贸易救济课件.pptx

1、贸易救济 摘要：本章主要讲述国际货物买卖合同中普遍需要规定的检验、索赔、不可抗力和仲裁条款的订立及相关的知识。第一节 货物的检验第二节 索赔第三节 不可抗力第四节 仲裁7/16/20221国际贸易实务讲义第一节：货物的检验 （Inspection of the Goods)一、约定商品检验的意义买方的检验权：若买方没有利用合理的机会检验货物，则他就放弃了检验货物的权利，也丧失了拒收货物的权利。案例分析：我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货运往英国，乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有80包货物包装破损 ，货物短少严重

2、，因而向甲商索赔，甲商又向我方提出索赔。 问：我方是否应负责赔偿？为什么？7/16/20222国际贸易实务讲义二、检验时间和地点确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以哪一方提供的检验证书为准。 （一）在出口国检验 1、产地（工厂）检验 2、装运港（地）检验注：以上两种方法否定了买方的复验权，对买方不利。（二）在进口国检验 1、目的港（地）检验7/16/20223国际贸易实务讲义2、买方营业处所（最终用户所在地）检验 采取以上两种方法时，卖方须承担到货品质或数量的责任，对卖方不利。（三）出口国检验，进口国复验该方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理，是目前我国进

3、出口业务中最常用的一种方法。（四）装运港（地）检验重量，目的港（地）检验品质7/16/20224国际贸易实务讲义三、检验、检疫机构（一）国际上的检验检疫机构（二）我国的检验检疫机构 1、1998年成立的中国出入境检验检疫局（CIQ）：主管卫生检疫、动植物检疫和商品检验（三检合一），该局的职能已并入2001年成立的中国质量监督检验检疫总局（简称质检总局） 2、检验检疫部门的工作职责 法定检验（Making Legal Inspection）监督管理（Supervision and Administration）公证鉴定业务（Authentic Attesting Business） 7/16/2

4、0225国际贸易实务讲义四、检验证书（Inspection Certificate)1、检验证书的种类2、检验证书的作用检验证书的签发日期一般早于运输单据的出单日期说明：新商检法第22条对提供检验服务的检验机构的资格，修改为统一由国家商检部门认定，规定：国家商检部门可以按照国家有关规定，通过考核，许可符合条件的国内外检验机构承担委托的进出口商品检验鉴定业务。7/16/20226国际贸易实务讲义五、检验标准六、检验条款的实例检验条款 一般包括以下内容：有关检验权的规定、检验或复验的时间和地点、检验机构、检验项目和检验证书、检验标准等。 7/16/20227国际贸易实务讲义 争议的概念 争议(Di

5、sputes)：指交易的一方认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任而起的业务纠纷。 卖方的基本义务主要是向买方：(1)交付货物；(2)移交单据。 买方的基本义务主要是向卖方：(1)支付货款；(2)收取货物。7/16/20228国际贸易实务讲义 引起争议的原因 (1)卖方：不交货；未按合同规定的时间、品质、数量、包装等条款交货；移交的单据不符合合同的规定等。 (2)买方：不开立或拖延开立信用证；不付款或不按时付款赎单；无理拒收货物；在FOB条件下不按时派船接货等。 (3)买卖合同的某些条款订得不够明确，而双方国家的法律、法规以及一些国际惯例的解释又不尽一致，买卖双方的思想和行为不协调而发生分

6、歧。例如，同样对于FOB Ve。selLong Beach(长滩)”这样一种贸易术语，中国人会依据国际商会修订的国际贸易术语解释通则中的买卖双方的义务来界定，认为出口国政府签发的出口证件应该由卖方自费提供，并应由卖方自费办理货物的出口手续；而美国人却会按照1941年美国对外贸易定义修订本的规定去界定买卖双方的义务，认为应该由买方自负风险和费用申领出口证件以及办理货物的出口手续。双方在签约时都没有意识到这种分歧，因而没有在合同中作进一步的规定。结果，执行起来，分歧和争议最终发生了。7/16/20229国际贸易实务讲义第二节：索赔（Claim)一、各国法律对违约的不同规定1、英国法的规定违反要件（

7、Breach of Condition）和违反担保（Breach of Warranty）2、美国法的规定重大违约（Material Breach of Contract）和轻微违约（Minor Breach of Contract）3、公约的规定（第25条）根本性违约（Fundamental Breach of Contract）和非根本性违约（Non-Fundamental Breach of Contract）4、我国合同法的规定（见第六、七章）7/16/202210国际贸易实务讲义违约责任合同是规定双方权利义务的法律文件，任何一方当事人如不履行合同义务或履行合同不符合约定的，在法律就构

