CFO法务管控综述

1、编制：金财教育科技（北京）有限公司CFOCFO法务管控 主讲： 常展博CFO法务管控1、财务人员的法律风险来自哪里2、财务人员如何规避法律风险3、财务人员如何防范合同法律风险4、法务会计与财务会计的区别一、财务人员的法律风险来自哪里1、税务法律风险： 税务法律风险是财务人员面临的主要法律风险。 税务法律风险有：隐藏销售收入、虚假抵扣、 虚开增值税票、虚列成本等。案例：真功夫财务总监职务侵占罪、挪用资金罪及抽逃出资案在真功夫原董事长蔡达标涉嫌职务侵占罪、挪用资金罪及抽逃出资罪的刑事诉讼中，真功夫的原财务总监洪人刚被指控为共同犯罪。根据检察机关的指控，2009年9月至2009年12月间，蔡达标指示

2、财务总监洪人刚通过虚构合同，转走真功夫500万元，套现后转入蔡达标个人银行账号使用，公诉机关认为二人共同构成职务侵占罪；在2009年9月间，蔡达标指示洪人刚等人，虚构开发等项目支出，以预付款方式挪用公司资金共800万元且占用时间超过3个月，公诉机关指控二人共同构成挪用资金罪；2009年8月，蔡达标为使东莞某创业投资公司增资到3010万元，利用该公司向银行贷款，在同年8月24日使该公司第一次成功增资至1510万元后，即指示财务总监洪人刚将该公司注册资本人民币1500万元抽逃至深圳某公司，套现后存入蔡达标私人账户，后再由蔡达标投入东莞某创业投资公司进行第二次增资，使该公司注册资本达3010万元，公

3、诉机关指控二人共同构成抽逃出资罪。 财务负责人的执业处境2、银行贷款提供虚假财务报表财务风险3、上市公司提供虚假财务报表财务风险。4、小金库（非法侵占公司资产）5、个人职业道德问题引起的法律风险。虚报注册资本罪、虚假出资罪 抽逃出资罪（适用于实缴制公司） 欺诈发行股票、债券罪 隐匿、故意销毁会计凭证、会计帐薄、财务会计报告罪 妨碍清算罪 逃税罪与财务职业性相关的刑事责任罪名 违规披露、不披露重要信息罪，背信损害上市公司利益罪，内幕交易、泄露内幕信息罪等（上市公司财务总监） 职务侵占罪 挪用资金罪 非国家工作人员受贿罪 行贿罪/对非国家工作人员行贿罪职务侵占罪刑法：第二百七十一条 ：公司、企业或

4、者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。立案标准根据最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在5000元至1万元以上的应予追诉。这里的数额，应当累计计算。量刑标准最高人民法院量刑指导意见（试行）规定：构成职务侵占罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：达到数额较大起点的，可以在三个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑起点。达到数额巨大起点的，可以在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起

5、点。在量刑起点的基础上，可以根据职务侵占数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。财务人员面临法律风险的成因一是故意犯罪行为；二是单位或单位领导发生经济犯罪，财务人员受到波及或牵连，这是我们经常见到的财务人员面临法律风险的情形；三是财务人员无意行为所造成的法律风险。案例：岳阳恒立财务总监挪用资金案案情：中国证监会查明，2002、2003年度，公司采取虚增其他业务收入、虚增租赁收入、少计费用、少结转完工产品成本等方式，虚增收入，虚增利润。对于披露虚假信息的年报，公司财务总监刘帮智在2002年、2003年年报上签字确认，对上述违法违规事实应承担相应责任；大股东挪用公司资金1.06亿元

6、，其中财务总监刘帮智签字同意划转500万元，其他均在无人签字的情况下刘帮智予以支付；刘帮智虚报发票4万元。处罚：中国证监会对刘帮智公开谴责。2005 年4月5日，刘帮智因涉嫌挪用资金于被岳阳市公安机关予以刑事拘留。因旧公司法和刑法均未设定挪用公司资金罪，最终，刘帮智因虚报发票贪污4万元被判刑期3年，缓期3年执行。二、财务人员如何规避法律风险1、财务人员要有法律风险意识 2、与公司法律顾问、财务顾问成为朋友3、不做则已，要做就要做得尽可能天衣 无缝4、财务人员要为自己建立必要的防火墙 财务人员职责风险谨慎应对外部审计和政府部门检查1、弄清楚对方的目的2、回答问题前应多做思考3、把握不定时应请示领

7、导4、提供资料前应先检查财务人员如何防范自身执业风险增强法律风险意识遵守规章制度，掌握专业技能忠实、勤勉三、财务人员如何防范合同法律风险财务人员法律风险管理财务人员自身执业法律风险管理财务人员如何控制公司法律风险财务人员审核合同重点关注哪些条款？1、价款： 大写与小写是否一致 总价与单价是否对应 价格构成（物料、人工、运输、保险、税金等）是否有代扣代缴所得税等税收的义务2、付款条件/付款方式 ：付款条件是否明确？对方先履行义务还是我方先付款？付款时间是否明确？是否体现了集中付款制度 3、收款方账号是否清楚 (若涉及退款,则需明确双方帐号)4、发票的交付5、预付款、定金、违约金、赔偿金、滞纳金、

