杭州市文化局行政执法讲座(王显峰律师)

1、 杭州市文化局普法(p f)讲座 浙江(zh jin)天晟律师事务所 王显峰 律师 硕士 心理咨询师 临安市普法讲师团成员 浙江刑辩学院成员 电话&微信：133 5715 88061共三十三页 讲座(jingzu)内容一、依法行政的热点难点二、行政处罚的程序合法三、行政执法过程(guchng)中的细节 2共三十三页一、热点(r din)1 依法行政首先依宪行政。 违宪(wi xin)是最大的违法。 【实例】2004年修宪，规定：“国家尊重和保障人权”。 3共三十三页一、依法行政的热点1-国家尊重和保护(boh)人权 【案例】2003年6月5日夜(ry),湖北省杨叶镇的张女士遭遇歹徒强奸，怕孩子

2、被伤害，只好忍痛就范。 报案后，派出所所长估计，-： 张女士只好-第二天，张女士- 歹徒- 4名警察-4共三十三页一、依法行政的热点(r din)2-比例原则 【法例】“比例原则”的确立 行政处罚法第4条规定(gudng)：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当”。 5共三十三页一、依法行政的热点2-比例(bl)原则 【实例】治安管理处罚法第66规定:卖淫嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。 第97条规定：决定给予行政拘留处罚的，应当及时通知被处罚人的家属。 在“拘留后通知谁”问题

3、上，公安机关有自由裁量权。 但动辄（ ），显然超出通知家属的立法(l f)目的。6共三十三页一、依法行政的热点2-比例(bl)原则 公安机关对卖淫嫖娼人员进行处理时，按照以下量罚基准执行:对卖淫嫖娼者，处10日以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款;对具有已满14周岁不满16周岁的人卖淫嫖娼、已满16周岁不满18周岁的人初次卖淫嫖娼、因生活所迫初次卖淫等属于情节较轻的，处5日以下拘留或者500元以下罚款;对卖淫嫖娼人员，除给予治安管理处罚外，可以依法予以收容教育;对具有已满16周岁不满18周岁人员多次卖淫嫖娼、18周岁以上人员卖淫嫖娼2次以上等情形之一的，应当依法收容教育。对应当给予行

4、政拘留处罚，但因具有怀孕或者哺乳(b r)自己不满1周岁婴儿，以及70周岁以上人员实施卖淫嫖娼等情形的，不执行行政拘留处罚。7共三十三页一、依法行政的热点(r din)2-比例原则 恰当的做法(zuf)： （1）善意行使裁量权； （2）选择最合适的通知对象。 8共三十三页一、依法行政的难点-程序(chngx)正当1 （三）程序(chngx)正当：正义要以看得见的方式和步骤去实现。 【实例】有的领导经常交代下属：“这件事，你怎么做我不管，我要看的是结果。” 9共三十三页一、依法行政的难点(ndin)-程序正当1 推土机市长：季建业在扬州“脚一跺，拆拆拆；手一挥，推推推。”“一竿子到底”，“要把南

5、京来个大变样”大项目强势(qin sh)推进，无规划，现场办公拍板，补手续，一日一报，层层分解，一级压一级，限时限量完成。强拆底线：“只要不死人，不死在现场，什么手段都能用”。10共三十三页一、依法行政的难点-程序(chngx)正当2 【案例】2002年5月20日上午8:30分，一头野生羚牛闯入陕西省四郎乡田岭村刘昌家里，把刘昌顶倒在地。刘昌妻子(qz)吓得躲在碗柜底下。 围观村民认出这是国家一级保护野生动物。11共三十三页一、依法行政的难点(ndin)-程序正当2 村委会主任得知后立即(lj)向乡政府汇报。 乡长向县林业局汇报后于10:00到现场。此时刘生命垂危，而羚牛在屋里来回走动。 县林

6、业局副局长于11:00 赶到了现场，并且成立抢救指挥部，研究决定向林业厅汇报，但已11:30。 为什么要汇报呢？ 野生动物保护法规定：禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。因特殊情况，需要猎捕、杀害国家一级保护野生动物的，须经国家林业局批准。12共三十三页一、依法行政的难点-程序(chngx)正当2 下午1:20传来省林业厅指示，可以(ky)击毙羚牛。指挥部立即部署击毙方案。 2:00，县公安局长带领30名警察赶到现场， 指挥部经过现场察看，确定了击毙方案。4:20，警察开枪击毙羚牛。 从8:304:20，处置结束，刘因伤失血过多已经死亡。其妻在被送往医院抢救的途中死亡。 【讨论】政府是在依法行

7、政吗？ 13共三十三页一、依法行政的难点-程序(chngx)正当2 应急行政 1.行政应急性原则：紧急情况下，在第一时间采取应急措施。 【法条】突发事件应对法第7条规定： “突发事件发生后，当地政府应立即采取措施控制(kngzh)事态发展，组织开展应急救援和处置工作,并立即向上一级政府报告，必要时可以越级上报”。14共三十三页一、依法行政的难点-程序(chngx)正当2 2. 如何贯彻(gunch)行政应急性原则? 启动：存在紧急危险； 主体：政府法定机关； 决策：遵循比例原则。 【法条】突发事件应对法第11条规定：“政府采取应对突发事件的措施，应当与突发事件的性质、程度和范围相适应。”15共

