第十二章劳动合同法

1、礼人无礼不生，事无礼不成，国无礼不宁。第十二章第十二章 劳动合同法劳动合同法 劳动合同劳动合同第一节第一节 劳动法概述劳动法概述一、劳动法的概念和适用范围（一）概念 调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的一些关系的法律。立法背景： 1994年7月确立的劳动法劳动法已经不能适应新形势要求,劳动合同法于2007年6月29日通过，2008年1月1日实施。 劳动者 劳动者是指达到法定年龄,具有劳动能力,并实际参加社会劳动,以自己的劳动收入为生活资料主要来源的自然人。（二）适用范围1、在中国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳 动关系的劳动者2、国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制 度的以及按规定应

2、实行劳动合同制度的工勤人员3、实行企业化管理的事业组织的人员 不适用劳动法的范围：农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人、家庭保姆、享有外交特权与豁免权的外国人。案 例 讨 论案情2000年11月7日，刘某雇佣两名外地人为他家收割稻谷。当天下午，刘与两雇工一起拉一辆装有稻谷和打谷机的板车回家，拉到一下坡处时，因在前面拉车的雇工没有控制好车头，刘与另一名雇工在后面也没有能拖住车尾，致使板车滑坡失控，快速冲向一路边房屋，致使房主林某受伤，住院治疗花去医药费5700余元，刘已付给570元。事故发生后，两名雇工即逃离，且身份下落不明。问题：刘与两名雇工之间的关系是劳动关系还是雇

3、佣关系？林某的损失应由谁赔偿？第二节第二节 劳动合同概述劳动合同概述1. 劳动合同的概念和特点：劳动合同的概念和特点：概念：劳动合同是劳动者和用人单位确立劳动关系、明 确双方劳动权利与义务的协议。特点：主体特定性；内容的法定性与强制性；当事人关 系；目的2.劳动合同与劳务合同如何区分？劳动合同与劳务合同如何区分？劳动合同与劳务合同的区别：劳动合同与劳务合同的区别：劳务合同是：劳务合同是：平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间，以提供劳务内容而签订的协议。两者有着本质的区别：两者有着本质的区别：（1）第一，劳务合同的双方有可能都是自然人，或都是法人，而劳动合同双方一方只能是自然人，另一方则

4、是除自然人之外的用工主体，主要是法人或非法人单位；劳务合同双方是平等的民事主体关系，而劳动合同双方在合同签订后存在隶属关系，劳动者需服从单位的管理和支配。（2）劳务合同是以提供劳务作为合同内容的合同，劳务合同一般时间较段，不约定试用期，劳务完成后该合同就可以终止。一般适用于临时性、即时性的劳动。合同内容由双方商定。 劳动合同是用人单位与劳动者之间订立的有关劳动时间、劳动报酬、劳动内容、休息休假、劳动合同期限、试用期限等内容的劳动合同。订立合同的一方为用人单位，另一方为劳动者。劳动合同内容受中华人民共和国劳动合同法的约束。 二、劳动合同的种类1、按用工形式： 合同制工、农民轮换工和临时工劳动合

5、同； 2、按产生劳动合同的方式：P287 录用、聘用、借调合同； 3、按劳动期限： 有固定期限、无规定期限和以完成一定 工作为期限的劳动合同；三、劳动合同的形式与内容（一）形式：口头或书面（二）内容（二）劳动合同的条款1、必备条款 劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护 （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。2、任意条款（一）

6、试用期条款 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期 不得超过一个月； 劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不 得超过二个月； 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同， 试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用 期。 案例：案例： 2009年，甲与某公司签订了1年期劳动合同，规定试用期为3个月，试用期工资为1800元，试用期满后工资为2000元，请问试用期约定是否有效？ 【评析评析】 ： 试用期约定不能生效，根据劳动合同法规定，1年期的劳动合同试用期不能超过2个月，对超过两个月试用期的另一个月应赔偿，数额为200元。（二）保守商业秘密和与知识产权相关的保密事项条款 用