8、罚款合同签订时的法律风险及防范 1、签署的方式： 合同的形式最常见的有书面形式、口头形式，而且在实际履行过程中，采用传真、电子邮件等方式签署合同也比较常见。由此产生的纠纷也很多，比如说传真件能否直接作为证据使用，电子邮件中对方邮件地址指向是谁，是否有权签署合同，其发送电子邮件是否可以直接代表公司，一旦出现争议时，对方公司一概不予确认的情况下，起诉方往往会处于被动的局面，甚至承担败诉的后果。因此，我们建议合同一定要以书面形式签署，在合同中指明在履行过程中传真件视同原件，指定具体的电子邮件地址作为双方往来函件地址，确认对此地址发送的所有往来函件双方均予以确认等等，避免发生分歧时没有依据 头承诺的陷

9、阱 头承诺的风险 头承诺的对策：录音 录音的要点：三要素、两禁忌、一核心 1）称呼正确、时间正确、内容正确 2）禁忌：录音中断、清晰度低 3）核心：自然 录音的风险：非法、消失 2、签署的人员： 很多企业签署的合同或者订单中只有对方公司的个人签名或者部门盖章，个人签署首先身份无法确定，其是否属于公司员工，什么职务，是否取得公司授权都无法确定，一旦出现纠纷对方不予确认，往往承担败诉的后果。另外，部门章只是公司部门使用的，其无权代表公司签署合同，因此，如果合同签署只加盖公司部门章，则往往会被不良的客户利用。 代理人 ： 加盖公章的空白合同 介绍信与授权委托书 表见代理表见代理合同构成要件： 1、代

10、理人无代理权而从事代理行为； 2、相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权； 3、相对人主观上是善意的、无过失的； 4、无代理权人的代理行为由被代理人承担。签定合同签字 谨慎的标准 象高考一样决定命运 忌讳匆忙 确认签字文本的完整、连贯和不可篡改 保留正式文本 必要时录音 签定后坚持取得对自己有利的证据签定合同签字 签字加盖章 盖骑缝章，每页签 签字的陷阱 共同签字 预留空白签字（一枚硬币法） 传真：热敏纸、无号码、无日期） 3、合同相对方的审查 针对一些重大合同或者第一次合作的公司，在签署合同时一定要注意对企业主体资格的审查，核对营业执照中企业名称，是否与拟签订合同的公司名称是否一致；若是分

11、公司、分厂、办事处，是否有资格签署合同，是否有公司的授权等等？签署合同时应注意条款的审查 1、规格条款： 对于多规格产品尤其要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要。避免供需之间出现差错。 2、质量标准条款： 合同中一定要明确约定产品质量标准，并约定货物送到后如何验收以及针对质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。 作为销售方，在签。署合同中一定要根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。怎样约定产品质量条款？案例再现 以“质量不合格”为由

12、拒付货款，理由成立吗？ 年月日，宁远钢厂向鞍钢集团半连续轧板厂订购各种型号卷板吨，价格万元，拖欠万元，宁远钢厂以“质量不合格”为由拒付余款，但均将收到的钢材用于生产，经河北省高级人民法院一审和最高人民法院二审此案得以终审判决问：宁远钢厂“质量不合格”拒付理由成立吗？案例点评 拒付理由成立，因为质量不合格。拒付理由不成立，因为钢材用于生产。法律知识最高院认定：宁远钢厂虽曾以“质量不合格”为由拒付货款，但其将钢材用于生产，应视为接受了该质量的钢材，应向鞍钢偿付该笔货款和利息法律知识 合同法第一百五十条规定：出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物，出卖人提供有关标的物说明的，交付的标的物应当符合该说

13、明的质量要求。质量约定方法： （）按国家颁标准执行 （）按部颁标准执行 （）按企业标准执行 （）按双方商定的技术条件，样品或补充的技术要求执行合同法第一百五十八条规定：凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。 合同法第一百六十九条规定：凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品的通常标准。案例启事 怎样应对债务人的“质量牌” 签署合同时应注意条款的审查 3、包装条款： 对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。 4、交付方式条款（送货条款）： 如果是我们公司给客户送货，那么在此过程中，合同中一定要明确