8、成违约行为，违约一方应该继续履行，采取补救措施或赔偿等违约责任。这是索赔的前提2索赔是指买卖合同的一方当事人因为另一方当事人违约致使遭受损失而向另一当事人提出损害赔偿的行为。而理赔则是一方对对方的索赔进行处理。7/16/202211国际贸易实务讲义索赔依据（1）法律依据（2）事实依据合同中的索赔条款通常包括索赔依据，主要规定索赔时必须要提供的证据，以及出具证明文件的机构损向卖方索赔：检验证书；货运单据；索赔清单向承运人索赔：理货报告；货损差证明；索赔清单保险公司：索赔清单；货运单据；理货证明；照片；保险单7/16/202212国际贸易实务讲义索赔期限：（1）可以在合同中约定。需根据货物性质，运

9、输，检验的繁简的情况决定。一般规定为货到港口后30天内.（2）联合国国际货物销售合同公约和我国法律规定自从买方收到货物之日起2年内。相对比较宽松。（3）向船公司索赔期限为货物到港口后一年内（4）向保险公司索赔一般是被保险货物卸离轮船后2年内。 7/16/202213国际贸易实务讲义 索赔对象(1)向卖方提出索赔（品质不符合规定；数量不足；包装不良使货物受损；未按期交货或拒不交货。）(2)向承运人索赔（货物少于运单所载货物；提单清洁由于承运人保管不力造成货物短损）(3)向保险公司索赔（属于保险险别范围内的损失）7/16/202214国际贸易实务讲义索赔金额（1）如合同有规定则按照合同办（2）未规

10、定则：赔偿金额应与违约而遭受的包括利润在内的损失额相当；应该与以违约方在订立合同时可预料的合理损失为限；如果受损一方没有采取合理措施有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中给予扣除。7/16/202215国际贸易实务讲义买方职责：（1）采取适当措施保持货物原状并妥为保管避免损失进一步扩大；（2）如果受损一方没有采取合理措施有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中给予扣除在合同中注意事项（1）合同中的索赔条款通常包括索赔依据，主要规定索赔时必须要提供的证据，以及出具证明文件的机构。（2）要本着实事求是的精神，尽可能通过友好协商的办法解决，做到既要维护出口方的正当权益又不影响双方的贸易关系。（3）

11、出现索赔，首先要仔细调查，并向有关各方通报情况，有必要研究有关案情，搞清楚案情的真相，该由谁负责。7/16/202216国际贸易实务讲义理赔原则首先要弄清楚对方的抱怨是否合理如果合理应接受意见表示遗憾，并承诺改正如果不合理应采用合适的态度礼貌地指出，不假思索地拒绝索赔是不合适的若未能对抱怨及时处理则应该告知对方来信已经收到，并说明正在调查此事，以后给予充分答复5必须得体，合理；必须只限于说明事实和坚持绝对真实7/16/202217国际贸易实务讲义二、索赔对象（一）向买、卖方索赔（二）向承运人索赔（三）向保险人索赔国际贸易业务中常见索赔事故及可能的责任分析：案例分析1：中国某公司与欧洲某进口商签

12、定一份皮具合同，以CIF鹿特丹成交，向保险公司投保一切险,用信用证支付。货到鹿特丹后，检验结果表明：全部货物潮湿、发霉、变色，损失价值10万美元。据分析，货物损失的主要原因是由于生产厂家在生产的最后一道工序中，未将皮具湿度降到合理程度。问：1、进口商对受损货物是否支付价款？ 2、进口商应向谁索赔？7/16/202218国际贸易实务讲义案例分析2：某国一公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用证付款，货物装运后，出口商凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行收妥货款。货到目的港后，经进口商复验发现下列情况：1、该批货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中2个批号涉及200箱内

13、含有沙门氏细菌超过合同标准。2、收货人实际收到998箱，缺少2箱。3、有15箱货物外表状况良好，但箱内货物共缺少60公斤。问：根据上述案情，进口商应分别向谁索赔？7/16/202219国际贸易实务讲义罚金条款（PENALTY CLAUSE）1定义：指买卖合同中规定的合同一方因未履行或未按时履行合同的规定的义务而向对方支付约定的罚金，以补偿给对方造成损失的条款。例如：有的信用证规定，如卖方延迟装运货物，则按“每推迟装运一天，扣减1%的信用证金额的”办法给予惩罚。2罚金条款的性质：它是一种带有惩罚性质的限制性条款，主要目的在于督促卖方按期交货，买方按期开立信用证等。罚金数额通常和买方或卖方因为违约

14、而造成的实际损失无关。3举例（1）in case of discrepant documents,a fee of USD 100.00 will be levied,for account of beneficiary on each set of documents.(2) beyond the time of delivery specified in this contract as force majeure excepted,the seller shall indemnify the buyer for 1% of the FOB value of the goods for e