7、人单位与劳动者可以约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项，可以就商业秘密的范围、保密期限、保密措施、保密义务及违约责任和赔偿责任等进行约定。劳动者违反约定的保密事项给单位造成损失的，应承担赔偿责任。（三）竞业限制条款 用人单位可以与劳动者签订竞业限制条款，约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 在解除或者终止劳动合同后，劳动者到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 上海高院22条：

8、 竞业限制补偿金数额不明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20-50%支付。协商不能达成一致的，限制期最长不得超过两年。 案例： 小王从2008年2月1日起为一家服装公司工作，每月6000元，双方未订立书面劳动合同，其后小王多次向公司提出订立书面合同的要求，公司没回应。2009年3月，公司通知小王签订书面合同，薪水降为每月3000元，小王不同意，分析该案如何解决。 解析： 小王从2008年2月至2009年3月，在该单位工作已满一年，单位未与小王签订书面劳动合同，视为用人单位与小王签订了无固定期限劳动合同，同时小王可获得从2008年3

9、月起至2009年1月（自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日）共11个月的双倍工资补偿，即除正常工资外，小王可再获得6000*11=66000元四、劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止（一）劳动合同的订立已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用 工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自 用工之日起建立。 罚则： 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同； 用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同

10、的前一日。大学生毕业前与用人单位签订的劳动合同其劳动关系何大学生毕业前与用人单位签订的劳动合同其劳动关系何时开始建立？就业协议的效力？（三方协议）时开始建立？就业协议的效力？（三方协议）就业协议与劳动合同是用人单位录用毕业生时所订立的书面协议，但两者分处两个相互联系的不同阶段，两者的关系主要表现在： 1. 就业协议签订在前，劳动合同订立在后； 2. 就业协议是毕业生和用人单位关于将来就业意向的初步约定，一经签字盖章，即具有一定的法律效力，是编制毕业生就业计划和将来可能发生违约情况时的判断依据； 用人单位与劳动者在用工前订立用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同劳动合同的，劳动关系自用的，劳动关系

11、自用工之日起建立。工之日起建立。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同劳动合同。第八十二条第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面与劳动者订立书面劳动合同劳动合同的，应当向劳动者每月支付二的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。倍的工资。两倍工资应当从何时开始支付？两倍工资应当从何时开始支付？ 没订立书面劳动合同如何证明劳动关系的存在？没订立书面劳动合同如何证明劳动关系的存在？ 工

12、资支付凭证或职工工资发放花名册、缴纳各项社工资支付凭证或职工工资发放花名册、缴纳各项社会保险费的记录；会保险费的记录； 用人单位向劳动者发放的用人单位向劳动者发放的“工作证工作证”、“服务证服务证”等能等能够证明身份的证件；够证明身份的证件； 劳动者填写的用人单位招工招聘劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表登记表”、“报报名名表表”等招用记录；等招用记录； 考勤记录；其他劳动者的证言等。考勤记录；其他劳动者的证言等。订立劳动合同的原则：订立劳动合同的原则：应当遵循合法、公平、平等自愿、应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。协商一致、诚实信用的原则。如何规避劳动者入职管理的风险

13、？如何规避劳动者入职管理的风险？ 招用劳动者时，要求其提供与前单位的解除或终止招用劳动者时，要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原件。如尚未解除劳动合同的，劳动合同证明，并保留原件。如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。 核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、从业经历，要求劳动者承诺未承担竞业限制义务，并从业经历，要求劳动者承诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。用人单位招用劳动者时，应

14、当如实告知劳动者工作内容、用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。当如实说明。 入职登记表中声明：公司已经告知本人工作内容、入职登记表中声明：公司已经告知本人工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，其他情况，签名确认。动

