传统知识的概念考辨

1、传统知识的概念考辨摘要：传统知识是传统部族在历史漫长的精神消费和知识创新过程中孕育、传承而成的结晶。从语义学和国际立法层面对传统知识概念进展界定，同时对传统知识、遗传资源及民间文学艺术等相关术语进展辨析，期冀能引起学界对传统知识保护问题的认识与关注。强调遗传资源旨在保护人类、动植物、微生物具有现实或潜在价值的遗传物质材料，民间文学艺术旨在保护传统部族的传统文艺或传统文化表达，而传统知识仅从狭义上理解，即旨在保护在传统群体中世代传承的技术性知识是有必要的。关键词：传统知识；概念；考辨“传统知识traditinalknledge，简称tk是传统部族在历史漫长的精神消费和知识创新过程中孕育、传承而成

2、的结晶，它为人类社会的可持续开展及自然、人文资源的可持续利用提供了丰富的素材与蓝本。一、传统知识的概念界定“假如我们试图完全否弃概念，那么整个法律大厦就将化为灰烬1，通过厘清传统知识及相关术语的概念，将有利于我们进一步把握传统知识保护的相关问题。从语义学的角度讲，“传统知识是由“传统与“知识两个词语结合而成的。“传统一词是与“现代相对应的概念，?现代汉语标准词典?将“传统解释为“世代相传、具有特点的社会因素，如文化、道德、思想、制度等。按美国社会学家希尔斯的观点，“传统的根本含义是“世代相传的事物，即“任何从过去延传至今或相传至今的东西，详细而言，“传统包括物质实体，包括人们对各种事物的信仰，

3、关于人和事件的形象，包括管理和制度2。所谓“知识，我们可以将其理解成是人们在改造世界的理论中所获得的认识和经历的总和，其中，狭义性“知识是指“客观事物的属性与联络反响的陈述性知识，而广义性知识那么包括狭义性知识与用于处理外部事物、调控自身认知过程的程序性知识3。在国际保护层面上，与“传统知识一起以类似方式使用的还有“土著知识indigenusknledge、“土著遗产indigenusheritage、“非物质文化遗产nn-aterialulturalheritage及“传统技艺traditinalskill等等。在国际法律框架下首先使用这一术语的是1970年签订的?关于制止和防止非法进口、出

4、口及转让文化财产所有权手段公约?4。从较具影响力的国际公约来看，具有代表性的“传统知识定义主要是世界知识产权组织ip及生物多样性公约bd所作出的界定。bd在关于传统知识的条款中，将传统知识界定为“采用传统生活方式的外乡和当地社区的与生物多样性的保护和可持续利用相关的知识、创新和理论，并进一步解释为该知识“来自理论、经由数世纪而得，适应了外乡文化和外乡环境，经过口头从一代传向下一代5。据此我们得出，bd定义的传统知识是指全球的外乡和当地社区的知识、创新与理论，它是经过漫长的理论开展而成的，适应了外乡的文化与环境，并通过口头方式代代相传。在对传统知识的定义时bd侧重于生物多样性方面，强调一种实用属

5、性，即它是集体拥有的，而且采取了故事、歌曲、民间文艺、谚语、文化价值、信仰、仪式、社区规那么、本地语言和农业理论。ip正式启动传统知识保护始于1999年在日内瓦召开的“知识产权与传统知识圆桌会议，到2000年，ip成立了“知识产权与遗传资源、传统知识和民间文学艺术的政府间专门委员会简称ig。在ig第三次会议上，ip对传统知识采纳了列举式的广义定义法，将传统知识界定为“传统的或基于传统的文学、艺术或科学作品、表演、创造、科学发现、设计、商标、名称和符号，未透露的信息和所有其他一些在工业、科学、文学或艺术领域内，以传统为根底的由智力活动产生的一切创新和创造6。该定义与知识产权的差异仅在于前者定义中

6、含有“基于传统这一限定，此外二者几乎完全一样。这说明ip认定传统知识具备了通过知识产权制度进展保护的可行性。根据ip的解释，“传统的、“基于传统是指“那些知识体系、创造、革新和文化表达，通常附属于特定的民族或地区、代代相传并且为适应环境的变化而不断开展7。上述定义的属于广义的传统知识，一般认为，广义的传统知识包括民间文学艺术表达expressinsfflklre、传统科技知识traditinalsientifiandtehnlgialknledge、传统标记traditinalarks三大类8。其中，民间文学艺术表达包括言语表达、音乐表达、动作表达、有形表达；传统科技知识包括传统农业知识、传统

