司法考试民法真题分析

1、2003年司法考试民法真题分析1.（03.卷三。单。1）甲、乙、丙共有一套房屋，其应有部分各为13.为提高房屋的价值，甲主张将此房的地面铺上木地板，乙表示赞同，但丙反对。下列选项哪一个是正确的？A.因没有经过全体共有人的同意，甲乙不得铺木地板B.因甲乙的应有部分合计已过半数，故甲乙可以铺木地板C.甲乙只能在自己的应有部分上铺木地板D.若甲乙坚持铺木地板，则需先分割共有房屋参考答案B考查知识点按份共有中的改良行为解题思路和依据首先根据民法通则第78条的规定，可以确定本题中甲、乙、丙三者之间的关系是按份共有。而在按份共有制度中，根据相关民法理论，应当区分处分行为和改良行为。如果是处分行为，必须取得

2、全体共有人的同意；如果是改良行为，则只要取得占有应有份额达到50%以上的共有人的同意即可。如我国台湾地区“民法”第820条第3款规定，共有物之改良，非经共有人过半数，并其应有部分合计已过半数者之同意，不得为之。而本题中铺木地板的行为不会改变标的物所有权的归属，因此肯定不属于处分行为，而应当属于改良行为，所以正确答案为B.应注意的问题我国民法条文中没有相关规定，只是在理论上探讨。类似题目，未来考试一般不会再出。重点还是掌握按份共有的处分行为的内容。2.（03.卷三。单。2）小女孩甲（8岁）与小男孩乙（12岁）放学后常结伴回家。一日，甲对乙讲：“听说我们回家途中的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回

3、家？”乙答：“不要怕！被狗咬了我负责。”后甲和乙路经王家同时被狗咬伤住院。该案赔偿责任应如何承担？A.甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任B.乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失C.王家承担全部赔偿责任D.甲、乙和王家均有过错，共同分担责任参考答案C考查知识点动物致人损害的民事责任解题思路和依据根据民法通则第127的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。本题中，作为受伤者的甲和乙在受到动物伤害时并无过错，因此应当由王家承担全部责任。应

4、注意的问题本题中的陷阱是乙的陈述，但实际上乙的陈述与甲乙的被咬并无因果关系，故在侵权行为的发生上没有过错。在法律上，乙的陈述导致甲乙两人走了这条道，只能是该侵权行为发生的条件而已。而且从基本常识来看，没有理由因为王家养了一条狗，所以甲乙就没有权利走这条路了。从这个角度分析，也可以得出同样的结论，即甲乙在该侵权行为中主观上没有过错。3.（03.卷三。单。3）甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？A.欺诈B.以合法形式掩盖非法目的C.恶意磋商D.正常的商

5、业竞争参考答案C考查知识点缔约过失解题思路和依据根据合同法第42条的规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。而如果是欺诈行为，则根据民通意见第68条的规定，应当是“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的”，才能认定为欺诈行为，而实际上在本案中，鉴于双方并无合同成立，因此不符合“诱使对方当事人作出错误意思表示”的要件。故甲公司的行为不能定性为欺诈，而属于恶意磋商的情形。应注意的问题

6、其实本题的事实是国际商事合同通则第2.15条（恶意谈判）注释中所举的一个例子：A了解B有转让餐馆的意图。A根本没有购买餐馆的想法，但他仅为阻止B将餐馆卖给竞争对手C，却与B进行了长时间的谈判。当C买了另一家餐馆时，A中断了谈判，B后来仅以比C的出价更低的价格将餐馆转让了。对此，A应向B偿付这两种价格的差价。而合同法第42条在制定时就参考该条文。考生有兴趣的，可以参考法律出版社1996年出版的国际统一私法协会国际商事合同通则（中英文对照）第38-39页的内容。4.（03.卷三。单。4）甲（男，22周岁）为达到与乙（女，19周岁）结婚的目的，故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵

7、架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉，请求宣告婚姻无效。人民法院应如何处理？A.以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B.对乙的请求不予支持C.宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除D.认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权参考答案B考查知识点无效婚姻的确认解题思路和依据婚姻法司法解释（一）第8条的规定：当事人依据婚姻法第10条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。在本题中，当事人申请婚姻无效时，无效理由已经消失，故对其请求不予支持。应注意的问题这涉及对婚姻法第10条的理解。婚姻法第10条规定了无效婚姻的具体情形，但根据

