，对对债务人负负担债务的的；但是债债权人因为为法律规定定或者有破破产申请一一年前所生生的原因而而负担债务务的除外；3债务人人的债务人人已知债务务人有不能能清偿到期期债务或者者破产申请请的事实，对对债务人取取得债权的的；但是

14、，债债务人的债债务因为法法律规定或或者有破产产申请一年年前所发生生的原因而而取得的债债权的除外外。根据法律规规定，人民民法院受理理破产案件件后，对债债务人财产产的其他民民事执行程程序，包括括已经审结结但尚未执执行的，已已采取冻结结、扣留、查封、扣扣押措施的的，或已开开始执行但但尚未执行行完毕等情情况，都应应中止。人民法院受受理破产案案件后，涉涉及债务人人财产的其其他一些行行为由管理理人按有关关法律规定定处置。五、破产费费用和共益益债务的含含义（一）破产产费用和共共益债务的的含义1人民法法院受理破破产申请后后发生的下下列费用，为为破产费用用：破产案件件的诉讼费费用；管理、变变价和分配配债务人财财

15、产的费用用；管理人执执行职务的的费用、报报酬和聘用用工作人员员的费用；2人民法法院受理破破产申请后后发生的下下列费用，为为共益债务务：因管理人人或者债务务人请求对对当事人履履行双方均均未履行完完毕的合同同所产生的的债务；债务人财财产受无因因管理所产产生的债务务；因债务人人不当得利利所产生的的债务；为债务人人继续营业业而应支付付的劳动报报酬和社会会保险费用用以及由此此产生的其其他债务；管理人或或者相关人人员执行职职务致人损损害所产生生的债务；债务人财财产致人损损害所产生生的债务。（二）破产产费用和共共益债务的的清偿破产费用和和共益债务务由债务人人财产随时时清偿。债债务人财产产不足以清清偿所有破破

16、产费用和和共益债务务的，先行行清偿破产产费用；债债务人财产产不足以清清偿所有破破产费用或或者共益债债务的，按按照比例清清偿。债务人财产产不足以清清偿破产费费用时，管管理人应当当提请人民民法院终结结破产程序序。六、债权申申报（一）债权权申报期限限对债务人享享有债权的的债权人应应当在人民民法院确定定的债权申申报期限内内向管理人人申报债权权。债权申申报期限自自人民法院院发布受理理破产申请请公告之日日起计算，最最短不得少少于三十日日，最长不不当超过三三个月。在在人民法院院确定的债债权申报期期限内，债债权人未申申报的，可可以在破产产财产最后后分配前补补充申报；但是，此此前已进行行的分配，不不再对其补补充

17、分配。为审查和和确认补充充申报债权权的费用，由由补充申报报人承担。（二）债权权的申报要要求债权人申报报债权时，应应当书面说说明债权的的数额和有有无财产担担保，并提提交有关证证据。申报报的债权是是连带债权权的，应当当说明。债债务人的保保证人或者者其他连带带债务人已已经代替债债务人清偿偿债务的，以以其对债务务人的求偿偿权申报债债权。连带带债权人可可以由其中中一人代表表全体连带带债权人申申报债权，也也可以共同同申报债权权。有关按规定定应当支付付给职工的的费用和补补偿金，不不必申报，由由管理人调调查后列出出清单并予予以公示。(三)债权权的确认管理人收到到债权申报报材料后，应应当登记造造册，对申申报的债

18、权权进行审查查，并编制制债权表。债权表和和债权申报报材料由管管理工作人人保存，供供有关人员员查阅。债权表，应应当提交第第一次债权权人会议核核查。债务务人、债权权人对债权权表记载的的债权有异异议的，可可以向受理理破产案件件的人民法法院提起诉诉讼。七、债权人人会议（一）债权权人会议的的性质和召召开债权人会议议是由全体体债权人组组成，并代代表全体债债权人的利利益，对债债务人的破破产事项进进行决议的的机构。所有申报债债权的债权权人均为债债权人会议议成员，有有权参加债债权人会议议并享有表表决权，但但是有财产产担保的债债权人未放放弃优先受受偿权利的的除外。债债务人的保保证人，在在代替债务务人清偿债债务后，

19、可可以作为债债权人，享享有表决权权。债权人人可以委托托代理人出出席会议并并行使表决决权。债权权人会议设设主席一人人，由人民民法院从有有表决权的的债权人中中指定。债权人会议议应当有债债务人的职职工代表和和工会的代代表参加，对对有关事项项发表意见见。债权人会议议是依靠召召集方式活活动的。第第一次债权权人会议由由人民法院院召集，应应在债权申申报期限届届满后155日内召开开。以后的的债权人会会议在人民民法院或者者会议主席席认为必要要时或者管管理人、债债权人委员员会、占债债权总额四四分之一以以上的债权权人向债权权人会议主主席提议时时召开，并并联提前115日由管管理人通知知已知的债债权人。债债权人会议议由

