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1、国国 际际 商商 法法第一模块第一模块国际商法基础知识国际商法基础知识第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识项目项目1 1 国际商法概述国际商法概述 一、国际商法的涵义一、国际商法的涵义 国际商法（国际商法（International Business LawInternational Business Law）是调整国际）是调整国际商事关系的法律规范的总称。由于国际商法调整的国际商事商事关系的法律规范的总称。由于国际商法调整的国际商事关系既包括国际商事交易关系，又包括国际商事组织关系，关系既包括国际商事交易关系，又包括国际商事组织关系，所以它通常又被认为是调整国际商事交易和国际商

2、事组织的所以它通常又被认为是调整国际商事交易和国际商事组织的法律规范的总和。法律规范的总和。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 二、国际商法的产生与发展二、国际商法的产生与发展商法是随着商品经济的产生和发展而出现的。从历史上看，商法是随着商品经济的产生和发展而出现的。从历史上看，国际商法的发展经历了三个不同的阶段：第一阶段：商人习国际商法的发展经历了三个不同的阶段：第一阶段：商人习惯法；第二阶段：商法本国化；第三阶段：现代国际商法。惯法；第二阶段：商法本国化；第三阶段：现代国际商法。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 项目项目2 2 国际商法的渊源国际商法的渊源

3、一、国际条约一、国际条约 国际公约是指两个或两个以上的国际法主体依据国际法国际公约是指两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。 国际条约的分类。国际条约或公约是国际商法的最主要国际条约的分类。国际条约或公约是国际商法的最主要渊源，是国际法主体之间以国际法为准则，为确立其相互权渊源，是国际法主体之间以国际法为准则，为确立其相互权利、义务而缔结的书面协议。作为国际商法渊源的国际条约利、义务而缔结的书面协议。作为国际商法渊源的国际条约从两个角度分为：专门的国际商事条约和包含商事条款的一从两个角度分为：专门的国际商事条约和包含

4、商事条款的一般国际条约。目前影响较大的有：般国际条约。目前影响较大的有：19801980年年联合国国际货物联合国国际货物销售合同公约销售合同公约。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 二、国际惯例二、国际惯例 国际惯例是指在国际商事交往中，在长期、反复的国际国际惯例是指在国际商事交往中，在长期、反复的国际实践中形成并被广为接受的商事习惯规则。实践中形成并被广为接受的商事习惯规则。 国际惯例的效力。法律上的惯例与习惯是有本质的不同国际惯例的效力。法律上的惯例与习惯是有本质的不同的的, ,前者一旦被当事人加以采用，便对该当事人具有法律拘前者一旦被当事人加以采用，便对该当事人具有法律拘

5、束力，后者只是一种习惯的行为。从这个意义上说，虽然国束力，后者只是一种习惯的行为。从这个意义上说，虽然国际惯例没有普遍的约束力，无法与国际公约的效力相比，但际惯例没有普遍的约束力，无法与国际公约的效力相比，但在某些具体的当事人之间却有像国际公约一样的强制力。有在某些具体的当事人之间却有像国际公约一样的强制力。有些国际惯例已经被某些国家纳入其国内的成文法，从而具有些国际惯例已经被某些国家纳入其国内的成文法，从而具有了法律的普遍约束力。还有些国家的国内法规定，国际惯例了法律的普遍约束力。还有些国家的国内法规定，国际惯例的适用无须当事人明示表示同意。由此可见，目前国际惯例的适用无须当事人明示表示同意

6、。由此可见，目前国际惯例与国际公约在强制力上的这种区别已经被渐渐淡化了，采用与国际公约在强制力上的这种区别已经被渐渐淡化了，采用国际惯例已经成为国际上的一种趋势。国际惯例已经成为国际上的一种趋势。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 三、国内商事法三、国内商事法 国际经贸关系具有多样性和复杂性，现有的国际公约和国际经贸关系具有多样性和复杂性，现有的国际公约和惯例不可能满足实践中的需求，而且个人或企业在从事超越惯例不可能满足实践中的需求，而且个人或企业在从事超越国境的经贸和商事活动时，也可能选择某国的国内法为准则，国境的经贸和商事活动时，也可能选择某国的国内法为准则，因此，国内法在

