国际贸易理论与实务第十一章

1、商品检验商品检验第一节第一节索索 赔赔第二节第二节仲仲 裁裁第三节第三节不可抗力不可抗力第四节第四节一、商品检验的作用一、商品检验的作用二、我国进出口商品实施检验的范围二、我国进出口商品实施检验的范围三、检验条款的主要内容三、检验条款的主要内容四、订立进出口商品检验条款的注意事项四、订立进出口商品检验条款的注意事项商品检验是国际贸易发展的产物，它随着国际商品检验是国际贸易发展的产物，它随着国际贸易的发展而成为商品买卖的一个重要环节和贸易的发展而成为商品买卖的一个重要环节和买卖合同中不可缺少的一项重要内容。对此，买卖合同中不可缺少的一项重要内容。对此，有关国家法律或政府法令已有所规定。有关国家法

2、律或政府法令已有所规定。（1）中华人民共和国进出口商品检验法中华人民共和国进出口商品检验法规定：商检机构和国家商检部门，商检机构指规定：商检机构和国家商检部门，商检机构指定的检验机构，依法对进出口商品实施检验。定的检验机构，依法对进出口商品实施检验。凡未经检验的进口商品，不准销售、使用；凡凡未经检验的进口商品，不准销售、使用；凡未经检验合格的出口商品，不准出口。未经检验合格的出口商品，不准出口。（2）英国）英国1893年货物买卖法案年货物买卖法案规定：当规定：当货物交付买方时，除另有协议外，买方有权要货物交付买方时，除另有协议外，买方有权要求有合理的机会检验货物，以便确定它们是否求有合理的机会

3、检验货物，以便确定它们是否与合同的规定相符。与合同的规定相符。（3）联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约规定规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物；还规定如果合同涉验货物或由他人检验货物；还规定如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。地后进行。我国进出口商品检验的范围主要有以下我国进出口商品检验的范围主要有以下几方面。几方面。(1)现行现行商检机构实施检验的进出口商商检机构实施检验的进出口商品种类表品种类表规定的商品。规定的商品。(2)根据根据中华人民

4、共和国食品卫生法中华人民共和国食品卫生法和和进出境动植物检疫法进出境动植物检疫法规定的商品规定的商品。(3)船舱和集装箱检验。船舱和集装箱检验。(4)海运出口危险品的包装检验。海运出口危险品的包装检验。(5)对外贸易合同规定由商检局实施检验对外贸易合同规定由商检局实施检验的进出口商品。的进出口商品。国际货物买卖合同中的检验条款，主要国际货物买卖合同中的检验条款，主要包括检验时间、地点、检验机构、检验包括检验时间、地点、检验机构、检验证书、检验依据与检验方法、商品复验证书、检验依据与检验方法、商品复验等。等。1.检验时间与地点检验时间与地点检验时间与地点的规定，基本上有以下检验时间与地点的规定，

5、基本上有以下几种做法。几种做法。（1）在出口国检验：）在出口国检验：工厂检验；工厂检验；装装船前或装船时在装运港检验。船前或装船时在装运港检验。（2）在进口国检验。）在进口国检验。（3）出口国装运港检验，进口国目的港）出口国装运港检验，进口国目的港复验。复验。（4）装运港检验重量，目的港检验品质）装运港检验重量，目的港检验品质。 2.检验机构种类检验机构种类（1）官方机构。）官方机构。（2）非官方机构。）非官方机构。（3）工厂企业、用货单位设立的化验室）工厂企业、用货单位设立的化验室、检测室等。、检测室等。3.检验证书种类检验证书种类 品质检验证书；品质检验证书；数量检验证书；数量检验证书；重

6、量检验证书；重量检验证书；价值检验证书；价值检验证书；产地检验证书；产地检验证书；卫生检验证书；卫生检验证书；兽医检验证书；兽医检验证书；消毒检验证书；消毒检验证书；验残检验证书；验残检验证书；此外，常见的还有植物检疫证明、积货此外，常见的还有植物检疫证明、积货鉴定证书、船舱检验证书、货载衡量检鉴定证书、船舱检验证书、货载衡量检验证书等。验证书等。4.商品检验证书的作用商品检验证书的作用（1）检验证书是证明卖方所交货物的品质、）检验证书是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条件等方面是否符合合同数量、包装以及卫生条件等方面是否符合合同规定的依据。规定的依据。（2）检验证书是海关验关放行的

