债权转让有些参考方案

1、债权转让有些参考方案债权转让有些参考方案导语：债权全部让与第三人第三人取代原债权人成为原合同关系 的新的债权人原合同债权人因合同转让而丧失合同债权人权利 债 权转让（CreditAssignment）债权转让又称“债权让与”是指在不 改变合同内容的合同转让债权人通过债权转让第三人订立合同 将债权的 全部或部分转移于第三人 解决方法 流程图 特别提 示：第一步：与受让人签订债权转让合同;（a签订转让合同）第二步：书面通知债务人并告知债务人新的债权人的基本信息以便 债务人履行其义务；（a将转让合同相关事宜通知到b）第三步：让与人退出合同不再享有合同约定的收回本金利息的权利;（a不再享有债权）第四步

2、：新的受让人加入合同替代让与人收取借款本金及利享有对b 的债权）第五步：债务人享有的对让与人的权利依然可以向新的受让人主张 （b依然对c享有原本对a的权利）甲方：（转让方）负责人：职务：地址：邮政编码：电话：乙方：（受让方）负责人：职务：地址：邮政编码：电话：传真：鉴于：1、甲方作为银行的分支机构依法享有对融资人本金人民币 为元的融资债权（见附件一：债权明细表）甲方根据有关规定采取转让 方式处置该融 资债权上述转让的融资本金元人民币2、甲方已向乙方充分揭示 了融资债权可能存在的瑕疵与风险并 应乙方要求对有关情况进 行了说明且甲方己事先向乙方声明本协议 项下的融资债权基于 融资资产的特性存在着部

3、分或全部不能回收的 风险性以及清收 的困难性甲方对转让的融资债权的瑕疵及预期利益不做任何保 证与承诺乙方对此予以认可乙方声明其已对本协议项下 融资债 权实施其认为必要的尽职调查自主决定受让该融资债权;3、乙方 凭借其承诺的价格等交易条件被甲方确认为本次融资债 权的买 受人；4、乙方声明并保证乙方自愿独立承担融资债权的瑕疵和/ 或风险和预期利益无法实现的风险在此基础上为进一步明确双 方的权利 义务关系甲乙双方在平等自愿、友好协商的基础上就 债权转让相关的事宜达成如下协议供双方共同遵守：第一条定义本协议中的下列词语具有定义所指的特定涵义 协议正文另有规定的除外：1.1主债权：指甲方对融资人享有的并

4、依法可向乙方转让的债权本金、利 息、罚息及其他费用等（见附件一：债权明细表）1.2担保权利：指与主债权相关的保证债权、抵押权、质权等 附属权利1.3 融资债权：指作为本协议标的的主债权、担保权利以及由此派生或与此 相关的其他权益的统称1.4转让价款：指乙方受让融资债权所应支付的价款1.5融资债权证明文 件：指甲方在基准日实际持有的、且将于交割日移交给乙方的与 主张和行使融资债权有关的法律文件（见附件 二融资债权证明 文件清单）但甲方向乙方提供的融资债权证明文件以其预先披 露并在交割日继续持有的全部法律文件为限1.6基准日：指甲方确定且为乙方认可的计算融资债权项下主债权本金、 利息余额的截止日即

5、年月日1.7交割日：指融资债权转移之日但任何情况下甲方于交割日 向乙方转 移融资债权均需以本协议第7.2款约定的交割条件成就为前提1.8过渡期：指自基准日起至交割日止的期间1.9处置费用：指甲方在过渡期内管理、维护、处置融资债权实际发生并在 交割时由乙方承担一切费用1.10服务协议：指甲方在交易基准日前以及过渡期内为融资债 权的管理和 处置的目的与任何中介机构签署的相关协议或合同1.11瑕疵：指融资债权自身存在的影响其回收价值的各种因素包括但 不限于：主体因素、时效因素、融资债权证明文件因素、诉讼效果因 素等各种因素1.12风险：指乙方受让融资债权后由于各种主观、客观原因导 致预期利 益不能实