7、国际商法中仍占有重要地位。因此，国内法在国际商法中仍占有重要地位。 国际公约、国际惯例的内容毕竟有限，但各国的国内商国际公约、国际惯例的内容毕竟有限，但各国的国内商事立法浩如烟海，怎样研究呢？先学一下比较法学，他们为事立法浩如烟海，怎样研究呢？先学一下比较法学，他们为我们引入了我们引入了“法系法系”这样的工具。这样的工具。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 项目项目3 3 两大法系与国际商法两大法系与国际商法一、大陆法系一、大陆法系（一）大陆法系的起源（一）大陆法系的起源 大陆法系大陆法系(Continental Family)(Continental Family)一般是指以

8、罗马法为基一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。 大陆法系名称的由来就是由于该法系首先是在欧洲大陆大陆法系名称的由来就是由于该法系首先是在欧洲大陆出现和形成的，它具有法典的特征，因此，大陆法系又称为出现和形成的，它具有法典的特征，因此，大陆法系又称为法典法系法典法系(Code Family)(Code Family)。大陆法系还有一个重要的名称，。大陆法系还有一个重要的名称，即民法法系即民法法系(Civil Law Family)(Civil Law Family)。法国在。法国在1919世纪初编纂的世纪初编纂的法国民法

9、典法国民法典和德国和德国1919世纪末编纂的世纪末编纂的德国民法典德国民法典，它，它们对大陆法系的发展都具有强大的推动作用，以至于把大陆们对大陆法系的发展都具有强大的推动作用，以至于把大陆法系又直接称为民法法系。法系又直接称为民法法系。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （二）大陆法系的分布（二）大陆法系的分布 大陆法系是以法国和德国为主的，以后随着殖民扩张，大陆法系是以法国和德国为主的，以后随着殖民扩张，比利时、西班牙、葡萄牙、意大利、奥地利、瑞士、荷兰被比利时、西班牙、葡萄牙、意大利、奥地利、瑞士、荷兰被征服，北欧各国即挪威、瑞典、丹麦、芬兰和冰岛的法律，征服，北欧各国即挪

10、威、瑞典、丹麦、芬兰和冰岛的法律，通称为斯堪的纳维亚法律，基本上也属于大陆法系。在亚洲，通称为斯堪的纳维亚法律，基本上也属于大陆法系。在亚洲，日本自日本自18681868年年“明治维新明治维新”以来的法律以及泰国等国法律，以来的法律以及泰国等国法律，亦属大陆法系。在北美，美国的路易斯安那州及加拿大的魁亦属大陆法系。在北美，美国的路易斯安那州及加拿大的魁北克省法律，也因历史上的原因，属于大陆法系范围。在非北克省法律，也因历史上的原因，属于大陆法系范围。在非洲，如刚果、卢旺达、布隆迪等国法律，由于以前的殖民地洲，如刚果、卢旺达、布隆迪等国法律，由于以前的殖民地历史，属于大陆法系；北非各国的法律，如

11、阿尔及利亚、摩历史，属于大陆法系；北非各国的法律，如阿尔及利亚、摩洛哥、突尼斯等国的法律，也受大陆法系的强烈影响。洛哥、突尼斯等国的法律，也受大陆法系的强烈影响。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （三）大陆法系的特点（三）大陆法系的特点 大陆法系的首要特点就是强调成文法的作用，它在结构大陆法系的首要特点就是强调成文法的作用，它在结构上强调法律的系统化、逻辑化、法典化和成文化；其次，大上强调法律的系统化、逻辑化、法典化和成文化；其次，大陆法系各国把全部法律区分为公法和私法两大部分；再次，陆法系各国把全部法律区分为公法和私法两大部分；再次，大陆法各国都进行大规模的法典编纂工作。大