15、报酬，其他情况，签名确认。 劳动合同中声明。劳动合同中声明。 劳动者声明：本人保证提供的学历证明、资格证明、劳动者声明：本人保证提供的学历证明、资格证明、工作经历等资料真实，如有虚假，公司可立即解除劳工作经历等资料真实，如有虚假，公司可立即解除劳动合同，并不予动合同，并不予经济补偿经济补偿。 劳动合同订立的期限：劳动合同订立的期限：劳动合同分为固定期限劳动合同、劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳

16、动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立当订立无固定期限劳动合同无固定期限劳动合同。（一）双方协商同意签订；（一）双方协商同意签订；（二）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（三）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重（三）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的，即满足且距法定退休年龄不足十年的，即满足“双十双十”条件；条件；案例李某于年参加工作，年被调

17、入龙海丝织厂。年月，丝织厂实行全员劳动合同制，丝织厂通知李某签订为期年的劳动合同，若不签订，将对李某作辞退处理。李某提出签订无固定期限的劳动合同，遭到工厂拒绝。李某收到决定后不服，于年月日向市劳动仲裁委员会提出仲裁。劳动者什么情况下有权提出签订无劳动者什么情况下有权提出签订无固定期限的劳动合同？固定期限的劳动合同？（四）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有（四）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。形，续订劳动合同的。第二次订立固定期限劳动合同第二次订立固定期限劳动合同的重

18、要性的重要性用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动无固定期限劳动合同合同。（二）劳动合同解除1.概念：指劳动合同订立以后合同的有效期届满或者履行完毕之前，当事人双方提前终止劳动合同效力的法律行为。2.劳动合同解除的分类劳动合同的协议解除 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金劳动合同的单方解除劳动者单方解除劳动合同 （一）预告解除1、劳动者在一般情况下提前30日书面通知用人单位解除劳动合同2、劳动者在试用

19、期内提前3日通知用人单位可以解除劳动合同（二）即时解除未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬未依法为劳动者缴纳社会保险费用用人单位的规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的用人单位因我国劳动合同法第26条规定的情形致使劳动合同无效的。（三）立即解除 用人单位以暴力、胁迫或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的用人单位违章指挥，强令冒险作业危及劳动者人身安全的案例：未按约取得报酬可随时解除劳动合同 2004年10月李红到一家私营宾馆打工，签订了为期1年的劳动合同，合同约定月工资600元，还必须先交押金1000元。2005年3月，该宾馆以效益不好为由，每月仅开给李

20、红300元的工资，李红气不过便提出与该宾馆解除合同，要求补足工资并退还押金。谁料想，宾馆竟以合同未满期，擅自解除合同构成违约为由，拒绝了李红的要求。评析：劳动部、公安部、全国总工会联合发布的关于加强外商投资企业和私营企业劳动管理切实保护职工合法权益的通知第2条规定：“企业不得向职工收取押金实物等作为入厂押金”。宾馆收取押金的行为是违反上述规定的，故应将1000 元押金归还李红。另据我国劳动法第32条规定：“用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。”用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同（一）预告解除（一）预告解除1 1、用人单

21、位提前、用人单位提前3030日以书面形式通知劳动者本人或额外支日以书面形式通知劳动者本人或额外支 付劳动者一个月工资作为替代通知金，可以解除劳动合同。付劳动者一个月工资作为替代通知金，可以解除劳动合同。2 2、用人单位预告解除劳动合同的情形、用人单位预告解除劳动合同的情形劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整岗位，仍不能胜劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整岗位，仍不能胜任工作任工作劳动合同订立时依据的客观情况

22、发生重大变化，致使原劳劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人单位与当事人协商，未能就变更动合同无法履行，经用人单位与当事人协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。劳动合同内容达成协议。（二）随时解除（二）随时解除 用人单位即时解除劳动合同的情形用人单位即时解除劳动合同的情形在试用期内被证明不合格在试用期内被证明不合格严重违反用人单位规章制度严重违反用人单位规章制度严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成