7、依据。）检验证书是海关验关放行的依据。（3）检验证书是卖方办理货运结算的依据。）检验证书是卖方办理货运结算的依据。（4）检验证书是办理索赔和理赔的依据。）检验证书是办理索赔和理赔的依据。5.检验依据与检验方法检验依据与检验方法凡我国法律、行政法规所规定的强制性凡我国法律、行政法规所规定的强制性检验标准或其他必须执行的检验标准，检验标准或其他必须执行的检验标准，或对外贸易合同所约定的检验标准，均或对外贸易合同所约定的检验标准，均构成进出口商品的检验依据。构成进出口商品的检验依据。商品检验的方法有很多，通常分为感官商品检验的方法有很多，通常分为感官检验、理化检验，生物学检验等几个方检验、理化检验，

8、生物学检验等几个方面。面。6.商品复验商品复验中华人民共和国国家质量监督检验检疫中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局令第总局令第77号号进出口商品复验办法进出口商品复验办法已经于已经于2005年年5月月16日国家质量监督检验日国家质量监督检验检疫总局局务会议审议通过，现予公布检疫总局局务会议审议通过，现予公布，自，自2005年年10月月1日起施行。日起施行。(1)品质条款应定得明确、具体，不能含糊其词品质条款应定得明确、具体，不能含糊其词，模棱两可，致使检验工作失去确切依据而无，模棱两可，致使检验工作失去确切依据而无法进行，或只能按照不利于出口人的最严格的法进行，或只能按照不利于出口人的最严

9、格的质量标准检验。质量标准检验。(2)凡以地名、牌名、商标表示品质时，卖方所凡以地名、牌名、商标表示品质时，卖方所交合同货物既要符合传统优质的要求，又要有交合同货物既要符合传统优质的要求，又要有确切的质量指标说明，为检验提供依据。确切的质量指标说明，为检验提供依据。(3)出口商品的抽样、检验方法，一般均按中国出口商品的抽样、检验方法，一般均按中国的有关标准规定和商检部门统一规定的方法办的有关标准规定和商检部门统一规定的方法办理，如买方要求使用自己的抽样、检验方法时理，如买方要求使用自己的抽样、检验方法时，应在合同中具体定明。，应在合同中具体定明。（4）对于一些规格复杂的商品和机器设备等进口合同

10、）对于一些规格复杂的商品和机器设备等进口合同，应根据商品的不同特点，在条款中加列一些特殊规，应根据商品的不同特点，在条款中加列一些特殊规定，如详细具体的检验标准，考核及测试方法，产品定，如详细具体的检验标准，考核及测试方法，产品所使用的材料及其质量标准，样品及技术说明书等，所使用的材料及其质量标准，样品及技术说明书等，以便货到后对照检验与验收。凡样品成交的进口货，以便货到后对照检验与验收。凡样品成交的进口货，合同中应加订买方复验权条款。合同中应加订买方复验权条款。（5）进出口商品的包装应与商品的性质运输方式的要）进出口商品的包装应与商品的性质运输方式的要求相适应，并详列包装容器所使用的材料、结

11、构及包求相适应，并详列包装容器所使用的材料、结构及包装方法等，防止采用诸如装方法等，防止采用诸如“合理包装合理包装”、“习惯包装习惯包装”等定法。如果采用这种定法，检验工作将难以进行等定法。如果采用这种定法，检验工作将难以进行。一、争议与索赔的含义一、争议与索赔的含义二、不同法律对违约行为的不同解释二、不同法律对违约行为的不同解释所谓争议所谓争议(Disputes)是指交易的双方认为对方是指交易的双方认为对方未能部分或全部履行合同的责任与义务而引起未能部分或全部履行合同的责任与义务而引起的纠纷。的纠纷。所谓索赔所谓索赔(Clain)是指遭受损害的一方在争议发是指遭受损害的一方在争议发出后，向违

12、约方提出赔偿的要求。在法律上是出后，向违约方提出赔偿的要求。在法律上是指主张权利，在实际业务中，通常是指受害方指主张权利，在实际业务中，通常是指受害方因违约方违约而根据合同或法律提出予以补救因违约方违约而根据合同或法律提出予以补救的主张。的主张。所谓理赔是指违约方对受害方所提出赔偿要求所谓理赔是指违约方对受害方所提出赔偿要求的受理与处理。的受理与处理。索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方是索赔，在违约方是理赔。交易中双方引起争是索赔，在违约方是理赔。交易中双方引起争议的原因很多，大致可归纳为以下几种情况。议的原因很多，大致可归纳为以下几种情况。1.卖