8、婚姻法司法解释（一）第8条的规定，随着无效情形的消失，婚姻的效力也会发生变化。5.（03.卷三。单。5）甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的？A.甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失B.甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失C.甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失D.甲有权要求乙承担违约责任参考答案B考查知识点缔约过失责任和定金的认定解题思路和依据鉴于双方最后没有签订正式合同，因此

9、双方当事人之间的责任按照缔约过失责任处理。本题的重点在于对于“订金”性质的认定，即“订金”是否属于定金，从而适用定金罚则。根据担保法司法解释第118条的规定，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。未表明有定金罚则适用时，不得作为定金看待。应注意的问题如果当事人交付的金钱明确表述为“定金”的，则不需要在条款中进一步明确适用定金罚则，仍适用定金罚则。6、（03.卷三。单。6）依我国法律，当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销？A.因重大误解订立的合同B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同

10、C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同D.无权代理订立的合同参考答案A考查知识点可撤销合同的认定解题思路和依据根据合同法第54条的规定，可撤销合同的类型一共有以下几类：因重大误解订立的合同；订立合同时显失公平的合同；因欺诈、胁迫订立且不损害国家利益的合同；乘人之危订立的合同。应注意的问题选项B中的合同原则上属于部分无效的合同，即免责条款无效，而合同有效（除非该条款的无效使得整个合同失去意义，参考合同法第56条的规定）。选项C中的合同属于无效合同，因为该合同损害了国家利益。选项D中的合同属于效力待定的合同。7、（03.卷三。单。8）甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景。便与相邻的乙约定：乙不在自己

11、的土地上从事高层建筑；作为补偿，甲每年支付给乙4000元。两年后，乙将该土地使用权转让给丙。丙在该土地上建了一座高楼，与甲发生了纠纷。对此纠纷，下列判断哪一个是正确的？A.甲对乙的土地不享有地役权B.甲有权不让丙建高楼，但得每年支付其4000元C.丙有权建高楼，但须补偿甲由此受到的损失D.甲与乙之间的合同因没有办理登记而无效参考答案A考查知识点地役权解题思路和依据根据民法原理，所谓地役权，是指为了增加自己土地上的利益而利用他人土地的权利，供他人土地使用的土地为供役地，享有地役权的土地为需役地。在本题中，甲并非利用他人的土地，而是对他人权利的一种限制而已，根据物权法定原则，物权类型和物权内容都必

12、须有法律规定，因此本题中的情形不属于地役权，而只是一方通过合同获得的一个权利。应注意的问题应当注意地役权与相邻关系的区别。8、（03.卷三。单。9）甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系如何？A.自行恢复B.不得自行恢复C.经乙同意后恢复D.经甲同意后恢复参考答案B考查知识点宣告死亡被撤销后的法律后果解题思路和依据根据民通意见第32条的规定，被宣告死亡的人与配偶之间的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关

13、系自行恢复。应注意的问题这个方面的内容几乎每年都考，只是稍作变化。9、（03.卷三。单。10）红旗中学为了迎接建校50周年庆典，特委托某工艺美术院设计校徽，双方约定校徽著作权归红旗中学所有，工艺美术院在接受委托后组织实施中，因自己的设计人员设计稿不尽如人意，遂又委托在某广告公司工作的李某设计校徽，但对著作权的归属未约定。后工艺美术院将李某的作品交给红旗中学，红旗中学十分满意，将其确定为校徽。但是各方对著作权的归属发生了争议。本案中著作权应归属于何人？A.红旗中学B.工艺美术院C.李某D.三方共有参考答案C考查知识点委托作品的著作权归属解题思路和依据著作权法第17条规定，受委托创作的作品，著作权