15、ach calendar day of delivery delay,but the total amount of penalty shall not axceed 15% of the total contract value.7/16/202220国际贸易实务讲义 定金罚则1定义：（PENALTY RULE FOR DOWN PAYMENT）指合同一方当事人根据合同的约定，预先支付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行。（1）如果合同最终如期顺利履行完毕，则定金可用于抵扣货款或直接由预付收回。（2）如果收取定金的一方违约，并造成合同最终无法履行，除了向对方返还定金以外，还要另外支

16、付与定金数额相等的违约金额。（3）如果支付定金一方违约，致使合同最终无法履行，则收取定金的的一方不退还定金。2注意：定金区别于订金7/16/202221国际贸易实务讲义定金区别于订金 “定金”是指当事人约定由一方向对方给付的，作为债权担保的一定数额的货币，它属于一种法律上的担保方式，目的在于促使债务人履行债务，保障债权人的债权得以实现。签合同时，对定金必需以书面形式进行约定，同时还应约定定金的数额和交付期限。给付定金一方如果不履行债务，无权要求另一方返还定金；接受定金的一方如果不履行债务，需向另一方双倍返还债务。债务人履行债务后，依照约定，定金应抵作价款或者收回。 相比之下，“订金”虽不是法律

17、上的“定金”，但在签合同时，却经常使用。一字之差，意思大相径庭。合同中，如果写的是“订金”，一方违约，另一方无权要求其双倍返还，只能得到原额。从法律角度看，“定金”具有双重性质。首先，可作为合同的担保，以保证合同履行。其次，可以起到合同成立的证明作用。此外，定金作为一把双刃剑，还具有惩罚性。与“定金”相比，“订金”的概念并不规范，在法律上仅具有预付款的性质，是预付款的一部分，是当事人的一种支付手段，不具有担保性质。合同履行的“订金”只能抵充房款，不履行也只能如数返还。可见定金和订金虽只一字之差，但其所产生的法律后果是不一样的，订金不能产生定金所有的四种法律效果，更不能适用定金罚则。 有些个人和

18、企业利用人们法律知识的欠缺，在订立合同时，故意设下陷阱，将定金写成“订金”，以逃避法律制裁。为避免损失，与他人签合同时，一定要留点神，看准了。7/16/202222国际贸易实务讲义第三节：不可抗力（Force Majeure）一、不可抗力的含义（一）不可抗力的构成条件注意：市场风险、商品价格波动、汇率变化等均不能视为不可抗力事件。不可抗力是一项免责条款（Be Free from Liabilities）（二）各国对不可抗力的不同称呼及说明案例分析：有一份合同，印度A公司向美国B公司出口一批黄麻。在合同履行的过程中，印度政府宣布对黄麻实行出口许可证和配额制度。A公司因无法取得出口许可证而无法向美

19、国B公司出口黄麻，遂以不可抗力为由主张解除合同。问：印度公司能否主张这种权利？为什么？7/16/202223国际贸易实务讲义不可抗力的含义 无法预见无法预防无法避免无法克服意外事件适当变更合同或解除合同免责条款7/16/202224国际贸易实务讲义二、不可抗力的认定及范围不可抗力的认定可确定性时 间 性无过失性不可抗拒性7/16/202225国际贸易实务讲义 构成不可抗力的必要条件 (1)事件是在合同成立后发生的(2)不是由于一方疏忽或过失造成(3)事件的发生及造成的后果是当事人无法预见,无法控制的,无法避免或不可克服.比如,在某种农作物的主要出产地发生了强台风和强降雨,致使生产中的、一年只有

20、有一熟的作物几乎被淹死、绝收。7/16/202226国际贸易实务讲义不可抗力的范围自然力事件社会力事件战争、罢工、政府禁令等水灾、火灾、旱灾、地震等对于某些当事人无法控制，但属于交易中常见的现象和交易风险，如价格升跌，汇率变化，货币贬值，能源危机，机器故障，航期变更，不能作为不可抗力。7/16/202227国际贸易实务讲义案例：某公司向国外一公司订购电池，开出信用证，现外方来函，称原料，工资，运费均大幅上涨，要求加价20%，如不同意，就不交货。对此，卖方应该：1、价格涨跌是正常风险，不是不可抗力，外方撤约是严重违反合同行为，应严重警告对方，要求其按时交货，否则将对其提出控告；2、某公司应同时抓

21、紧向其他地方询盘，如退回信用证后，可获得更优越的订单，则不理加价；如果是急需，在对方加价合理的情况下，以讨价还价早日获货为上策。7/16/202228国际贸易实务讲义二、不可抗力条款的规定（一）不可抗力的性质与范围关于不可抗力的性质与范围，通常有以下三种规定方法： 1、概括规定 2、具体规定 3、综合规定（综合规定的方法最常用）7/16/202229国际贸易实务讲义案例分析：我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定2001年12月交货。11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生火灾，致使一半以上的出口家具被烧毁。我企业遂以不可抗力为由要求免除交货责任，美方不同