23、严重影响，或者以用人单位提出，拒不改正的作任务造成严重影响，或者以用人单位提出，拒不改正的因我国劳动合同法第二十六条第一款第一项规定的情形致使因我国劳动合同法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的劳动合同无效的被追究刑事责任的被追究刑事责任的（三）经济性裁员（三）经济性裁员 是指用人单位为降低劳动成本，改善经营管理，因经济或技是指用人单位为降低劳动成本，改善经营管理，因经济或技术等原因一次裁剪术等原因一次裁剪20人以上或者裁剪不足人以上或者裁剪不足20人但占企业职工人但占企业职工总数总数10%以上的劳动者。以上的劳动者。不得解除劳动合同的情形不得解除劳动合同的情形 1、从事接触职业

24、病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间 2、劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力 3、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内 4、女职工在孕期、产期、哺乳期 5、在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的 6、法律、行政法规规定的其它情形案情刘某，女，某外企文秘。刘某平日工作一向兢兢业业，从未迟到早退。某日上午，刘某因母亲突发心脏病，不及与公司请假，将母亲送至医院后赶到单位上班，已迟到2个小时。经理大发雷霆，要解雇刘某。刘某认为，自己与单位劳动合同还没到期，单位要与自己解除劳动合同应支付补偿金。单位认为，刘某

25、违反了单位的劳动纪律，解除合同可以不予赔偿。 劳动法确实规定了，严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，单位可以解除劳动合同而不须赔偿。 但是，劳动法规定的是“严重”，刘某平日从未迟到早退，一次迟到不能认定为“严重”。单位要求解除劳动合同，应支付刘某违约赔偿金。 案情案情 沈某，男，沈某，男，19971997年在研究生人才交流会上，被某房产公年在研究生人才交流会上，被某房产公司人力资源部经理所赏识，答应给他月薪司人力资源部经理所赏识，答应给他月薪1 1万的优厚待遇。万的优厚待遇。沈某于是与公司签定了劳动合同，成为该房产公司的市场经沈某于是与公司签定了劳动合同，成为该房产公司的市场经理。但第一个

26、月领取工资时，只有理。但第一个月领取工资时，只有50005000元，并被告知，公司元，并被告知，公司扣留的扣留的50005000元，如果沈某到年底没有任何违反公司规章的行元，如果沈某到年底没有任何违反公司规章的行为，没有给公司造成损失，就作为年终奖金发还。沈某感到为，没有给公司造成损失，就作为年终奖金发还。沈某感到大惑不解，合同明明约定了月薪大惑不解，合同明明约定了月薪1 1万元，怎么另外万元，怎么另外50005000元成元成了年终奖金了呢？了年终奖金了呢？点评： 劳动法劳动法第五十条规定第五十条规定“工资应当以货币形式按月工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工

27、支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。资。” 该房产公司的做法显然违反了该房产公司的做法显然违反了劳动法劳动法的规定，的规定，根据根据违反和解除劳动合同的经济补偿办法违反和解除劳动合同的经济补偿办法第三条规定第三条规定“ 用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。之二十五的经济补偿金。”因此，该房产公司除了应

28、当付因此，该房产公司除了应当付沈某合同约定的全额工资外，还必须加发相当于工资报酬沈某合同约定的全额工资外，还必须加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金即百分之二十五的经济补偿金即12501250元。元。（三）解除或者终止劳动合同的经济补偿标准（三）解除或者终止劳动合同的经济补偿标准每满一年支付一个月工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。劳动者月工资高于用人单位所在地区上年度职工月平均工资三倍的，按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。所谓月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 .经双方当事人协商一致，用人

29、单位解除经双方当事人协商一致，用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满位工作年限，每满1年发给相当于年发给相当于1个月工资个月工资的经济补偿金，最多不超过的经济补偿金，最多不超过12个月。工作时个月。工作时间不满间不满1年的，按年的，按1 年的标准发给经济补偿金。年的标准发给经济补偿金。 .劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合位，仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，