12、陆法各国都进行大规模的法典编纂工作。18041804年的年的法国法国民法典民法典是是1919世纪大陆法系法典的一个典型。除民法典之外，世纪大陆法系法典的一个典型。除民法典之外，还有商法典、刑法典、刑诉法典等。此外，在大陆法系，司还有商法典、刑法典、刑诉法典等。此外，在大陆法系，司法判决不是主要的法律渊源，而仅仅是对法律的注释，大陆法判决不是主要的法律渊源，而仅仅是对法律的注释，大陆法系国家法律的效力渊源，主要是制定法，又称为成文法，法系国家法律的效力渊源，主要是制定法，又称为成文法，而不是判例。在司法过程中，法官的判决只是起着加强对法而不是判例。在司法过程中，法官的判决只是起着加强对法律的解释

13、作用。律的解释作用。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （四）大陆法系各国的法院组织（四）大陆法系各国的法院组织大陆法各国的法院组织虽然各有特点，但都有一些共同之处。大陆法各国的法院组织虽然各有特点，但都有一些共同之处。主要表现在：法院的层次基本相同；各国除普通法院以外，主要表现在：法院的层次基本相同；各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院同时并存。各国法院基本上都都有一些专门法院与普通法院同时并存。各国法院基本上都分为三级，即第一审法院、上诉法院和最高法院。分为三级，即第一审法院、上诉法院和最高法院。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 二、英美法系的基

14、本特点二、英美法系的基本特点（一）英美法系的起源（一）英美法系的起源 英美法系英美法系 (Common Law)(Common Law)，又称普通法系，是指英国中，又称普通法系，是指英国中世纪以来的法律，它是以普通法为基础的，与以罗马法为基世纪以来的法律，它是以普通法为基础的，与以罗马法为基础的民法法系相比较而存在的一种法律制度。础的民法法系相比较而存在的一种法律制度。 英美法系以英国普通法为基础，但并不仅指普通法，它英美法系以英国普通法为基础，但并不仅指普通法，它是指在英国的三种法律，即普通法、衡平法和制定法的总称。是指在英国的三种法律，即普通法、衡平法和制定法的总称。 美国法律，作为一个整

15、体来说，属于普通法法系，但它美国法律，作为一个整体来说，属于普通法法系，但它有自己的、不同于英国法的很多特征。有自己的、不同于英国法的很多特征。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （二）英美法系的分布（二）英美法系的分布 英国、美国及其他过去曾受英国殖民统治的国家和地区，英国、美国及其他过去曾受英国殖民统治的国家和地区，主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡，香港地区也采用英美法。南非、斯坦、马来西亚和新加坡，香港地区也采用英美法。南非、斯里兰卡、菲律宾法是大陆法与普通法的混合物。斯里兰卡、

16、菲律宾法是大陆法与普通法的混合物。 但是，联合王国的苏格兰、美国的路易斯安那州和加拿但是，联合王国的苏格兰、美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克属于大陆法体系大的魁北克属于大陆法体系第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （三）英国法的渊源（三）英国法的渊源1.1.判例法判例法(Case Law)(Case Law)判例法是英国法的主要渊源，它是由高等法院的法官以判决判例法是英国法的主要渊源，它是由高等法院的法官以判决的形式发展起来的法律规则。判例法的一个主要特点是，法的形式发展起来的法律规则。判例法的一个主要特点是，法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循，即对作出判例院在判决中所

17、包括的判决理由必须得到遵循，即对作出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。一般而言，只有上诉法院、高级法院和上议院的判决才能构一般而言，只有上诉法院、高级法院和上议院的判决才能构成先例，才具有约束力。成先例，才具有约束力。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 2. 2.成文法成文法(Statute)(Statute)成文法是英国法的重要渊源。成文法是由英国的议会成文法是英国法的重要渊源。成文法是由英国的议会(Parliament)(Parliament)制定的。成文法还是要通过判例法才能起作用。制定的。成文法还

18、是要通过判例法才能起作用。这是英国法的又一个特点。这是英国法的又一个特点。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 3. 3.习惯习惯(Custom)(Custom)在英国普通法形成的过程中，法的渊源是判例法而不是习惯在英国普通法形成的过程中，法的渊源是判例法而不是习惯法。因此，习惯在英国法律中所起的作用极小。法。因此，习惯在英国法律中所起的作用极小。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （四）美国法的渊源（四）美国法的渊源（1 1）以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充）以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充和匡正。和匡正。（2 2）把法律分为联邦法和