6、现的可能性第二条瑕疵和风险揭示乙方已被告知仔 细审阅本协议的条款并在全面理解全部协议条 款内容后经独立 慎重判断作出签署本协议的决定乙方对融资债权可 能存在的瑕 疵或风险完全理解并予以认可同意按照现状受让融资债权乙方 不得以此为由要求甲方返还转让价款或承担赔偿责任乙方同 时 承诺其从甲方处受让债权后将该等债权再行转让给第三方的将 与第三方明确书面约定第三方不得以任何形式对甲方进行追索 第三条融资债权金额3.1截至基准日融资债权本金余额为人民 币本金元对应利息人 民币元;融资债权的具体情况详见本协议 附件一债权明细表第四条融资债权转让甲方同意按照本协 议约定的条件向乙方转让融资债权；乙方同 意按

7、照本协议约定 的条件受让融资债权在遵守本协议条款和交割条件的前提下交 割后甲方将自基准日起的融资债权的权利、权益和利益 均转让 给乙方第五条风险转移交割后乙方应独立承担该等融资债权 于基准日后发生或可能发 生的任何已知或未知的损失、损害、 风险或责任乙方已对受让债权状 况实施基本的尽职调查知悉上 述融资的全部情况乙方对此已知悉并 完全同意按本协议确定的 价格及其他交易条件受让债权债权转让完 成后乙方自行承担风 险第六条转让价款、其他费用及支付6.1转让价款乙方确认其 因受让融资债权而需按照本条约定向甲方支付的转 让价款为人 民币小写：元）乙方确认将采取一次性付款的方式向甲方支付转让价 款乙方应

8、在本协议生效之日起1个工作日内一次性向甲方支付 转让价款6.2付款账号乙方在本协议项下应支付的全部款项 以汇款形式划付至甲方指定的下列账户：户名：开户银行：账号：乙方支付的款项金额均以甲方开户银行确认的实际到账金 额为 准与付款、结汇有关的费用均由乙方承担乙方实际支付的 款项有欠付 时乙方应在交割日前补清欠付款项否则甲方有权选 择推迟交割日至 乙方补清全部欠款之日 第七条融资债权的交 割7.1交割日的确定7.1.1甲乙双方一致确认第7.2款约定的 交割条件全部成就后 的第个工作日为交割日7.1.2甲方有权在 第7.2款规定的交割条件成就后单方指定一个早于第7.1.1款 约定日期的交割日但应当提

9、前书面通知乙方7.2交割条件 在 符合下述全部条件的前提下双方应进行融资债权的交割：7.2.1甲方已经足额收到乙方按照第6.1款约定的全部转让 价款以及第9.2款约定的违约金等全部款项7.2.2截至交割日 乙方已经履行并继续履行其在本协议项下约 定的交割前的全部 承诺或约定7.2.3截至交割日乙方在本协议项下所作的声明和 保证在交割日是准确的如同该等声明和保证系于交割日作出的 一样7.3融资债权的交割及融资债权证明文件的移交7.3.1双 方确认在交割日融资债权按照交割日的现状一次性地 从甲方转 移至乙方7.3.2在交割日后5个工作日内甲乙双方对债权文件 按本合同附件二列明的债权文件进行文件交接

10、乙方在对甲方移 交的融资债权 证明文件核对无误后应按本协议附件三规定的格 式向甲方出具融资 债权证明文件收据确认其已收到相应的融资 债权证明文件该收据一经签署并交付即无条件地证明甲方在本 协议项下的文件（包括但不限于融资债权证明文件）交付义务已 履行完毕7.3.3交割日后乙方可依照法律、行政法规规定对融资 债权涉 及的债务人、担保人行使债权人的一切权利并自行承担 融资债权处置过程中可能发生的任何费用、责任、风险和损失 7.4交割后的合作7.4.1甲乙双方应在融资债权全部交割后个 工作日内以方式将 融资债权转让给乙方的事实通知债务人、担 保人通知费用由乙方承担7.4.2融资债权项下涉及的抵（质）