30、每满限，每满1年发给相当于年发给相当于1个月工资的经济补偿个月工资的经济补偿金，最多不超过金，最多不超过12个月。个月。 .劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满单位工作年限，每满1年发给相当于年发给相当于1个月工资个月工资的经济补偿金。的经济补偿金。 案案 例例谢万忠，农民，农闲时在大方采石场做临时工

31、。一九九九年谢万忠，农民，农闲时在大方采石场做临时工。一九九九年十一月十八日不幸被塌方砸伤，经救治，左腿截肢，出院后十一月十八日不幸被塌方砸伤，经救治，左腿截肢，出院后大方采石场支付其一次性残疾补助金三千五百元，住院误工大方采石场支付其一次性残疾补助金三千五百元，住院误工费一千三百元，被退工。费一千三百元，被退工。 由于伤未全愈，二年二月由于伤未全愈，二年二月感染，并发骨髓炎，用去住院费、医疗费近二万元，谢万忠感染，并发骨髓炎，用去住院费、医疗费近二万元，谢万忠与大方采石场协商有关医疗费问题，大方采石场不接受谢万与大方采石场协商有关医疗费问题，大方采石场不接受谢万忠的要求，谢万忠将大方采石场告

32、上法院，要求：忠的要求，谢万忠将大方采石场告上法院，要求：1 1、大方、大方采石场一次性支付伤残补助金七千五百元；采石场一次性支付伤残补助金七千五百元；2 2、按月支付伤、按月支付伤残抚恤金残抚恤金516516元；元；3 3、支付因生活需要而配置和定期更换的假、支付因生活需要而配置和定期更换的假肢费用；肢费用；4 4、支付因旧伤复发和因复发并发症的治疗费用二、支付因旧伤复发和因复发并发症的治疗费用二万元及以后因旧伤复发及并发症的医疗费用。万元及以后因旧伤复发及并发症的医疗费用。点评： 劳动法第十六条规定规定，大方采石场聘用谢万忠为临劳动法第十六条规定规定，大方采石场聘用谢万忠为临时工，与之建立

33、了劳动关系而不予之签订劳动合同，是违反劳时工，与之建立了劳动关系而不予之签订劳动合同，是违反劳动合同规定的。动合同规定的。 在人民法院审理过程在人民法院审理过程 ，大方采石场辩称谢万忠的致残是因，大方采石场辩称谢万忠的致残是因不可抗力造成的，大方不应承担责任的说法也是没有法律依据不可抗力造成的，大方不应承担责任的说法也是没有法律依据的，所谓的，所谓“不可抗力不可抗力”，是指不能预见，不能避免并不能克服，是指不能预见，不能避免并不能克服的的客观情况客观情况”，大方采石场的塌方，是完全可以避免和可能预见，大方采石场的塌方，是完全可以避免和可能预见的，也是在事先可以排除的，而大方采石场没有在事故发生

34、前的，也是在事先可以排除的，而大方采石场没有在事故发生前采取必要安全措施和制定相关的制度，对造成的后果应付相应采取必要安全措施和制定相关的制度，对造成的后果应付相应责任。责任。 同时，大方采石场在塌方引起职工伤残事故后，没有报告，不按规定的程序擅自处理，具有严重的违法性、侵权性。 大方采石场在没有签订劳动合同的情况下，非法使用临时工，发生工伤事故，造成临时工伤残，应当承担谢万忠的工伤待遇费用，在谢万忠第一次住院治疗未全愈出院时，大方单方面支付的伤残补助金三千五百元和误工费一千三百元没有按规定的标准计算，应按伤残等级标准重新计算。（四）劳动合同的终止劳动合同期满劳动者已开始依法享受基本养老保险待

35、遇劳动者死亡或者被人民法院依法宣告死亡用人单位被依法宣告破产用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散法律、法规规定的其它情形（五）劳动合同的效力1.劳动合同的无效：劳动合同的无效：1）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权 利的；利的；2）采用欺诈、胁迫等手段订立的劳动合同无效）采用欺诈、胁迫等手段订立的劳动合同无效3）违反法律、行政法规的劳动合同无效）违反法律、行政法规的劳动合同无效（1）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳的，用人单位应当向劳动者支付