14、的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。在本题中中学与工艺美术院之间的委托合同约定了著作权归属，而在工艺美术院与李某之间的合同中并没有关于著作权归属的约定。因此根据第17条的规定，其著作权仍属于李某所有。应注意的问题很多考生觉得如果著作权归李某，则红旗中学吃亏了，实际上红旗中学可以依据合同追究工艺美术院的法律责任。10、（03.卷三。单。11）周某以公司债券出质，债券上未进行任何记载。周某按约定将债券交付给质权人。下列说法哪项是正确的？A.质押合同成立但不生效B.质押合同不成立C.质押合同生效，但不具有对抗效力D.质押合同生效且具有对抗效力参考

15、答案C考查知识点权利质押解题思路和依据根据担保法第76条的规定，以债券出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。因此本质押合同已经生效。同时根据担保法司法解释第99条的规定，以公司债券出质的，如果没有背书记载“质押”字样的，不能以质权对抗公司和第三人。应注意的问题一定要注意每种权利进行质押时，其质押的生效条件是不同的。11、（03.卷三。单。12）甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请？A.同时公告，因

16、甲、乙申请日期相同B.公告乙的申请，因乙申请在先C.公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先D.由商标局自由裁定参考答案B考查知识点申请日的确定解题思路和依据此题中涉及的时间均在新的商标法实施条例颁布以前，故参考法条应当以旧的商标法实施细则为依据，而根据1999年修订的商标法实施细则第12条的规定，商标申请的申请日是申请文件的收到日，而非寄出日，故正确答案为B.应注意的问题很多人认为卷三单选题第12题的答案是错误的。其依据在于：根据商标法29条规定，两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初

17、步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。同时商标法实施条例第10条规定：除本条例另有规定的外，当事人向商标局或者商标评审委员会提交文件或者材料的日期，直接递交的，以递交日为准；邮寄的，以寄出的邮戳日为准；邮戳日不清晰或者没有邮戳的，以商标局或者商标评审委员会实际收到日为准，但是当事人能够提出实际邮戳日证据的除外。在该题中，双方是同一天寄出的，虽然收到时间不一致，但按照商标法实施条例的规定，应当以寄出日为准，所以两者应当属于同一天申请，因此应当考虑谁使用在先，所以正确答案应当是C.但实际上出题人在此处设置了一个陷阱，当然出题人如果这样出题的话，其出题的侧重点是否正确是值得商榷的。

18、12、（03.卷三。多。32）田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？A.二儿子和女儿B.小儿子C.小儿子之女D.大儿子之子女参考答案A、B、D考查知识点代位继承和转继承解题思路和依据根据继承法第11条的规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。故选项D正确。另外由于小儿子是在田某死亡后车祸死亡，性质上属于转继承，所以小儿子仍属继承人。应注意的问题小儿子女儿

19、的继承是对小儿子的财产的继承，而非对田某财产的继承。13、（03.卷三。多。34）在行为人进行的下列行为中，哪些属于行使形成权的行为？A.被代理人对越权代理进行追认B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示D.承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示参考答案A、C、D考查知识点形成权解题思路和依据选项A中被代理人的追认使得民事法律关系发生了变更，从原来的效力待定变成了合法有效，被代理人的追认属于形成权。选项B中的监护人是否追认均不影响该合同的效力，因此监护人的追认不是形成权。选项C中的受遗赠人的意思表示使得遗赠的民事法律关系正式发生

20、，故受遗赠人的同意属于形成权。选项D出租人单方面解除合同使得民事法律关系消灭，出租人的解除权属于形成权。应注意的问题掌握形成权的两个要件：一是单方面的意思表示；二是使得民事法律关系产生、变更或消灭。14、（03.卷三。多。35）私营企业主王某办公用的一台电脑损坏，遂嘱秘书张某扔到垃圾站。张某将电脑搬到垃圾站后想，与其扔了不如拿回家给儿子用，便将电脑搬回家，经修理后又能正常使用。王某得知电脑能够正常使用后，要求张某返还。下列哪些说法是错误的？A.张某违反委托合同，不能取得电脑的所有权B.张某基于先占取得电脑的所有权C.王某有权要回电脑，但应当向张某予以补偿D.因抛弃行为尚未完成，王某可以撤回其意