13、方违约卖方违约卖方违约指不按合同的交货期交货，或不交货卖方违约指不按合同的交货期交货，或不交货，或所交货物的品质、规格、数量、包装等与，或所交货物的品质、规格、数量、包装等与合同合同(或信用证或信用证)规定不符，或所提供的货运单规定不符，或所提供的货运单据种类不齐，份数不足等。据种类不齐，份数不足等。2.买方违约买方违约买方违约指在按信用证支付方式条件下买方违约指在按信用证支付方式条件下不按期开证或不开证；不按合同规定付不按期开证或不开证；不按合同规定付款赎单，无理拒收货物等。款赎单，无理拒收货物等。3.买卖双方均负有违约责任买卖双方均负有违约责任如合同条款规定不明确，致使双方理解如合同条款规

14、定不明确，致使双方理解或解释不统一，造成一方违约，引起纠或解释不统一，造成一方违约，引起纠纷；或在履约中，双方均有违约行为。纷；或在履约中，双方均有违约行为。从违约性质看，争议产生的原因，一是从违约性质看，争议产生的原因，一是当事人方的故意行为导致违约而引起争当事人方的故意行为导致违约而引起争议；二是由于当事人一方的疏忽、过失议；二是由于当事人一方的疏忽、过失或业务生疏导致违约而引起争议。此外或业务生疏导致违约而引起争议。此外，对合同义务的重视不足，往往也是导，对合同义务的重视不足，往往也是导致违约、发生纠纷的原因之一。致违约、发生纠纷的原因之一。1.英国的法律规定英国的法律规定英国的英国的货

15、物买卖法货物买卖法把违约分成违反要件与违反担把违约分成违反要件与违反担保两种。所谓违反要件是指违反合同的主要条款，受保两种。所谓违反要件是指违反合同的主要条款，受害方有权因之解除合同并要求损害赔偿。违反担保，害方有权因之解除合同并要求损害赔偿。违反担保，通常是指违反合同的次要条款，受害方有权因之要求通常是指违反合同的次要条款，受害方有权因之要求损害赔偿，但不能解除合同。一般认为与商品有关的损害赔偿，但不能解除合同。一般认为与商品有关的品质、数量和交货期等条件属于要件，与商品不直接品质、数量和交货期等条件属于要件，与商品不直接联系的为担保。值得注意的是，英国联系的为担保。值得注意的是，英国货物买

16、卖法货物买卖法却规定，受害方有权把卖方的违反要件当作违反担保却规定，受害方有权把卖方的违反要件当作违反担保处理，而不把它作为废弃合同的理由。处理，而不把它作为废弃合同的理由。2.联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定1980年年联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约把违约区分把违约区分为根本性违约和非根本性违约。所谓根本性违约是指为根本性违约和非根本性违约。所谓根本性违约是指“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至实际上剥夺了他根据合同规定有权期待受损害，以至实际上剥夺了他根据合同规定有权期待

17、得到的东西，即为根本性违反合同得到的东西，即为根本性违反合同”。这种根本违反。这种根本违反合同是由于当事人的主观行为造成的，以至于给另一合同是由于当事人的主观行为造成的，以至于给另一方当事人造成实质性的损害，如卖方完全不交付货物方当事人造成实质性的损害，如卖方完全不交付货物，或买方无理拒收货物、拒绝付款。如果由于当事人，或买方无理拒收货物、拒绝付款。如果由于当事人不能预知，而且处于相同情况的另外一个通情达理的不能预知，而且处于相同情况的另外一个通情达理的人也不能预知会发生这种结果，那么就不够成根本性人也不能预知会发生这种结果，那么就不够成根本性违约。违约。综上所述，英国综上所述，英国货物买卖法

18、货物买卖法与与联联合国国际货物销售合同公约合国国际货物销售合同公约对违约的对违约的划分是不同的，对违约的法律后果所做划分是不同的，对违约的法律后果所做的规定却是一致的。前者对违约的划分的规定却是一致的。前者对违约的划分是从合同条款本身来判断的，后者是从是从合同条款本身来判断的，后者是从违约的后果及其严重程度而确定的。违约的后果及其严重程度而确定的。3.合同中的索赔条款合同中的索赔条款进出口合同中的索赔条款有两种规定方进出口合同中的索赔条款有两种规定方式，一种是异议和索赔条款，另一种是式，一种是异议和索赔条款，另一种是罚金条款。在一般买卖合同中，多数只罚金条款。在一般买卖合同中，多数只订异议和索