36、劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。劳动者的劳动报酬确定。（2）劳动合同被确认无效，给对方造成损害的，）劳动合同被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。有过错的一方应当承担赔偿责任。六、劳动合同法的特别规定259（一）集体合同 (二)劳务派遣合同（三）非全日制用工 第三节第三节 劳动基准法劳动基准法一、工作时间 包括每日工作的小时数（工包括每日工作的小时数（工作日）和每周工作的天数（工作作日）和每周工作的天数（工作周）和小时数。周）和小时数。1995年我国开始实行八小时工年我国开始实行八小时工作制

37、作制（一）工作时间的种类（一）工作时间的种类工作周和工作日1、标准工作日 2、缩短工作日主要适用于几类劳动者：1）从事矿山井下、高山、有毒有害、特别繁重体力劳动的劳动者；2）从事夜班工作的劳动者；3）在哺乳期和怀孕的女职工；4）未成年工；3、不定时工作日：实行不定时工作制的企业要履行审批手续。4、综合计算工作日：要求换算后与法定标准工作时间基本相同，超过法定标准工作日部分，作为延长工作时间计算，并按规定支付职工延长工作时间的工资报酬。5、弹性工作日6、计件工作时间华为员工胡新宇因连续加班劳累致死引发了过劳死现象的关注和讨论“朝九晚五，成了朝九晚朝九晚五，成了朝九晚无无。对于“你经常加班吗？”这

38、个问题，近7000名被调查者中，64%“经常加班”，27%“偶尔加班”。从每次加班时间来看，2小时以上的多达78%，而超时加班能获得补贴的员工只占17%。（二） 延长工作时间加班加点？延长工作时间的条件：1、必须是生产经营需要；2、必须与工会协商；3、必须与劳动者协商；4、延长时间不得超过法定时数，即一般每日不超过1小时，特殊原因延长的不得超过3小时，每月不得超过36小时。不受条件限制的情况：加班加点工资支付二二. . 休息、休假时间休息、休假时间1、工作日内的间歇时间工作日内的间歇时间，一般不少于半小时；2、两个工作日间的休息时间两个工作日间的休息时间，一般为1516小时；3、周休息日周休息

39、日，每周至少休息1天；4 4、法定节日：、法定节日：根据全国年节及纪念日放假办法：一、全体公民放假的节日；二、少数民族习惯的节日；关于工作日、法定休假日与周休息日加班的待遇差别？关于工作日、法定休假日与周休息日加班的待遇差别？5 5、年休假、年休假 ： 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%300%支付支付年休假工资报酬。年休假工资报酬。 6、探亲假：

40、探亲假：工作满一年；30；7、婚丧假：婚丧假： 职工本人结婚或职工的直系亲属（父母、配偶和子女）死亡时，可以根据具体情况，由本单位行政领导批准，酌情给予13天的婚丧假。 职工结婚时双方不在一地工作的，职工在外地的直系亲属死亡时需要职工本人去外地料理丧事的，都可根据路程远近，另给予路程假。在准予的婚丧假和路程假期间，职工的工资照发。8 8、医疗期、医疗期 ：根据劳动部三、工资1、计时工资； 2、计件工资； 3、奖金； 4、津贴和补贴 5、加班加点工资； 6、特殊情况下支付的工资；第四十四条第四十四条 有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳

41、动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十一条第五十一条 劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。 某配件厂是一家老企业，某配件厂是一家老企业，2006年年2月，配件厂向工人宣月，配件厂向工人宣布：厂里准备建立固定加班制度，凡是希望加班的职工可布：厂里准备建立固定加班制度，凡是希望加班的职工可自愿报名，加班职工，每天需要工作自愿报名，加班职工，每天需要工作10小时，其中加班小