21、思表示，收回对电脑的所有权参考答案A、C、D考查知识点所有权的取得与消灭解题思路和依据抛弃是所有权相对消灭的一种方式，根据民法理论，抛弃原则上要求当事人作出具体的抛弃行为为前提。但如果是第三人代为抛弃时，则作出抛弃的意思表示时抛弃行为完成。一旦抛弃完成，任何人均可以基于先占原则取得动产的所有权。根据上述两条，我们发现选项A、C、D均表述错误，故当选。应注意的问题先占是原始取得的一种方式，仅限于动产。15、（03.卷三。多。36）出现下列何种情形时，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权？A.债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产B.债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅C.债务人被宣告破产

22、，中止执行程序的D.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权参考答案A、C考查知识点先诉抗辩权解题思路和依据根据担保法第17条第3款规定，在下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。同时根据担保法司法解释第25条的规定，担保法第17条第3款第（1）项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。我们可以确认选项A、选项C均属于不得行使先诉抗辩权的情形。关键是选项D.根

23、据民法原理，有相对人的意思表示，意思表示必须向相对人作出，不能任意进行意思表示。因此保证人向合同当事人以外第三人作出放弃先诉抗辩权的意思表示不能产生法律效力，故选项D不当选。应注意的问题注意民事法律行为中意思表示的相关内容。16、（03.卷三。多。37）甲向乙借款20万元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序，两辆轿车价值均为15万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？A.乙应先就丙的轿车行使抵押权，再就丁的轿车行使抵押权弥补不足B.乙应同时就两辆轿车行使抵押权，各实现50债权C.乙可以就任一轿车行使抵押权，

24、再就另一轿车行使抵押权弥补不足D.乙可同时就两辆轿车行使抵押权，各实现任意比例债权参考答案C、D考查知识点共同抵押解题思路和依据根据担保法司法解释第75条的规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。据此，实际上共同抵押人之间的关系属于连带担保的关系。因此选项C、选项D正确。应注意的问题注意区分一个债权多个抵押与一个抵押物担保多个债权。一个抵押物担保多个债权时也存在一个清偿顺序的问题，具体应当依照担保法第54条和担保法司法解释第76条的规定处理。17、（03.卷三。多。38）甲向乙借款5

25、万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？A.乙优先于丙受偿B.丙优先于丁受偿C.丁优先于乙受偿D.丙优先于乙受偿参考答案A、C考查知识点担保物权之间的效力解题思路和依据根据担保法司法解释第79条规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。据此，在本题中，留置权先于抵押权受偿，抵押权先于质押权受偿。因此选项A、选项C当选。18、（03.卷三。多。39）1992年2月19日，甲企业就其生产的家用电器注册了

26、“康威”商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱，并在2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的？A.甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出B.乙企业对“康威”的使用为非法使用C.乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标D.甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权参考答案B、D考查知识点商标权的续展解题思路和依据根据商标法第38条的规定，注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。同时结合商标法第37条的规定，商标权的有效期为10

27、年因此在宽展期内，原来的商标权人仍享有该商标的商标权。因此选项B、选项D正确。同时根据商标法第46条的规定，注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。因此选项C错误。应注意的问题选项A的问题主要在于“应当”两字，如果是“可以”则该选项也是正确的。商标续展是商标法中的考试重点，一定要掌握。19、（03.卷三。多。40）甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实施，双方又未能达成实施许可协议。在此情形下，下述哪些说法是正确的？A.甲可以申请实施乙之专

28、利的强制许可B.乙可以申请实施甲之专利的强制许可C.乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费D.任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权参考答案A、B考查知识点专利的强制许可解题思路和依据根据专利法的规定，强制许可适用于三种情形：改进专利之间、长期未使用专利、国家紧急情况下。本题中涉及的就是改进专利之间的强制许可，故选项A正确。同时根据专利法第50条的规定，改进专利的前一申请人在后一申请人要求了强制许可的情况下，也可以要求强制许可。故选项B正确。根据专利法第53条和54条的规定，取得强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，也无权允许他人实施，并且应当给付专利权人合理的使用费。应注意的问