19、州法两部分。根据）把法律分为联邦法和州法两部分。根据17911791年美国宪年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等。专利权和税收等。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 三、两大

20、法系的区别三、两大法系的区别（1 1）法律结构不同。大陆法系强调成文法的作用，主张编）法律结构不同。大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。（2 2）诉讼程序不同。大陆法系采用）诉讼程序不同。大陆法系采用“纠问式纠问式”，法官居于，法官居于主导地位。英美法系采用主导地位。英美法系采用“对抗式对抗式”，法官充当消极的中立，法官充当消极的中立裁定者的角色。裁定者的角色。（3 3）对法的分类不同。大陆法系将法律一般分为：）对法的分类不同。大陆法系将法律一般分为： 公法与公法与私法；而英国则将法律分为普

21、通法与衡平法。私法；而英国则将法律分为普通法与衡平法。（4 4）法律术语不同。）法律术语不同。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 四、两大法系的发展趋势及对国际商法的影响四、两大法系的发展趋势及对国际商法的影响（一）两大法系发展趋势（一）两大法系发展趋势随着世界经济一体化进程的加快，两大法系越来越呈现出随着世界经济一体化进程的加快，两大法系越来越呈现出“求同存异、协调发展求同存异、协调发展”的趋势，但在这种趋势中两者的法的趋势，但在这种趋势中两者的法律技术、推理方法、诉讼制度、司法体制等诸多方面的差别律技术、推理方法、诉讼制度、司法体制等诸多方面的差别也依然存在。两大法系相互取

22、长补短，但不可能彻底融合。也依然存在。两大法系相互取长补短，但不可能彻底融合。第一模块第一模块 国际商法基础知识国际商法基础知识 （二）两大法系对国际商法的重要影响（二）两大法系对国际商法的重要影响 两大法系对国际商法的影响是巨大的。一方面，两大法系推动两大法系对国际商法的影响是巨大的。一方面，两大法系推动国际商法统一化运动，许多重要的国际商事公约、条约就是通过国际商法统一化运动，许多重要的国际商事公约、条约就是通过借鉴甚至吸收两大法系的一些法律原则和规范才得以形成的，例借鉴甚至吸收两大法系的一些法律原则和规范才得以形成的，例如如联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约、国际商事合

23、同通则国际商事合同通则等，等，在合同法和买卖法的许多问题上都采纳了两大法系的法律原则和在合同法和买卖法的许多问题上都采纳了两大法系的法律原则和制度。另一方面，两大法系对世界很多国家的商事立法产生很大制度。另一方面，两大法系对世界很多国家的商事立法产生很大影响。由于各国法律制度均在不同程度上受到两大法系的影响，影响。由于各国法律制度均在不同程度上受到两大法系的影响，甚至大多可以归纳在两大法系之列，因此，作为国际商法重要渊甚至大多可以归纳在两大法系之列，因此，作为国际商法重要渊源之一的各国国内商事立法，事实上也是在两大法系的影响下确源之一的各国国内商事立法，事实上也是在两大法系的影响下确立的；在用

24、有关国家的国内商法处理国际商事问题时，两大法系立的；在用有关国家的国内商法处理国际商事问题时，两大法系的法律原则就在实际上发生着作用。可见，对两大法系及其法律的法律原则就在实际上发生着作用。可见，对两大法系及其法律原则的了解和掌握，是学好国际商法所必需的。原则的了解和掌握，是学好国际商法所必需的。第二模块第二模块国际商事主体法国际商事主体法第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 公司法公司法第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 项目项目1 1 公司法概述公司法概述公司是当今国际社会中市场经济条件下发达国家普遍采用的公司是当今国际社会中市场经济条件下发达国家普遍采用的一种最重要的、