42、时，其中加班2小时，每小时由工厂支付报酬小时，每小时由工厂支付报酬50元，以后不再安排补休。元，以后不再安排补休。由于加班的职工较多，配件厂在短期内经济效益上了不少。由于加班的职工较多，配件厂在短期内经济效益上了不少。市、地的报纸、电台还把配件厂工人自愿加班的行为当作市、地的报纸、电台还把配件厂工人自愿加班的行为当作社会主义建设者献身精神的表现进行宣传。配件厂认为：社会主义建设者献身精神的表现进行宣传。配件厂认为：职工加班都是自愿的，无论对工人还是工厂都有利，本厂职工加班都是自愿的，无论对工人还是工厂都有利，本厂的这种行为是值得肯定的。许多工人家庭生活比较困难，的这种行为是值得肯定的。许多工人

43、家庭生活比较困难，正好借加班机会多挣点钱。正好借加班机会多挣点钱。配件厂的行为你如何看待？配件厂的行为你如何看待？ 你如何看待这一行为？ 某服装公司因为赶订单安排职工在十一节日期间加班。张某等加班职工提出应当支付300%的加班工资，该公司劳资部经理只同意给加班职工安排补休，不同意支付加班工资。因此，公司安排职工法定休假日加班后以已安排补休为由不支付加班工资，张某为此向当地劳动保障局劳动保障监察大队举报，请求纠正该公司的错误行为，维护自己的权益。 问：若你是劳动保障监察大队的工作人员接到张某的举报后，将如何处理？ 周休息日可安排补休或者支付200%报酬，但是法定休假日与工作日不能用补休来代替加班

44、工资。 黄某大学毕业后到一家台资企业工作，公司与她签订黄某大学毕业后到一家台资企业工作，公司与她签订的劳动合同约定，每月工资的劳动合同约定，每月工资20002000元，视工作成效另发奖金。元，视工作成效另发奖金。公司实行的是结构工资制度，黄某的公司实行的是结构工资制度，黄某的20002000元工资中，包括元工资中，包括基础工资基础工资800800元、岗位工资元、岗位工资800800元、等级工资元、等级工资400400元。虽然元。虽然黄某对工资收入比较满意，但是对公司不与职工协商而每黄某对工资收入比较满意，但是对公司不与职工协商而每天安排天安排2-32-3小时的加班却很不满，尤其让她不能接受的小

45、时的加班却很不满，尤其让她不能接受的是，公司在发放加班加点工资时，是按照月基础工资是，公司在发放加班加点工资时，是按照月基础工资800800元折算每小时的工资，并按元折算每小时的工资，并按100%100%予以发放。黄某在与公司予以发放。黄某在与公司交涉无果的情况下，向劳动保障监察机构举报，要求依法交涉无果的情况下，向劳动保障监察机构举报，要求依法维护自己的权益。维护自己的权益。问：本案例中企业有哪些行为是不合法的？计算问：本案例中企业有哪些行为是不合法的？计算加班工资以什么为标准？加班工资以什么为标准？ 王某系一私有企业职工，王某系一私有企业职工，20012001年年5 5月向当地劳动争议月向

46、当地劳动争议仲裁委员会提出申诉，请求该企业支付不低于当地最低工仲裁委员会提出申诉，请求该企业支付不低于当地最低工资标准的工资报酬。仲裁委员会立案后，经调查，该企业资标准的工资报酬。仲裁委员会立案后，经调查，该企业由于要赶活，由于要赶活，20012001年年3 3月、月、4 4月经常加班，其中每月还有两月经常加班，其中每月还有两个休息日不休，但王某的工资每月才领到个休息日不休，但王某的工资每月才领到500500元。扣除加元。扣除加班加点工资报酬外，实领工资班加点工资报酬外，实领工资280280元。而当地政府规定的元。而当地政府规定的最低工资标准是最低工资标准是320320元。企业认为王某的工资元