11、押资 产自交割日起甲方就该 等抵（质）押资产依法享有的权益转移至 乙方乙方负责办理权属变更手续（如有）甲方予以必要的配合因 办理权属变更登记所发生的税收和行政性收费（含可能需缴纳 的土地出让金、罚款等）由乙方承担乙方 逾期受领抵（质）押资产 的需自行承担相应抵（质）押资产在规定期限后毁损、灭失的风险 虽有上述约定乙方承诺不以抵（质）押资产可能存 在已被查封、不 能实际占有控制、已被他人租用、无法办理变更登记、欠缴土 地出让金或其他税费等任何情形要求甲方回购转让债权、要求 甲方返还转让价款或要求甲方承担赔偿责任乙方承诺任何情况 下其将独立承担对该等抵（质）押资产实施占有、控制、处分或办 理过户登

12、 记时可能出现的风险和责任放弃就抵（质）押资产提出 任何异议或瑕 疵的权利（无论基于何种理由）并自主负担抵（质） 押资产项下存在或可能存在的任何应付未付的税费（包括但不 限于划拨土地使用权转移 时应缴纳的土地出让金等）7.4.3交割 日后乙方负责办理已转让的融资债权所涉及的诉讼（含执行）主 体变更手续甲方予以必要的配合但甲方不对是否能够实现变更 承担任何责任乙方亦不得因为不能变更诉讼（含执行）主体而向 甲方主张回购该项债权要求甲方返还转让价款或要求甲方承担 赔偿责任7.4.4除本条另有约定外甲方在任何时间均无须为履 行本条所 述协助义务承担任何费用 第八条声明与保证8.1甲 方的声明和保证8.

13、1.1甲方保证具有签署本协议的主体资格并 已获得签署和履行本协议的相应授权或批准8.1.2甲方是融资债权的所有权人除根据本协议对融资债权进行管理和处置外甲 方未曾将融资债权出售、赠与、转让或信托给任何其他主体;8.1.3甲方承诺融资债权存在融资债权本金数额准确基准日之 后甲方未曾释放融资债权的抵（质）押物、未曾出具同意破产意见、 未曾豁免融资债权8.2乙方的声明和保证8.2.1乙方保证具 有签署本协议的主体资格有权受让融资债权并已获得签署和履 行本协议的相应授权或批准8.2.2乙方保证其为签署、履行本协 议而向甲方提供的所有证 明、文件、资料和信息均在提供资料 的当日和适用/使用期内是、准确和

14、完整的不存在故意隐瞒和欺 骗的情况8.2.3乙方确认在参与转让活动前已认真审阅了融资 债权证明文件对融资债权的现状进行了审慎的调查并自行估计 了融资债权可 能的可收回性乙方参与转让活动即视为已经完全 接受并知悉融资债权存在或可能存在的所有风险或瑕疵乙方进 一步确认并保证基于融 资债权的特殊性及现状出售的性质甲方 未就本协议项下融资债权担 保效力、可回收性或乙方受让融资 债权后的预期收益等向乙方作出任 何明示或暗示的声明和保证 乙方是在独立判断融资债权法律上的有效性和商业价值后自主 作出报价并独自承担因其判断失误而可能遭受的一切风险8.2.4乙方同意并保证乙方不以任何事由要求甲方回购转让的 债权

15、或要求甲方返还转让价款或要求甲方承担赔偿责任8.2.5 乙方保证在融资债权交割后严格按照相关法律、法规、政策的 规定主张和行使融资债权项下的任何权利因乙方违法行使权利 导致甲方利益受损的乙方将赔偿甲方的全部损失以及因此所支 付的费用 第九条违约责任9.1本协议生效后甲、乙双方应本 着诚实信用的原则严格履行本协议约定的各项义务任何一方当 事人不履行本协议约定义务的或者履行本协议约定义务不符合 约定的视为违约除本协议另有约定外 应向对方赔偿因此受到的 直接损失和合理费用损失9.2乙方违反付款义务未能按时足额 支付相应款项的甲方有权 选择：(a)解除协议并向乙方退还已支付的转让价款;(b)要求乙方继