29、题可以要求强制许可的局限于发明和实用新型专利，不包括外观设计专利。20、（03.卷三。多。41）王某与赵某2000年5月结婚。2001年7月，王某出版了一本小说，获得20万元的收入。2002年1月，王某继承了其母亲的一处房产。2002年2月，赵某在一次车祸中，造成重伤，获得6万元赔偿金。在赵某受伤后，有许多亲朋好友来探望，共收礼1万多元。对此，下列哪些表述是正确的？A.王某出版小说所得的收入归夫妻共有B.王某继承的房产归夫妻共有C.赵某获得的6万元赔偿金归赵某个人所有D.赵某接受的礼品归赵某个人所有参考答案A、B、C考查知识点夫妻共同财产解题思路和依据根据婚姻法第17条规定，夫妻在婚姻关系存续

30、期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（1）工资、奖金；（2）生产、经营的收益；（3）知识产权的收益；（4）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（5）其他应当归共同所有的财产。同时根据婚姻法第18条的规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（1）一方的婚前财产；（2）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（3）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（4）一方专用的生活用品；（5）其他应当归一方的财产。根据这两条规定，选项A中的出版小说获得的收入属于婚后所得，属于17条第3项规定的夫妻共同财产，故当选。选项B中继承财产也发生在婚后，属于17条第4项规定的夫

31、妻共同财产，同时又不符合第18条第3项规定的情形，故当选。选项C中的赔偿金属于第18条第2项规定的情形，属于赵某的个人财产，故当选。选项D中的礼品属于赠与财产，但由于赠与人没有在赠与合同中确定只归赵某一方，因此属于夫妻共同财产，故选项D错误。应注意的问题注意在婚姻法修改后，夫妻婚前财产一定不会转化为夫妻共同财产。21、（03.卷三。多。42）下列有关保证责任的诉讼时效的表述哪些符合法律的规定？A.一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断B.一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断C.连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断D.连带责任保证中，主债务诉讼

32、时效中断，保证债务诉讼时效不中断参考答案A、D考查知识点保证责任的诉讼时效解题思路和依据这是一道纯粹记忆题，根据担保法司法解释第36条的规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。因此选项A、选项D正确。应注意的问题注意保证期间与保证责任的诉讼时效的区别。22、（03.卷三。多。43）甲曾表示将赠与乙5000元，且已实际交付乙2000元，后乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙殴成重伤。下列说法哪些是正确的？A.甲可以撤销对乙的赠与B.丙可以要求撤销

33、其父对乙的赠与C.丙应在被殴伤6个月内行使撤销权D.甲有权要求乙返还已赠与的2000元参考答案A、D考查知识点赠与合同中的撤销权解题思路和依据在受赠人严重侵害赠与人的近亲属的情况下，根据合同法第192条第1款规定，只有赠与人可以行使撤销权，故选项A正确当选，选项B错误不当选。同时根据192条第2款的规定，赠与人行使撤销权的期限为知道或者应当知道撤销事由之日起1年。因此选项C错误不当选。根据合同法194条的规定，如果撤销权人撤销赠与，可以要求受赠人返还赠与人财产，因此选项D正确当选。应注意的问题注意区分赠与人行使撤销权与赠与人的继承人或者法定的代理人行使撤销权的区别。此题与00.卷三。多。57基

34、本一样。23、（03.卷三。多。44）甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？A.甲可以向有关部门提存这批空调B.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担C.提存费用应由乙支付D.若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有参考答案A、C考查知识点提存解题思路和依据本题中的案情符合合同法第101条规定的可以提存的情形，实际上属于合同法第101条第1项规定的“债权人无正当理由拒绝受领”的情形。故选项A当选。根据合同法第103条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物

35、的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。因此本题中标的物毁损、灭失的风险应当由债权人乙承担，提存费用也应当由债权人乙支付，故选项B错误不当选、选项C正确当选。根据合同法第104条规定，债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭。提存物扣除提存费用后归国家所有。因此选项D错误不当选。应注意的问题合同法第70条规定了一种提存的情形，属于合同法第101条第4项规定的“法律规定的其他情形”，很多考生容易遗忘。24、（03.卷三。多。46）某刊物不愿让别的刊物随意转载其刊物上发表的文章，下列做法哪些是可行的？A.在刊物上发表不得转载的声明B.在每一篇文章都刊载作者不许转载的声明C.在刊物的