20、会议主主席主持。（二）债权权人会议的的职权与决决议债权人会议议的职权主主要有：1核查债债权；2申请人人民法院更更换管理人人，审查管管理人的费费用和报酬酬；3监督管管理人；4选任和和更换债权权人委员会会成员；5决定继继续或者停停止债务人人的营业；6通过重重整计划；7通过和和解协议；8通过债债务人财产产的管理方方案；9通过破破产财产的的变价方案案；10通过过破产财产产的分配方方案；11人民民法院认为为应当由债债权人会议议行使的其其他职权。 债权人会议议应当对所所议事项的的决议作成成会议记录录。债权人会议议的职权是是以表决通通过决议的的方式行使使的。债权权人会议的的决议，由由出席会议议的有表决决权的

21、债权权人过半数数通过，并并且其所代代表的债权权额，必须须占无财产产担保债权权总额的半半数以上。债权人会会议的决议议，对全体体债权人均均有法律约约束力。但但是，有财财产担保的的债权人享享有的优先先受偿权，不不受债权人人会议的决决议约束。债权人认认为债权人人会议的决决议违反法法律规定的的，可以在在债权人会会议作出决决议之日起起15日内内提请人民民法院裁定定。（三）债权权人委员会会债权人会议议可以决定定设立债权权人委员会会。债权人人委员会由由债权人会会议选项任任的债权人人代表和一一名债务人人的职工代代表或工会会代表组成成。债权人人委员会成成员不得超超过9人。债权人委委员会成员员应当经人人民法院书书面

22、决定认认可。债权人委员员会行使下下列职权：1监督债债务人财产产的管理和和处分；2监督破破产财产分分配；3提议召召开债权人人会议；4债权人人会议委托托的其他职职权。债权人委员员会执行职职务时，有有权要求管管理人、债债务人的有有关人员对对其职权范范围内的事事务作出说说明或者提提供有关文文件。管理人、债债务人的有有关人员违违反本法规规定拒绝接接受监督的的，债权人人委员会有有权将监督督事项请求求人民法院院作出决定定：人民法法院应当在在5天内作作出决定。管理人实施施下列行为为，应及时时报告债权权人委员会会或人民法法院：1涉及土土地、房屋屋等不动产产权益的转转让；2探矿权权、采矿权权、知识产产权等财产产的

23、转让；3全部库库存或者营营业的转让让；4借款；5设定财财产担保；6债权和和有价证券券的转让；7履行债债务人和对对方当事人人均未履行行完毕的合合同；8放弃权权利；9担保物物的取回；10 对对债权人的的利益有重重大影响的的其他财产产处分行为为。八、重整和和和解（一）重整整申请和重重整期间为减少企业业破产造成成的社会损损失，挽救救尚有可能能自行解决决债务清偿偿的企业，企业破产产法专门门设置了重重整制度。债务人或者者债权人在在人民法院院受理破产产申请后，宣宣告债务人人破产前，均均可直接向向人民法院院申请对债债务人进行行重整。人人民法院经经审查认为为重整申请请符合法律律规定的，应应当裁定债债务重整，并并

24、予以公告告。重整期间为为人民法院院裁定债务务人重整之之日起至重重整程序终终止。在重整期间间，经债务务人申请，人人民法院批批准，债务务人可以在在管理人的的监督下自自行管理财财产和营业业事务。在重整期间间，债务人人的出资人人不得请求求投资收益益分配；债债务人的董董事、监事事、高级管管理人员不不得向第三三人转让其其持有的债债务人的股股权（经人人民法院同同意的除外外）。在重整期间间，有下列列情形之一一的，经管管理人或者者利害关系系人请求，人人民法院应应当裁定终终止重整程程序，并宣宣告债务人人破产： 1债务人人的经营状状况和财产产状况继续续恶化，缺缺乏挽救的的可能性；2债务人人有欺诈、恶意减少少债务人财

25、财产或者其其他显著不不利于债权权人的行为为；3由于债债务人的行行为致使管管理人无法法执行职务务。（二）重整整计划的制制定和批准准1重整计计划的制定定。债务人人或者管理理人应当自自人民法院院裁定债务务人重整之之日起六个个月内，（有有正当理由由的，人民民法院可以以裁定延期期三个月），同同时向人民民法院和债债权人会议议提交重整整计划草案案。债务人自行行管理财产产和营业事事务的，由由债务人制制作重整计计划草案；管理人负责责管理财产产和营业事事务的，由由管理人制制作重整计计划草案。重整计划草草案应当包包括下列内内容：债务人的的经营方案案；债权分类类；债权调整整方案；债权受偿偿方案；重整计划划的执行期期限

26、；重整计划划执行的监监督期限；有利于债债务人重整整的其他方方案。2重整计计划的批准准。人民法法院应当自自收到重整整计划草案案之日起三三十日内召召开债权人人会议，依依照下列债债权分类，各各类债权的的债权人参参加讨论重重整计划草草案，并分分组对重整整计划草案案进行表决决： 对债务人人的特定财财产享有担担保权的债债权；债务人所所欠职工的的工资和医医疗、伤残残补助、抚抚恤费用，所所欠的应当当划入职工工个人账户户的基本养养老保险、基本医疗疗保险费用用，以及法法律、行政政法规规定定应当支付付给职工的的补偿金；债务人所所欠税款；普通债权权。人民法院在在必要时可可以决定在在普通债权权组中设小小额债权组组对重整