16、 续履行协议对于逾期款项每逾期一日乙方还应按应付未付款项 的万 分之五向甲方支付违约金 第十条保密 本协议双方一致同 意除法律法规及监管部门要求的外任一一方对本协议签署和履 行过程中得到的对方的有关资料负有保密义务第十一条争议解 决及法律适用双方就本协议的解释和履行发生的任何争议应通 过友好协商解决未能通过友好协商解决的争议双方选择如下第 11.2种争议解决方11.1将争议提交仲裁委员会按其仲裁规则进 行仲裁仲裁裁决是终局的对双方都有约束力11.2向甲方所在 地的人民法院提起诉讼第十二条不可抗力本协议所指不可抗 力系指：地震、风暴、水灾、战争、暴乱等任何一方无法预见、无法 控制和无法避免的情况

17、遭遇不可抗力的一方应在发生不可抗力 事件后的日内书面通知对方并应尽其最大努力终 止不可抗力事 件或减少其影响不可抗力事件结束后双方应立即磋商以寻求一 个公平的解决方法并应尽所有合理努力以减轻不可抗力的 影响 第十三条通知和通讯13.1本协议项下双方的任何通知均应以 书面形式作出以专人送达、挂号信件或传真方式递送13.2甲 方的联络方法地址：邮编：电话：传真：联系人：13.3乙方的联络方法地址：邮编：电话：传真：联系人：13.4任何一方的联络方法发生变更的应在变更之日起个工 作日内书面通知其他方在被通知方收到有关通知之前被通知方 根据变更 前的联络方法所做出的联络和通讯应视为有效 第十 四条附则

18、14.1本协议签署前形成的任何文件如与本协议相冲 突以本协议为准14.2附件为本协议不可分割的组成部分与本 协议具有同等效力14.3本协议自甲乙双方法定代表人或负责 人或授权代表签章并盖章后生效；14.4本协议双方均确认其充 分知晓并理解本协议中全部条款的实质含义及其相应的法律后 果并基于此种理解签署本协议14.5本协议采用中文订立一式份具同等法律效力甲方持份乙方甲方（公章）:乙方（公章）：法定代表人（签字）：法定代表人（签字）：年月日年月日银行债权转让相关法律问题总结一、关于 商业银行能否将不良债权转让给非金融机构（一）可以 理由如 下：1、商业银行所享有的不良债权亦是普通的债权应当适用合

19、同法关于债权转让的规定合同法第79条规定：债权人可以将合 同的权利全部或者部分转让给第三人但有 下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让例如当事人基于信任关系而订立 的委托合同、雇用合同及赠与合同等;（二）按照当事人约定不得 转让;只要当事人 的约定是的意思表示且不违反法律禁止性规 定该等约定应当有效（三）依照法律规定不得转让商业银行将其 不良债权转让给非金融机构的目前尚没有法律或者行政法规对 此做出明确的禁止性规定因此只要 商业银行不良债权的转让不 在上述禁止转让的情形之列即应当认定 转让行为有效即便中国 人民银行对此作出了相关的规定由于其不属 于法律、行政法规 的范畴也不应影响转让行

20、为的效力2、商业银行将其债权等值转 让给受让方不会造成国有资产的流 失不会导致金融秩序的混乱 3、银行转让具体债权的行为属于债权人将合同权利转让给第三 人并非向社会不特定对象发放贷款的经营性活动不涉及从事贷 款业 务的资格问题并不违反最高人民法院关于对企业借贷合 同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复有关企业 借贷合同违反有关 金融法规属无效合同规定（二）不可以理由 如下：1、受让方主体资格存在障碍金融业是一种特许行业放贷收 息是经营贷款业务的金融机构的一项特许权利因此由贷款而形 成的债权及其他权利只能在具有贷款 业务资格的金融机构之间 转让未经许可商业银行不得将其债权转让给非金融机构与