25、最富有生命力的商事组织法律形式，公司的一种最重要的、最富有生命力的商事组织法律形式，公司的数量在整个企业数量中所占的比例并不是很大，但其经济实数量在整个企业数量中所占的比例并不是很大，但其经济实力与影响却是其他企业或社会组织无法比拟的。力与影响却是其他企业或社会组织无法比拟的。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 一、公司的概念一、公司的概念大陆法系国家一般认为，公司是指依法设立的以营利为目的大陆法系国家一般认为，公司是指依法设立的以营利为目的的社团法人。这一概念体现了大陆法系国家强调公司具有依的社团法人。这一概念体现了大陆法系国家强调公司具有依法设立的法定性、营业活动的营利性和社团法

26、人结构的团体法设立的法定性、营业活动的营利性和社团法人结构的团体性。在英美法系国家，一般均不设有完整的、专门的定义性性。在英美法系国家，一般均不设有完整的、专门的定义性概念。概念。现行现行中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法（以下简称（以下简称公司法公司法）第）第3 3条第一款规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享条第一款规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。这是我国对公司这一形式的正式解读。这是我国对公司这一形式的正式解读。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 二、公司

27、的基本法律特征二、公司的基本法律特征各国对公司特征的表述各有不同，但大多数学者认为公司应各国对公司特征的表述各有不同，但大多数学者认为公司应具有以下基本特征：具有以下基本特征：（一）营利性（一）营利性公司具有营利性，是指公司必须以从事经营活动、追求利润公司具有营利性，是指公司必须以从事经营活动、追求利润最大化为目的。公司的营利性特征包括两层含义：最大化为目的。公司的营利性特征包括两层含义：1.1.公司是以营利为目的从事经营活动的公司是以营利为目的从事经营活动的2.2.公司必须连续地从事同一性质的经营活动公司必须连续地从事同一性质的经营活动第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （二）社团

28、性（二）社团性所谓社团性，是指公司应为人的集合，其股东和股权具有多所谓社团性，是指公司应为人的集合，其股东和股权具有多元性。公司应否具有社团性特征，一直是学术界认识分歧较元性。公司应否具有社团性特征，一直是学术界认识分歧较大的问题之一。有的学者认为，随着一人公司的地位逐渐为大的问题之一。有的学者认为，随着一人公司的地位逐渐为许多国家的法律所承认，公司已逐渐失去其社团性特征。而许多国家的法律所承认，公司已逐渐失去其社团性特征。而有的学者则认为，无论从公司的本质看，还是从各国公司法有的学者则认为，无论从公司的本质看，还是从各国公司法的规定看，公司都应当是一种社团或联合体，这是公司与独的规定看，公司

29、都应当是一种社团或联合体，这是公司与独资企业的根本区别。资企业的根本区别。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （三）法人性（三）法人性公司作为法人必须具备以下条件：公司作为法人必须具备以下条件：（1 1）必须依法设立。公司依照法律设立和运行，是规范化）必须依法设立。公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式。公司的发起设立、对内对外关系、程序较高的企业组织形式。公司的发起设立、对内对外关系、内部治理结构、合并分立等，都是依照法律规范来办理，公内部治理结构、合并分立等，都是依照法律规范来办理，公司是一种企业形式与法律形式相结合的体现。司是一种企业形式与法律形式相结合的体现。

30、第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （2 2）公司具有独立的财产权。公司的财产来源于股东的投）公司具有独立的财产权。公司的财产来源于股东的投资，股东一旦出资，获得股权，实行股权与出资相分离，股资，股东一旦出资，获得股权，实行股权与出资相分离，股东个人无权直接处理公司的财产。股东投入公司的财产与股东个人无权直接处理公司的财产。股东投入公司的财产与股东未投入公司的财产在法律上相分离。东未投入公司的财产在法律上相分离。（3 3）能够独立地承担民事责任。从法律上赋予公司以人格，）能够独立地承担民事责任。从法律上赋予公司以人格，使公司像一个真实的人那样，以自己的名义从事经营，享有使公司像一个真