36、声明中载明所有作者均已授予本刊专有使用权D.不须作任何声明参考答案B、C考查知识点著作权的法定许可解题思路和依据根据著作权法第32条第2款规定，作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。故选项B正确。另外如果在刊物的声明中载明了所有作者均已授予本刊专有使用权，则实际上刊物已经取得了这项权利，因此其他刊物也就不得随意转载。故选项C当选。应注意的问题需要注意的是，根据第32条第2款的规定，只有著作权人才能作“不得转载”的声明，因此只是刊物发表“不得转载”的声明不能产生法律效力。故选项A不当选。25、（03.卷三。多。47

37、）某广告公司于金某出差时，在金某房屋的院墙上刷写了一条妇女卫生巾广告。金某1个月后回来，受到他人耻笑，遂向广告公司交涉。该案应如何处理？A.广告公司应恢复原状B.广告公司应赔偿其精神损害C.广告公司应向金某支付使用院墙1个月的费用D.广告公司应为金某恢复名誉参考答案A、C考查知识点侵权责任的承担方式解题思路和依据金某对自己房屋的院墙享有所有权。广告公司未经所有权人许可利用他人财产，属于对他人所有权的侵犯，权利人可以要求其恢复原状、赔偿损失。支付使用费是赔偿损失的一种方式。应注意的问题很多考生会认为有精神损害赔偿的存在。但是从最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的规定来看，

38、精神损害赔偿只有在法律规定的情形下才能适用。本案不属于可以要求精神损害赔偿的四种情形中的一种。26、（03.卷三。多。48）李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤，用去医疗费200元。该案责任应如何承担？A.李某致害，应当赔偿全部损失B.双方都无过错，应分担责任C.儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失D.应根据双方经济情况分担损失参考答案B、D考查知识点公平责任解题思路和依据根据民法通则第132条的规定，当事人对造成的损害均无过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。本题中双方均无过错，因此应当由双方根据实际情况分担损失。应注意的问题此题还可以采用排除

39、法答题。如果确定由李某或者儿童家长承担责任的，则答案都是惟一的，因此可以排除A、C.27、（03.卷三。多。49）合同规定甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。此时乙公司有权应当如何处理？A.拒绝接收货物B.不接收货物并要求对方承担违约责任C.接收货物并要求对方承担违约责任D.接收货物并要求对方支付增加的费用参考答案A、D考查知识点提前履行解题思路和依据根据合同法第71条规定，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。因此选项A、选项D正确。提前履行与违约责任无关，不符合违约

40、责任的构成要件，故选项B、选项C正确。应注意的问题分则合同中有关于提前履行的特别规定，值得注意。如借款合同中借款人可以要求提前返还借款。（合同法第208条）保管合同中作为寄存人有权随时领取保管物。（合同法第376条）28、（03.卷四。案例。第三题）（本题7分）案情：张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去，张某情急中拉住女子衣服，将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值2000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为包扎自己的伤口用去20元。

41、当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向服务员借了100元，用以支付食宿费。次日，轻生女子的家人赶到医院，向张某表示感谢。问题：1.张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系？参考答案因张某的救助行为使二者之间发生无因管理的法律关系。考查知识点无因管理之债解题思路根据民法通则第93条的规定，无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行的管理或者服务。无因管理在管理人与被管理人（本人）之间产生无因管理之债的法律关系。张某为了挽救女子的生命，情急之中拉扯女子衣服，将女子救回，符合无因管理的要件。应注意的问题很多人认为无因管理必须有客观上为他人谋利益的行为，而在本题中既然女子想

42、自杀，因此不是为他人谋利益。这种理解是错误的，实际上无因管理中的客观上为他人谋利益，只是强调符合一般人的观念或者符合公共道德的行为即可。即使在某些情况下与本人的意思相违背，但符合法律要求或者社会公众的道德观念的，仍属合理。如甲明确表明不赡养自己的父亲，而乙则义务赡养甲的父亲，仍构成无因管理。2.张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付？为什么？参考答案应当由女子偿付。因为此系张某实施管理行为所造成的，而且张某自己没有过失。答“此系实施无因管理而发生的损失和合理的费用”亦可。考查知识点无因管理之债的承担解题思路根据民法通则第93条的规定，无因管理的管理人有权要求受益人偿付由此而支付的