7、医药知识、传统生态知识和传统生活知识等；传统标记那么包括传统名称、符号和地理标志等。在ig第六次会议上，秘书处将传统知识和民间文学艺术加以严格区分，提到了狭义使用方式下的传统知识。二、传统知识、遗传资源及民间文学艺术系统提出“遗传资源genetiresures术语并进展界定的首当bd及结合国粮食与农业组织fa。根据bd的定义，遗传资源指的是具有外在或者内在价值的遗传材料，而遗传材料是来自生物界以其他来源的包含任何遗传功能单位的材料9。进言之，遗传资源是指具有实际或潜在价值的，来自植物、动物、微生物或其他来源的任何含有遗传功能单位的物质或材料，包括人类遗传资源、动植物、微生物遗传资源等等。在传统

8、社群内，遗传资源与传统知识有着非常严密的联络，它们都直接关系着外乡居民的生存和开展。有学者指出，“遗传资源并非仅仅指上帝的礼物，而通常包括了人类由此获得的知识和才智10，对于传统部族而言，他们基于动植物及微生物所含有的遗传材料而获得的知识和信息远比遗传材料本身更具有意义。“民间文学艺术flklre一词，最早由英国考古学家.j.汤姆森提出。但作为标准性解释，其最早出如今1976年ip和结合国教科文组织unes共同制定的?开展中国家突尼斯版权示范法?中。早期的民间文学艺术采用了广义上的定义，包括传统部族的全部文化产物和文化结晶，涵盖传统部族在长期的历史过程中所创造的全部精神成果。如今国际上对民间文

9、学艺术比拟具有代表性的是ip的定义，ip认为，民间文学艺术是指由具有传统文化艺术特征的要素构成，并由一个群体或者某些个人创作并维系，反映该群体传统文化艺术期望的全部文艺产品11，其表达形态主要包括言语表达如传说、故事、诗歌等、音乐表达如民歌、民间乐曲等、动作表达如民间舞蹈、仪式等、有形表达如雕刻、陶瓷、纺织、服饰等。严格意义上讲，“民间文学艺术表达是“民间文学艺术的下属概念，但从理论层面上看，二者几近重叠，并无本质区别12。ip对民间文学艺术和民间文学艺术表达二者也未做出明确区分。同时，在特定语境下，传统文化表达traditinalulturalexpressins也与二者作一样理解。就传统知

10、识与遗传资源、民间文学艺术的关系而言，三者虽存在适用和保护侧重点方面的差异，但同时具有以下共性：第一，所涉及的对象都属于某种意义上的“共同遗产；第二，都属于群体智慧与奉献的结果，超越了知识产权所关注的个人智力成果范围；第三，每个主题都在人类社会开展的历史长河中既有正规革新，也有非正规的革新其中非正规的革新者对知识产权保护提出了新的要求；第四，对象和资源价值实现预期都具有一定的不确定性indefinitiveness；第五，都将随着自然与社会的开展变化而呈现出动态变化的状态。传统知识与遗传资源、民间文学艺术三者可以进展三位一体化地理解，比方民间文学艺术民歌、民谚从来就不曾“为艺术而艺术，多数民间

11、文学艺术的内容往往就是传统部族的生活经历和技艺窍门的表达，同时，传统知识内容中也映射了传统部族所特有的遗传资源。正基于此，民间文学艺术曾作为广义的传统知识内涵之一，遗传资源也被视为与传统知识存在着千丝万缕、密不可分的联络。在ip专门委员会上，秘书处将传统知识和遗传资源、民间文学艺术并行作为会议讨论的三大议题是有必要的。参考文献：1美博登海默.法理学法律哲学与法律方法.邓正来，译.北京:中国政法大学出版社，1999:486.2马治国.西部知识产权保护战略.北京:知识产权出版社，2022:200.3皮连生.“论智力的知识观j.华东师范大学学报:教育科学版，1997，2.4郑成思.知识产权应用法学与

12、根本理论.北京:人民出版社，2022:190.5seebd，art8j.6ip，intelletualprpertyneedsandexpetatinsftraditinalknledgehlders:ipreprtnfat-findingissinsnintelletualprpertyandtraditinalknledge1998-1999，genera，april2001:25.7ip/grtkf/i/3/9，2002:11.8刘银良.传统知识保护的法律问题研究，郑成思.知识产权文丛:第13卷.北京:中国方正出版社，2022:230.9杨明.传统知识的法律保护：形式选择与制度设计j.法商研究，2022，1.10grahadutfield，trade，intelletualprpertyandbigenetiresures:aguidettheinternatinalregulatrylandsape，国际贸易与可持续开展中心itsd