19、赔条款，只有在买卖大宗商订异议和索赔条款，只有在买卖大宗商品和机械设备一类商品的合同中，除定品和机械设备一类商品的合同中，除定明异议与索赔条款外，还另定罚金条款明异议与索赔条款外，还另定罚金条款。（1）异议与索赔条款）异议与索赔条款异议与索赔条款的内容，除规定一方违异议与索赔条款的内容，除规定一方违反合同，另一方有权索赔外，还包括索反合同，另一方有权索赔外，还包括索赔的依据、索赔期限、索赔损失的办法赔的依据、索赔期限、索赔损失的办法和赔付金额等项。和赔付金额等项。(2)罚金条款罚金条款当一方未履行合同时，应向对方支付一当一方未履行合同时，应向对方支付一定数额的约定金额，以补偿对方的损失定数额的

20、约定金额，以补偿对方的损失。罚金亦称。罚金亦称“违约金违约金”或或“罚则罚则”。罚。罚金条款一般适用于卖方延期交货，或者金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方迟延开信用证或延期接货等场合下买方迟延开信用证或延期接货等场合下。罚金数额的大小是以违约时间的长短。罚金数额的大小是以违约时间的长短为转移，并规定出最高限额。为转移，并规定出最高限额。一、仲裁的概念与特点一、仲裁的概念与特点二、仲裁的形式及作用二、仲裁的形式及作用三、合同仲裁条款的主要内容三、合同仲裁条款的主要内容四、仲裁程序四、仲裁程序所谓仲裁所谓仲裁(Arbitration)又称公断，是指买又称公断，是指买卖双方在争议发生之前或发生之

21、后，签卖双方在争议发生之前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三方予以裁决，以解决争议的一意的第三方予以裁决，以解决争议的一种方式。种方式。仲裁有着显著的特点，具体表现在：仲裁有着显著的特点，具体表现在：（1）仲裁不具有强制管辖权。）仲裁不具有强制管辖权。（2）签订仲裁协议。）签订仲裁协议。（3）程序简单，费用低廉。）程序简单，费用低廉。（4）仲裁具有终局性。）仲裁具有终局性。1.仲裁协议的形式仲裁协议的形式(1)在争议发生之前订立的仲裁。在争议发生之前订立的仲裁。（2）在协议发生之后订立的仲裁。）在协议发生之后订立的仲裁。两种仲裁的形式虽然

22、不同，但法律作用两种仲裁的形式虽然不同，但法律作用与效力却是相同的。与效力却是相同的。2.仲裁协议的作用仲裁协议的作用(1)不得向法院起诉。不得向法院起诉。（2）排除法院对有关案件的管辖权。）排除法院对有关案件的管辖权。（3）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。上述三项作用的中心是第二条，即排除法院对上述三项作用的中心是第二条，即排除法院对争议案件的管辖权。因此，双方当事人不愿将争议案件的管辖权。因此，双方当事人不愿将争议提交法院审理时，就应在争议发生前在合争议提交法院审理时，就应在争议发生前在合同中规定出仲裁条款，以免将来发生争议后，同中规定出仲裁条款，以免

23、将来发生争议后，由于达不成仲裁协议而不得不诉诸法庭。这反由于达不成仲裁协议而不得不诉诸法庭。这反映出在买卖合同中订立仲裁条款的重要性。映出在买卖合同中订立仲裁条款的重要性。1.仲裁地点的规定仲裁地点的规定(1)力争规定在我国仲裁。力争规定在我国仲裁。（2）有时规定在被告所在国仲裁。）有时规定在被告所在国仲裁。（3）规定在双方同意的第三国仲裁。）规定在双方同意的第三国仲裁。2.仲裁机构的选择仲裁机构的选择我国常设的仲裁机构是中国国际经济贸我国常设的仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会。易仲裁委员会和海事仲裁委员会。3.仲裁程序法的适用仲裁程序法的适用中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁

24、规中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则则。4.仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。5.仲裁费用的负担仲裁费用的负担由败诉方承担，也有的规定为由仲裁庭由败诉方承担，也有的规定为由仲裁庭酌情决定。酌情决定。1.提出仲裁申请提出仲裁申请2.组织仲裁庭组织仲裁庭3.审理案件审理案件(1)开庭审理；开庭审理；(2)调解调解;(3)收集证据收集证据;(4)保全措施的裁定。保全措施的裁定。4.作出裁决作出裁决一、不可抗力的含义一、不可抗力的含义二、合同中的不可抗力条款二、合同中的不可抗力条款三、援引不可抗力条款应注意的事项三、援引不可抗力条款应注意

25、的事项不可抗力又称人力不可抗拒，它是指在不可抗力又称人力不可抗拒，它是指在货物买卖合同签定以后，不是由于订约货物买卖合同签定以后，不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见和预防，由于发生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不又无法避免和克服的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同，遭受能履行合同或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。责任或延期履行合同。国际货物买卖合同中不可抗力条款的内容虽然国际货物买卖合同中不可抗力条款的内容虽

26、然不尽相同，但归纳起来一般有以下几点。不尽相同，但归纳起来一般有以下几点。1.不可抗力事故的范围不可抗力事故的范围什么样的意外事故构成不可抗力，什么样的意什么样的意外事故构成不可抗力，什么样的意外事故不能构成不可抗力，买卖双方在磋商交外事故不能构成不可抗力，买卖双方在磋商交易时应取得一致意见。与此同时，要贯彻国家易时应取得一致意见。与此同时，要贯彻国家有关方针政策要求，不能把政策不允许的内容有关方针政策要求，不能把政策不允许的内容列入不可抗力的范围，防止国外商人用扩大不列入不可抗力的范围，防止国外商人用扩大不可抗力范围的办法推卸责任。对不可抗力条款可抗力范围的办法推卸责任。对不可抗力条款的表述

27、应明确具体，防止笼统含糊，从而造成的表述应明确具体，防止笼统含糊，从而造成解释上的分歧，产生不必要的麻烦和损失。解释上的分歧，产生不必要的麻烦和损失。2.不可抗力的后果不可抗力的后果不可抗力事故的后果有两种：一种是解除合同，另一不可抗力事故的后果有两种：一种是解除合同，另一种是延期履行合同。种是延期履行合同。3.发生事故后通知对方的期限和方式发生事故后通知对方的期限和方式按照国际惯例，当发生不可抗力事故并影响合同履行按照国际惯例，当发生不可抗力事故并影响合同履行时，当事人必须及时通知买方，对方亦应于接到通知时，当事人必须及时通知买方，对方亦应于接到通知后及时答复，如有异议也应及时提出。尽管如此

28、，买后及时答复，如有异议也应及时提出。尽管如此，买卖双方为明确责任起见，一般在不可抗力条款中还规卖双方为明确责任起见，一般在不可抗力条款中还规定，一方发生事故后通知对方的期限和方式，例如定，一方发生事故后通知对方的期限和方式，例如“一方遭受不可抗力事故后，应以电报通知对方，并应一方遭受不可抗力事故后，应以电报通知对方，并应在在15天内以航空挂号信提供事故的详情及影响合同履天内以航空挂号信提供事故的详情及影响合同履行程度的证明文件行程度的证明文件”。4.证明文件及出具证明的机构证明文件及出具证明的机构在国际贸易中，当一方援引不可抗力条在国际贸易中，当一方援引不可抗力条款要求免责时，都必须向对方提

29、交一定款要求免责时，都必须向对方提交一定机构出具的证明文件，作为发生不可抗机构出具的证明文件，作为发生不可抗力的证据。在国外，一般由当地的商会力的证据。在国外，一般由当地的商会或合法的公证机关出具。在我国是由中或合法的公证机关出具。在我国是由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的国国际贸易促进委员会或其设在口岸的贸促会分会出具。贸促会分会出具。5.不可抗力条款的规定方法不可抗力条款的规定方法我国进出口合同中的不可抗力条款，基本上有我国进出口合同中的不可抗力条款，基本上有以下三种规定方法。以下三种规定方法。（1）概括式规定）概括式规定由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。但能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方须用电传或电报通知买方并必须在卖方须用电传或电报通知买方并必须在15天内天内以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促进会出具的证明此类事故的证明书。进会出具的证明此类事故的证明书。（2）列举式规定）列举式规定人力不可抗拒：由于战争、地震