21、此相 关的法律规定有：金融机构管理规定中国人民银行对金融机构实行许可证 制度对具有法人资格的金融机构颁发金融机构法人许可证 对不具备法人资格的金融机构颁发金融机 构营业许可证未 取得许可证者一律不得经营金融业务银行业监督 管理法第 19条规定“未经国务院银行业监督管理机构批准任何单位或者 个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务 活动”贷款通则第21条规定“贷款人必须经中国人民银行批 准经营贷款业务持有中国人民银行颁发的金融机构法人许可 证或 金融机构营业许可证并经工商行政管理部门核准登 记”上述规定 均明确指出贷款等金融业务只能由具有特许资格 的金融机构来经营其他任何单位或者个

22、人不得从事相关业务如 商业银行将不良债权转让给非金融机构的该受让方因不具有金 融业务资格违反了国家的法 律的强制性规定而导致债权转让行 为无效2、可能构成企业间借贷如果商业银行将其持有的不良 债权转让给非金融机构则受让债 权的企业成为新的债权人对原 借款人享有债权原来贷款合同的主体 将变更为非金融机构将构 成企业间借贷最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期 不归还借款的应如何处理问题的批复中指出企业 借贷合同违 反有关金融法规属无效合同如果认定商业银行与非金融机构的 债权转让合同有效将与“非金融企业之间不得借贷”的规定相 悖 由此导致银行向其他非金融企业转让债权的合同无效3、不良债 权转让的

23、定价问题不良债权的定价问题属于世界性难 题目前尚 未有国际公认的定价标准和程序不良债权定价已成为不良资产 处置中的最大困难况且贷款通则规定除国务院决定外任何单 位和个人无权决定停息、减息、缓息和免息；未经国务院批准贷 款人 不得豁免贷款而既然是不良债权的转让通常是回收有困难 的债权不管是作为转让方的债权银行还是作为受让方的企业均 希望采取打折的方式进行按照账面价值转让不良债权几乎是不 可能的而在贷款通贝V如此严格的禁令之前以市场化方式转 让不良债权的道路是行不通4、核销方面的障碍财政部发布的金融企业呆帐准备提取及呆账核销管理办法规定金融企业经 采取所有可能的措施和必要的程序之后符合下列条件之一

24、的债 权方可认定为呆帐：（一）借款人和担保人依法宣告破产、关闭、解散并终止法人 资格的;（二）借款人死亡;（三）借款人遭受重大自然灾害或者意外 事故;（四）借款人和担保人已完全停止经营活动、终止法人资格 的;（五）借款人触犯刑律受到制裁财产不足归还债务又无其它债 务承担者的;（六）经法院对借款人、担保人 强制执行、裁定执行 终结的;（七）金融企业对抵债资产小于贷款本息 差额的部分;（八） 因开立信用证、办理银行承兑汇票发生的垫款;（九）经国务院专 案批准核销的债权由于财政部规定了严格的贷款核销条 件对除 此之外的贷款损失将导致无法核销的结果因此也在客观上限制 了银行的不良债权转让操作5、关于银

25、行债权转让的国有资产流 失问题既然是不良债权转让 那么债权资产的实际收回率就不可 能达到100%但是另一方面在转让过程中确实存在国有资产流 失的现象有的债权受让人以相当于不良债权百分之几、甚至更 为低廉的价格购买不良债权然后向债务人主张全额债权成为另 一种“一案暴富者”国家国有资产管理局关于国有资产流失查 处工作若干问题的通知规定：“在进行国有资产产权转让时违反国家规定或超越法定权 限将国有资产低价出让或无偿 转让给非全民单位或者个人造成 国有资产权益损失的”属于国有资产 流失行为将受到国有资产 管理部门的查处如果商业银行进行债权转 让的将涉及到债权转 让给非国有企业的国有资产流失问题最高人民

26、法院于XX月 16日发布了关于在民事审判和执行工作中依法保护金融债权 防止国有资产流失问题的通知把依法保护金融债权防止国有 资产流失提到一定高度而且对当前审理和执行涉及金融不良债 权案件中出现的新情况、新问题提出了明确的要求在不良债权转 让过程中可能面临国有资产流失的风险作为国有银行的分支机 构在未经许可、未履行拍卖程序的情况下将银行债权转让他人 可能导致国有资产的流失二、相关规定1、中国人民银行关 于商业银行借款合同项下债权转让有关问题的批复(银办函 (XX)648月30日中国人民银行针对中国人民银行上海分行关 于商业银行将借款合同项下债权转让给非金融机构的行为是否 妥当的请示作出中国人民银