47、。企业认为王某的工资500500元已高于元已高于当地最低工资标准，因而不同意向王某增补工资，仲裁委当地最低工资标准，因而不同意向王某增补工资，仲裁委员会经调解无效后，裁决企业向王某补发员会经调解无效后，裁决企业向王某补发20012001年年3 3月和月和4 4月月两个月的工资报酬以及经济补偿共计两个月的工资报酬以及经济补偿共计100100余元。余元。问：加班加点工资是否包括在工资之内？问：加班加点工资是否包括在工资之内？ 哪些不是最低工资的内容？哪些不是最低工资的内容？1 1、加班加点工资；、加班加点工资；2 2、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有

48、害等特殊工作环境、条件下的津贴；殊工作环境、条件下的津贴；3 3、国家法律、法规和政策规定的劳动者保险福利待、国家法律、法规和政策规定的劳动者保险福利待遇；遇；4 4、用人单位通过贴补伙食、住房等支付给劳动者的、用人单位通过贴补伙食、住房等支付给劳动者的非货币收入。非货币收入。四、劳动保护第三条第三条 凡适合妇女从事劳动的单位，不得拒绝招收女职工。凡适合妇女从事劳动的单位，不得拒绝招收女职工。第四条第四条 不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工 资，或者解除劳动合同。资，或者解除劳动合同。第五条第五条 禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第四

49、级体禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第四级体 力劳动强度的劳动和其他女职工禁忌从事的劳动。力劳动强度的劳动和其他女职工禁忌从事的劳动。第六条第六条 女职工在月经期间，所在单位不得安排其从事高空、女职工在月经期间，所在单位不得安排其从事高空、 低温、冷水和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。低温、冷水和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。第七条第七条 女职工在怀孕期间，所在单位不得安排其从事国家规女职工在怀孕期间，所在单位不得安排其从事国家规 定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳 动，不得在正常劳动日以外延长劳动时间；对不能胜动，不得

50、在正常劳动日以外延长劳动时间；对不能胜 任原劳动的，应当根据医务部门的证明，予以减轻劳任原劳动的，应当根据医务部门的证明，予以减轻劳 动量或者安排其他劳动。动量或者安排其他劳动。怀孕七个月以上（含七个月）的女职工，一般不得安排其从事夜班劳动；在劳动时间内应当安排一定的休息时间。怀孕的女职工，在劳动时间内进行产前检查，应当算作劳动时间。第八条女职工产假为九十天，其中产前休假十五天。难产的，增加产假十五天。多胞胎生育的，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。女职工怀孕流产的，其所在单位应当根据医务部门的证明，给予一定时间的产假。第九条有不满一周岁婴儿的女职工，其所在单位应当在每班劳动时间内给予其两次哺

51、乳（含人工喂养）时间，每次三十分钟。多胞胎生育的，每多哺乳一个婴儿，每次哺乳时间增加三十分钟。女职工每班劳动时间内的两次哺乳时间，可以合并使用。哺乳时间和在本单位内哺乳往返途中的时间，算作劳动时间。第十条女职工在哺乳期内，所在单位不得安排其从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的劳动，不得延长其劳动时间，一般不得安排其从事夜班劳动。对未成年人的劳动保护1）不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。 2）用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。3）岗前培训4）不得从事接触职业病危害的作业。 社会保险和福利法律制度社会保险和福利法律制度 案例案例 张毅于张毅于19931993年年5 5月月3131日与红光厂签订了为期三年的劳动日与红光厂签订了为期三年的劳动合同，企业称合同，企业称“条件尚不完全具备条件尚不完全具备”，合同不约定社会保险，合同不约定社会保险内内容。张毅也没有坚持。容。张毅也没有坚持。19951995年年1 1月月1 1日劳动法生效。张毅了解日劳动法生效。张毅了解到到“用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险险费费”后，要求厂方在合同中增加社会保险条款。红光厂认为，后，要