22、意，坚持要求我方按时交货。我方经多方努力，于2002年1月初交货，而美方以我方延期交货为由提出索赔。 问：（1）我方可主张何种权利？为什么？ （2）美方的索赔要求是否合理？为什么？7/16/202230国际贸易实务讲义（三）不可抗力事件的通知和证明通知义务发生不可抗力一方应该及时通知另外一方.并提供相应的证明文件,而且在通知中提出处理的意见.在实践中,通常明确规定具体的通知期限.收到一方无论给予回复将被看作默认.证明的提供:(1)我国一般由中国国际商会(2)外方提供可以是当地商会或注册的公正行7/16/202231国际贸易实务讲义 处理1.解除合同。比如说强台风，强降雨造成一年只能生长一季的农

23、作物绝收了,原买卖合同不可能延期到第二年去执行，因为时间太长，变数太大，买卖双方都不好把握。在这种情况下，唯一的办法就是撤消合同。2.部分解除合同。例如，某种农产品买卖合同签订以后，主要出产地发生了旱灾或大面积虫灾，致使该种产品大面积歉收，但远不是绝收，卖方就可以据此要求减少出口数量。3.延期履行合同。如果是工业产品，强台风、强降雨虽然也属于不可抗力事件，但是这种事件只是造成工厂短时间的停工停产，并不构成工厂就因此完全陷入瘫痪。因此，延期交货是合理的。7/16/202232国际贸易实务讲义备忘录：UCP600第36条规定：银行对于天灾、暴动、骚乱、叛乱、战争、恐怖主义行为，或任何罢工、停工或银

24、行本身无法控制的任何其他原因所导致的中断营业的后果，概不负责。 银行在恢复营业后，对于在中断营业期间已逾期的信用证，将不再据以付款或议付。7/16/202233国际贸易实务讲义 我国A公司与英国B公司成交果酱1500公吨，每公吨CFR伦敦348英镑，总金额52.2万英镑，交货期为当年5-9月。由于当时我方缺货，只交了450公吨，其余1050公吨经协商延长至下一年度内交货。次年，我国发生自然灾害，于是我方以不可抗力为由，要求免除交货责任。但对方拒绝，并称该商品价格上涨，因我方未交货已使其损失15万英镑，要求我方无偿提供其他同类产品。我方不同意。于是B公司向仲裁机构提出仲裁，称我方不可抗力理由不充

25、分。后经调解，我方赔偿对方4万多英镑结案。7/16/202234国际贸易实务讲义第四节：仲裁（Arbitration）一、仲裁是解决争议的一种重要方式（一）友好协商（Amicable Negotiation）（二）调解（Conciliation）（三）仲裁（ Arbitration ）1、仲裁的定义买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商不能解决，自愿将有关争议提交给双方同意的第三者进行裁决，裁决的结果是终局的，对双方均有约束力。2、仲裁的特点（四）诉讼（Litigation）7/16/202235国际贸易实务讲义 仲裁的特点（1）仲裁以双方自愿为基础，仲裁机构、仲裁员均可自行选定。（2）程序比

26、较简单、裁决的速度较快（3）仲裁费用比诉讼低。（4）裁决是终局的,对双方都具有约束力。（5）仲裁气氛和缓，不影响争议双方今后贸易关系。7/16/202236国际贸易实务讲义二、仲裁协议的形式与作用（一）仲裁协议的形式仲裁条款（ Arbitration Clause）或事前协议提交仲裁的协议（Submission）或事后协议若事前协议与事后协议不一致，以事后协议为准两种仲裁协议的形式具有同等法律效力（二）仲裁协议的作用核心作用是排除法院对有关案件的管辖权（Jurisdiction）7/16/202237国际贸易实务讲义三、仲裁程序（Arbitral Proceeding）1、仲裁申请:是仲裁机构立案受理的前提；受理的依据：仲裁协议和申诉方的书面申请。立案后，给被诉人寄仲裁员名册，费用表，规则，仲裁申请书，仲裁通知。被诉人应在20天内指定仲裁员或由仲裁主席指定，并在45天内提交答辩书，提交有关证据。2、仲裁庭的组成（1）三名仲裁员；（2）独任仲裁员3、仲裁审理可以开庭也可以书面审理裁决；如果开庭应在开庭前30天通知双方当事人；可以缺席审理和裁决。4、仲裁裁决：裁决书做出就是生效时间；裁决是终局；如果败诉方不履行，可以申请法院强制执行。7/16/202238国际贸易实务讲义四、仲裁裁决的承