27、行办公厅关于商业银行借款合 同项下债权转让有关问题的批复：“由贷款而形成的债权及其他权利只能在具 有贷款业务资格 的金融机构之间转让未经许可商业银行不得将其债权转让给非 金融企业” 2、最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期 不归还借款 的应如何处理问题的批复3、XX月30日最高人 民法院关于审理涉及金融不良债权 转让案件工作座谈会纪要 第10条规定：“金融资产管理公司转让已经涉及诉讼、执行或者破产等程 序的不良债权的人民法院应当根据债权转让合同以及受 让人或 者转让人的申请裁定变更诉讼主体或者执行主体”第11条规 定：“国有银行向金融资产管理公司转让不良债权或者金融资产 管理公司受让不良债

28、权后通过债权转让方式处置不良资 产的可 以适用关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有 银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定”依 照规定、会议纪要等相关规定银行通常先将债权转让予 金融资产管理公司其受让银行债权后再通过债权转让或以整体 资产包的形式将债权转让予非金融机构4、上海市高级人民法院 关于关于审理涉及债权转让纠纷案件若干问题的解答第八 条规定：“权利人享有人民法院生效裁判文书确定的债权并将该债权 予以转让只要该债权不属于合同法第七十九条规定的情形应当 认可该债权转让的效力经相关人民法院审查后债权受让人可依 生效裁判文书向债务人主张债权”该规定明确即使是银 行债权

29、只要该债权不属于合同法第79条例外规定就可以转让5、 湖南省高级人民法院关于审理涉及银行不良金融资产转让纠 纷的指导意见第二条规定：“在审理和执行过程中债权主体发生变更受让人申请变更诉 讼或执行主体的人民法院应予准许” 6、中国银监会办公厅关 于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批 复（银监办发XX24号）明确了以下几个问题：第一银行转让债权不属于违反法律、行政法规的强制性规定 应 被认定合同有效第二商业银行可以将贷款债权转让给自然人、其他组织以及金融机构和非金融机构法人第三转让具体贷款债权的行为属 于债权人将合同的权利转让给第三人并非向社 会不特定对象发放贷款的经营性活动不涉

30、及从事贷款业务的资 格问题受让主体无须具备 从事贷款业务的资格同时该行为也不 是一种规避“非金融企业之间不得借贷”的行为第四商业银行向 社会投资者转让贷款债权必须操作规范：要建立风险管理制度、内部控制制度等相应的制度和内部批 准程序;对转让的贷款债权应当采取拍卖等公开形式以形成公 允的价格接受社会监督;转让贷款债权的应当向银监会或者派 出机构报告接受监 管部门的监督检查 三、商业银行将不良债权 转让给非金融机构（非担保人）时抵押权或其他担保权是否一并 转让或归于消灭合同法第81条规定：“债权人转让权利的受让人取得与债权有关的从权利但该从 权利专属于债权人自身的除外”担保法第52条规定“抵押权与

31、 其担保的债权同时存在债权消灭 的抵押权也消灭”关于适用 若干问题的解释第72条规定：“主债权被分割或者部分转让的各债权人可以就其享有的债 权份额行使抵押权主债务被分割或者部分转让的抵押人仍以其 抵押物担保数个债务人履行债务但是第三人提供抵押的债权人 许可债务人转让债务未经抵押人书 面同意的抵押人对未经其同 意转让的债务不再承担担保责任”在主债权转让时抵押权一般 应随主债权的转让而一并转让四、商业银行能否将不良债权转 让给担保人如能抵押权或其他担保权利是否能一并转让还是抵 押权或其他担保权利会归于消灭1、案例实践中时常有担保公 司做为保证人向商业银行为债务人提供连 带责任保证同时债务 人以自己