8、三十三页 二、行政处罚(xn zhn ch f)的程序 1、简易程序当场处罚程序，国家行政机关或者法律、法规授权的组织(zzh)对符合法定条件的行政处罚事项，当场作出行政处罚决定的程序。16共三十三页适 用 条 件违法(wi f)事实确凿有法定依据对公民处50元以下、对法人或其他组织处1000元以下罚款或警告的行政处罚。表明身份确认违法事实，说明处罚理由和依据 制作处罚决定书 交付处罚决定书 备案17共三十三页一 般 程 序普通程序，除法律特别规定应当适用简易程序和听证程序的以外，行政处罚通常所应适用的程序。立案调查 初步决定 制作处罚通知书 说明理由并告知权利 当事人陈述和申辩(shnbin

9、) 正式裁决送达处罚决定书18共三十三页执法机关败诉(bi s)案例陆某起诉要求房管局撤销房屋拆迁裁决，原因仅仅是未收到房屋评估报告。法院审理后认为：本案中被告提供的送达回证上，“房屋评估报告”一项已经从送达材料目录(ml)中划掉，故该送达回证不能证明评估报告已经向原告送达的事实。基于正当程序原理，评估报告 应送达各方当事人，以使其有异议时能及时提出意见和申请复估。故本案中被告的行为违反法定程序，本院依法撤销。19共三十三页 听 证行政机关为了合理(hl)、有效地制作和实施行政决定，公开举行由全部利害关系人参加的听证会。听证的特征行政机关主持，利害关系人参加公开举行并非所有的行政处罚都可以适用

10、听证以当事人申请为前提20共三十三页 听证的适用(shyng)条件及程序条件：责令停产停业 吊销许可证或者执照 较大数额罚款(公民1000元以上;法人或者其他组织20000元以上的罚款)程序：申请与决定：3日（当时放弃？） 通知当事人：7日（发出还是送达？） 形式：一般应公开 主持人：非本案调查人员 参与人：亲自参加；委托1-2代理人参加 听证笔录：不作为处罚依据 听证费用：行政(xngzhng)机关负担21共三十三页 执行程序1、专门机构收缴罚款通知送达 催交收受罚款 上交国库2、当场收缴罚款出具统一(tngy)的罚款票据执法人员2日内将罚款交至行政机关行政机关2日内缴付指定的银行执法人员当

11、场作出20元以下罚款的；不当场收缴事后难以执行的；边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，可当场收缴罚款。22共三十三页 强制措施(qin zh cu sh)到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款将查封、扣押的财物拍卖(pimi)或者将冻结的存款划拨抵缴罚款申请人民法院强制执行当事人确有经济困难，需要延期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请和行政机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。23共三十三页行政强制的方式(fngsh)：(一)对公民人身自由的暂时性限制；(二)对场所、设施或者财物的查封；(三)对财物的扣押；(四)对存款、汇款、有价证券等的冻结；(五)强行

12、进入住宅；(六)法律规定的其他行政强制措施。 24共三十三页程序：(一)采取行政强制措施前须向行政机关负责人书面或者口头报告并经批准。当场采取行政强制措施的，应当在事后立即报告；(二)由两名以上行政执法人员实施；(三)出示执法身份证件(zhngjin)：(四)当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据、救济途径以及当事人依法享有的权利；25共三十三页(五)听取当事人的陈述和申辩；(六)制作现场笔录；(七)实施查封、扣押的，制作查封、扣押清单，查封、扣押清单一式二份，由当事人和行政机关分别保存；(八)现场笔录和清单由当事人、见证人和行政执法人员签名或者(huzh)盖章，当事人不在现场或者(huz

13、h)当事人、见证人拒绝签名或者(huzh)盖章的，应当在笔录中予以注明；(九)法律、法规规定的其他程序。26共三十三页三、行政执法(zhf)过程中的细节一：形体规范、表情：、双手：、双腿：、坐姿：女士；男士；旋转座椅 5、行姿：手、食物(shw)、两名以上执法人员27共三十三页三、行政执法(zhf)过程中的细节二： 仪容规范不可浓妆、（ ）、染指甲、染（ ），戴（ ）。男性不得剃光头,不得（ ），不得（ ）。女性衣着(yzhu)：不可两个字（ ； ）头发： 。28共三十三页三、行政执法(zhf)过程中的细节三：执法用语：、亮明身份时：我们是单位的执法人员，正在(zhngzi)执行公务，这是我们

14、的证件，请看，请您配合我们的工作。、做完笔录时：请您看一下记录，如无误请您签字予以确认。、执法中遇到抵触时：根据法律规定，你有如实回答询问、协助调查或检查的义务，请配合我们的工作。、结束执法时：谢谢您的配合。感谢您对我们工作的支持。29共三十三页三、行政执法(zhf)过程中的细节四：权利告知词：根据法律规定，您有陈述和申辩的权利。根据法律规定，您有要求听证(tn zhn)的权利。如果您对行政处罚决定不服，有权在法定期限内提出行政复议或行政诉讼。30共三十三页祝各位同仁事业(shy)腾飞！德国思想家尼彩的一句法谚与大家共勉：没有规范的执法，就将丧失一切公平(gng png)和正义！31共三十三页 天晟律所 王显峰律师(lsh)三十三页内容摘要杭州市文化局普法讲座。政处罚必须(bx)以事实为依据，与违法行为的事实、。处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款。情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款