14、约定送货地点、收货方的经办人的姓名，防止对方收货经办人离职后，对方不承认收货拒绝付款，公司交付时一定要核实是否是指定收货方经办人签署，若不是，则应要求公司加盖公章和合同专用章，避免出现纠纷后公司又无法举证对方收取货物的事实，导致货款无法收回。 5、货款约定及支付方式： （1）货款金额的大小写应当一致，且不能发生涂改以避免产生岐义； （2）货款金额中涉及税金的应注明税金的承担方式及货款金额是否含税； （3）对货款的支付条件应明确，以降低交易风险； （4）支付的方式应当明确。比如说应在货物送到后五日内付款或者约定货物送到并经验收后五日内付款，不能只简单写货到付款，以免产生争议。 （5）合同中应当注

15、明具体收款的账户以及开户银行。 6、定金条款： 一定要注意定金与“订金”的区别，定金条款应写明“定金”字样，而非“订金”，但定金在合同中约定不能超过主合同标的额的百分之二十(超过20%的,合同仍然有效）。 根据相关法律规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。而不具备定金的性质，因此，在签署合同时一定要注意定金的约定。 7、违约责任条款： 注意对方延期付款或者延期交付货物的违约责任，以及我方有权解除合同的条件。违约金最好具体明确的数字便于执行，有利于达到预防违约的目的。8

16、、若与外地公司签署合同，尽量争取约定在我方所在地法院管辖。9、其他条款：比如说合同中约定合同履行过程中传真件、电子邮件双方均予以确认，约定具体电子邮件地址，具体经办人或者具体收货人等，降低履行中的风险。 10、所有权保留条款 若合同中约定对方付清全款前货物的所有权仍归我方所有，那么我方可根据物权而拥有请求返还，请求损害赔偿的权利也要在合同中予以明确。在此期间，如买受人破产或发生其它变化，出卖人可优先于买受人的债权人，以所有人的身份将货物或货物的价值收回。所有权保留条款的作用是利用物权优先于债权的法律原理，使出卖人的利益处于更可靠的地位，从而使交易过程中的风险降低到最小限度。 11、关于交易价格

17、是否含税问题的风险防范： 合同中货物价格应约定是否为含税价格，应当在付款前要求对方出具发票。当为不含税价时，购货方可能不需要发票，此时应开具收款收具。 没签合同就不承担法律责任吗？ 缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自己的故意或过失，致使合同不能成立，对相信该合同为成立的相对人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。缔约过失责任的构成要件： （1）当事人意思表示有瑕疵 （2）缔约的相对人误信合同会成立 （3）合同尚未有效成立 （4）缔约当事人须有损害 （5）缔约当事人一方或双方须有故意或过失合同履行过程中的法律风险及防范 合同欺诈的手段1、俏货引诱。利用紧缺畅销商品，诱人签订购销

18、合同，骗取预付款或定金。2、鱼食诱饵。先履行几份小额合同，骗取信任后签订大额合同，骗取大量货物货款，然后销声匿迹。3、移花接木。让对方看别人货物，一旦签约骗取对方货款或定金后，便再无踪影。4、设置圈套。事先精心设计并诱人签订根本无法履行的合同。4、假冒身份。私刻公章，伪造企业，然后与人签订合同；通过关系或采取挂靠等方式，骗得集体企业、国有企业的营业执照；骗取单位的空白介绍信、盖有合同章的空白合同，骗签合同。6、传真诈骗。骗签合同后，骗方利用汇款时间差，诱使供方发货，待提货后溜之大吉。 合同陷阱的识别陷阱一：“货到付款”之难 【案例】： 甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，合同约定“货到付款”。甲

19、公司在合同订立后第三天就把货送到乙公司，并向乙公司索要货款，但乙公司却找各种借口迟迟不肯支付。半个月后，甲公司见无法收回货款，要求退货，乙公司却不肯退。甲公司说：合同约定的是“货到付款”，货都到半个月了，为什么还不付款？乙公司回复说：我没说不付款，我一直答应付款，但“货到付款”并没有说明货到后什么时间付款。陷阱二：一字万金【案例】 甲公司与乙厂签订了一份铝材购销合同，约定甲公司在合同签字生效时支付定金30万元人民币，甲公司也如数支付了定金。事后铝材价格看涨，乙厂毁约。甲公司多次交涉无效后起诉，依照我国合同法第115条规定“收受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金”，要求法院责令乙厂双倍返还定金。该合同经审查后确认为有效合同，乙厂违约，但最后法院只判定乙厂退还30万元及承担利息损失。原来，合同中将法律固定术语“定金”写作“订金”。一字之差痛失30万元。陷阱三，敢问货去何方？【案例】甲厂将一批半成品交给乙厂加工，合同中关于加工数量、质量、价格、违约责任均有明确规定，交货地点写明是甲指定的仓库，运输工具、运输费用由乙厂负责。加工完成后，甲厂要求乙厂将布料分别运到陕西、吉林、成都等地仓库。乙厂大呼上当，如果将这些布匹分别运到西北、东北、西南，并承担运费的话，所收取的加工费还不够支付运费。乙厂不肯运，甲厂就告到了法院，