32、的房产或者车辆向商业银行提供抵押 而一旦债务人不 偿还贷款那么银行一般要求担保公司进行垫付担保公司垫付之 后主债权消灭那么担保物权随之灭失垫付之后的担保公 司并不 能取得上述抵押物的优先受偿权也有人提出可以由担保公司 和 银行签订债权转让协议抵押权一并转让担保公司自然取得优先 受2、虽然担保公司与债权的受让人身份重合但是法律、行政法 规并未限制债权人转让债权的对象因此商业银行向自己的保证 人转让债权依然有效如果存有争议仍然可以用其他方式解决如 第三人受让 再由第三人受让债权后再行转给保证人3、商业银 行向非金融企业（担保公司）转让到期债权抵押权一并 转让担保 公司是否需要重新办理抵押登记的问题

33、根据物权法的规定 债权转让抵押权随之转让无需当事人特别约定抵押物为房产或 者车辆系依登记取得的抵押权是否必须变更抵押登记受让人方 能取得抵押权法律没有明确规定因此在实践中存 在争议出于谨 慎性考虑建议还是及时办理抵押权变更登记4、保证人代偿后再 行签订债权转让协议能否取得抵押权问题如果保证人代债务人 清偿债务后再与商业银行签订债权转让协议那么保证人则 不能取得抵押权原因如下：抵押权（担保物权）是为担保主债权实现而存在的从权利相对 于被担保的主债权抵押权具有绝对的附从性如果保证人代偿那 么主债权消灭根据物权法第177条的规定担保物权（抵押权） 亦消灭此时保证人再与商业银行签订债权转让协议并不能取

34、得 抵押权因此如因债权转让而需要受让人（受让人为担保人的情 况下）支 付对价的受让人支付对价的时间一定要确保至少是在 各方签订完毕 债权转让协议（抵押权等担保权利同时转让并办 理完毕变更登记）之五、债权转让、抵押权转让的通知、抵押权 转让的登记问题1、债权转让应通知债务人我国合同法第80条 规定：“债权人转让权利的应当通知债务人未经通知该转让对债务 人不发生效力债权人转让权利的通知不得撤销但经受让人同意 的除外” 2、从谨慎性角度考虑要对抵押人履行通知义务3、从 谨慎性角度考虑要及时办理抵押权转让变更登记（尽管不能以 是否办理登记作为抵押权转让是否生效的前提）六、债权转让应 注意的其他方面的问

35、题1、XX日国家财政部专门向四家资产管 理公司下发了关于进一步规范金融资产管理公司不良债权转让 有关问题的通知（财金XX74号）“下列人员不得购买或变 相购买不良资产：国家公务员、金融监管机构工作人员、政法干警、资产公司 工作人员、原债务企业管理层以及参与资产处置的律师、会计 师等中介机构人员等 关联人”根据此规定精神银行债权转让的 受让人也必须排除上述规定所列人员2、债权转让过程中必须 注意特定的担保问题根据担保法第61条的规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让”因此对于未经 特定化 的最高额抵押的主合同债权转让必须先行特定化对于此种情况 应当在转让前向相关债务人、担保人等发出宣布提前到期、

36、最高 额抵押合同决算期届至的通知并取得通知送达的证明等手续以 使最高额抵押担保的不特定债权特定化3、在债权转让协议中 必须有禁止再转让条款不论是机构受让人 还是自然人受让人银 行必须对转让债权的受让人进行严格考察对不符合条件的要坚 决排除防止因债权转让对社会稳定造成影响考察的 重点包括受 让人购买债权的目的追索债务的方式等要防止购买者炒 作债权 通过对债权再度转让获取商业利润4、对于转让债权过程中可能 产生的税赋问题必须向相关税务管 理部门咨询防止出现漏税等 违法行为5、转让贷款债权应当向银监会或者派出机构报告贷款 债权转让应该接受监管部门的监督检查批复未规定是是事 先报告还是事后报告以及具体的报告内容和要求因此在当前的 具体业务中必须事先向监管机构报告积极沟通联系6、必须明 确债权转让相关制度和业务操作流