43、必要费用。这些必要费用从理论上分析包括三项：1.偿还管理人管理事务所支出的必要费用及其利息。主要表现为直接的支出费用。2.管理人为本人负担必要的债务时，本人应清偿该债务。3.管理人因管理事务而遭受损失时，本人负责赔偿。如在灭火过程中导致管理人的西服烧毁。此题中的费用就属于第三项的费用。3.张某为女子支付的医疗费等费用能否请求女子偿付？为什么？参考答案能。因为此为张某在管理事务中支出的必要费用。考查知识点无因管理之债的承担解题思路同上题。此题中的费用属于第一项的费用。应注意的问题4.张某向服务员借的100元，应当由谁偿付？为什么？参考答案由女子偿付。因受益人对无因管理行为中发生的正当债务有清偿的

44、义务。或答由张某偿付。因该款系张某所借，基于合同相对性原理，应当由张某偿付。考查知识点无因管理之债的承担解题思路同上题。此题中的费用属于第二项的费用。如果从合同相对性角度分析，鉴于是张某向服务员借钱，当然应当由张某负担。应注意的问题即使从合同相对性理解，在张某负担后，张某也可以向女子追偿。5.张某能否请求女子给付一定的报酬？为什么？参考答案不能。因为无因管理是无偿性的。考查知识点无因管理之债的承担解题思路法律规范无因管理之债的目的在于鼓励见义勇为的行为，因此民法理论认为，管理人不能要求本人支付报酬。因此结合本题，张某不能要求女子给付报酬。6.张某应否赔偿女子衣服损失？为什么？参考答案不应赔偿。

45、因为此系在紧急情况下无过失造成。考查知识点无因管理之债的承担解题思路根据民法理论，管理人只有在故意或者重大过失造成本人损失的情况下承担损害赔偿责任。本题中张某系在紧急情况下作出的行为，主观上并无过错，因此不应赔偿。29、（03.卷四。案例。第三题）（本题11分）案情：A省的甲公司于2000年1月通过签订使用许可合同获得某外国企业在中国注册的“金太阳”电脑商标独占使用权及其操作系统M软件的使用权，批量组装“金太阳”电脑。2001年7月，甲公司与A省的乙公司签订委托销售合同，约定乙公司以自己的名义销售100台“金太阳”电脑，销售价格为每台3000元，每销售一台收取代销费300元。同年9月，乙公司向

46、B省的丙大学以每台3000元的价格卖出70台“金太阳”电脑，合同约定丙大学当日支付15万元，提货50台，另20台电脑由丙大学开办的具有法人资格的丁公司收货并付款，同时合同还约定如发生纠纷由“起诉一方所在地法院管辖”。同年10月初，丁公司收到乙公司发运的20台“金太阳”电脑，并将该批电脑进行赢利性出租，但丁公司多次以资金困难为由拒绝了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司将尚未卖出的30台电脑的“金太阳”商标清除，更换为戊公司的注册商标“银河”，并以每台4000元的价格卖给不知情的李某2台，李某将其中一台赠送给好友胡某。问题：1.如果丙大学使用的50台电脑出现质量问题，应向谁主张违约责任？参考

47、答案应向乙公司主张违约责任。考查知识点行纪合同解题思路甲公司与乙公司之间的关系属于行纪法律关系，根据合同法第421条的规定，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。因此行纪人乙公司与第三人丙大学之间成立的买卖合同只是在双方当事人之间产生效力，所以丙大学应当向乙公司主张违约责任。应注意的问题不能将甲公司与乙公司之间的关系理解为委托关系。因为乙公司是以自己的名义对外销售，不是以甲公司的名义对外销售。很多人认为这属于间接代理，但如果确实是间接代理的话，则乙公司获得的收益原则上应当是代理费，而非代销费。2.丁公司出租电脑的行为是否侵犯M软件的出租权？为什么？参考答案没有侵犯M软件的出租权，因为该软件不是租赁合同的主要标的。考查知识点著作财产权解题思路著作权法第9条第项规定，出租权是指有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外。本题中丁公司出租的主要标的是电脑，而非M软件，因此丁公司没有侵犯M软件的出租