27、草草案进行表表决。出席会议的的同一表决决组的债权权人过半数数同意重整整计划草案案，并且其其所代表的的债权数额额占该组债债权总额的的三分之二二以上的，即即为该组通通过重整计计划草案。各表决组组均通过重重整计划草草案时，重重整计划即即为通过。自重整计计划通过之之日起十日日内，债务务人或者管管理人应当当向人民法法院提出批批准重整计计划的申请请。人民法法院经审查查认为符合合规定的，应应当自收到到申请之日日起三十日日内裁定批批准，终止止重整程序序并予以公公告。部分未通过过重整计划划草案的表表决组拒绝绝再次表决决或者再次次表决仍未未通过的，但但重整计划划符合下列列条件的，债债务人或者者管理人可可以申请人人

28、民法院批批准重整计计划草案：按照重整整计划草案案，对债务务人的特定定财产享有有担保权的的债权就该该特定财产产将获得全全额清偿，其其因延期清清偿所受的的损失将得得到公平补补偿，并且且其担保权权未受到实实质性损害害，或者该该表决组已已经通过重重整计划草草案；按照重整整计划草案案，债务人人所欠职工工的各项费费用和补偿偿金、债务务人所欠税税款将获得得全额清偿偿，或者相相应表决组组已经通过过重整计划划草案；按照重整整计划草案案，普通债债权所获得得的清偿比比例，不低低于其在重重整计划草草案被提请请批准时依依照破产清清算程序所所能获得的的清偿比例例，或者该该表决组已已经通过重重整计划草草案；重整计划划草案对

29、出出资人权益益的调整公公平、公正正，或者出出资人组已已经通过重重整计划草草案；重整计划划草案公平平对待同意意表决组的的成员，不不违反所规规定的债权权清偿顺序序；债务人的的经营方案案具有可行行性。重整计划未未获批准的的，人民法法院应当裁裁定终止重重整程序，并并宣告债务务人破产。（三）重整整计划的执执行重整计划由由债务人负负责执行。人民法院院裁定批准准重整计划划后，已接接管财产和和营业事务务的管理人人应当向债债务人移交交财产和营营业事务。在重整计计划规定的的监督期内内，由管理理人监督重重整计划的的执行。债务人不能能执行或者者不执行重重整计划的的，人民法法院经管理理人或者利利害关系人人请求，应应当裁

30、定终终止重整计计划的执行行，并宣告告债务人破破产。人民民法院裁定定终止重整整计划执行行的，债权权人在重整整计划中作作出的债权权调整的承承诺失去效效力。债权权人因执行行重整计划划所受的清清偿仍然有有效，债权权未受清偿偿的部分作作为破产债债权。（四）和解解债务人在人人民法院宣宣告债务人人破产前，可可以直接向向人民法院院申请和解解。债务人人申请和解解，应当提提出和解协协议草案。人民法院院经审查认认为和解申申请符合规规定的，应应召集债权权人会议讨讨论和解协协议草案进进行决议。债权人会会议通过和和解协议的的决议，由由出席会议议的有表决决权的债权权人过半数数同意，并并且其所代代表的债权权额占无财财产担保债

31、债权总额的的三分之二二以上。债权人会议议通过和解解协议的决决议，由人人民法院裁裁定认可，终终止和解程程序，并予予以公告。和解协议议草案经债债权人会议议表决未获获通过，或或者已经债债权人会议议通过但未未获得人民民法院认可可的，或者者债务人不不能执行或或不执行和和解协议的的，人民法法院应当裁裁定终止和和解程序，并并宣告债务务人破产。九、破产清清算（一）破产产宣告1破产宣宣告，是人人民法院对对债务人不不能清偿到到期债务的的事实做出出的法律上上的判定。根据破破产法规规定，在以以下三种情情况下，人人民法院应应当以书面面裁定宣告告债务人企企业破产：企业不能能清偿到期期债务，又又不具备法法律规定的的不予宣告

32、告破产条件件的；企业被依依法终结重重整、和解解的；重整期满满，不能按按照和解协协议清偿债债务的。人民法院宣宣告企业破破产，应自自裁定作出出之日起五五日内通知知债务人和和管理人，自自裁定作出出之日起十十日内通知知债权人，并并予以公告告。2破产宣宣告的效力力。人民法法院宣告企企业破产的的裁定自宣宣告之日起起发生法律律效力，破破产企业自自即日起应应当停止生生产经营活活动，但人人民法院或或清算组认认为确有必必要继续生生产经营的的除外。（二）变价价和分配1破产财财产的变价价。债务人人被宣告破破产后，管管理人应当当及时拟定定破产财产产变价方案案，提交债债权人会议议讨论。根根据债权人人会议通过过或者人民民法院裁定定的变价方方案，管理理人应当适适时变价出出售破产财财产。变价价出售破产产财产应通通过拍卖进进行。2破产财财产的分配配。破产财财产的分配配应当以货货币分配方方式进行。管理人应应及时拟定定破产财产产分配方案案，提交债债权人