31、实的人那样，以自己的名义从事经营，享有权利，承担责任，起诉应诉，从而使公司在市场上成为竞争权利，承担责任，起诉应诉，从而使公司在市场上成为竞争主体。而股东仅以其出资额为限承担有限责任。主体。而股东仅以其出资额为限承担有限责任。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 三、公司的分类三、公司的分类（一）按股东对公司债务所负责任形式为标准划分（一）按股东对公司债务所负责任形式为标准划分（1 1）有限责任公司：公司股东以其出资额为限对公司债务）有限责任公司：公司股东以其出资额为限对公司债务承担责任。承担责任。（2 2）无限责任公司：公司股东对公司债务承担无限连带责）无限责任公司：公司股东对公司债

32、务承担无限连带责任。任。（3 3）两合公司：公司一部分股东以其出资额为限对公司债）两合公司：公司一部分股东以其出资额为限对公司债务承担责任，另一部分股东则对公司债务承担无限责任。务承担责任，另一部分股东则对公司债务承担无限责任。（4 4）股份有限公司：股东以其所持有的股份为限对公司债）股份有限公司：股东以其所持有的股份为限对公司债务承担责任。务承担责任。（5 5）股份两合公司：公司一部分股东以其所持有的股份为）股份两合公司：公司一部分股东以其所持有的股份为限对公司债务承担责任，另一部分股东则对公司债务承担无限对公司债务承担责任，另一部分股东则对公司债务承担无限责任。限责任。第二模块国际商事主体

33、法第二模块国际商事主体法 （二）按公司的信用制度为标准划分（二）按公司的信用制度为标准划分（1 1）人合公司：公司以股东的个人信用为基础，经济活动）人合公司：公司以股东的个人信用为基础，经济活动基于股东的人身信赖关系。基于股东的人身信赖关系。（2 2）资合公司：公司以资本的结合为信用基础。）资合公司：公司以资本的结合为信用基础。（3 3）人合兼资合公司：公司既取决于股东个人信用也取决）人合兼资合公司：公司既取决于股东个人信用也取决于公司财产信用。于公司财产信用。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （三）按公司的国籍为标准划分（三）按公司的国籍为标准划分（1 1）本国公司：凡是具有本国

34、国籍，其公司行为受本国公）本国公司：凡是具有本国国籍，其公司行为受本国公司法调整的公司即为本国公司。司法调整的公司即为本国公司。（2 2）外国公司：依照外国法律在东道国境外登记成立的公）外国公司：依照外国法律在东道国境外登记成立的公司。司。（3 3）跨国公司：由分设在两个或两个以上国家的经济实体）跨国公司：由分设在两个或两个以上国家的经济实体所组成，并从事生产、销售和其他经营活动的国际性大型企所组成，并从事生产、销售和其他经营活动的国际性大型企业。业。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （四）按公司的从属关系为标准划分（四）按公司的从属关系为标准划分（1 1）母公司：拥有另一公司半数

35、以上资本或股份，并对其）母公司：拥有另一公司半数以上资本或股份，并对其经营管理活动有一定控制权的公司。经营管理活动有一定控制权的公司。（2 2）子公司：其资本或股份的大部为另一公司控制，且其）子公司：其资本或股份的大部为另一公司控制，且其经营管理活动要受其制约的公司。经营管理活动要受其制约的公司。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （五）按公司的管辖关系为标准划分（五）按公司的管辖关系为标准划分（1 1）本公司）本公司: :又称总公司，是指从组织上、业务上管辖其他又称总公司，是指从组织上、业务上管辖其他公司的公司。受管辖公司的业务执行及资金调度均由本公司公司的公司。受管辖公司的业务执

36、行及资金调度均由本公司发号施令。发号施令。（2 2）分公司）分公司: :指从业务上、组织上接受总公司管辖的公司。指从业务上、组织上接受总公司管辖的公司。分公司在法律上不具有独立的主体地位和法人资格，不能独分公司在法律上不具有独立的主体地位和法人资格，不能独立承担责任，其经营活动主要有赖于本公司的意志。立承担责任，其经营活动主要有赖于本公司的意志。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法项目项目2 2 有限责任公司和股份有限公司有限责任公司和股份有限公司一、有限责任公司一、有限责任公司（一）有限责任公司的概念（一）有限责任公司的概念有限责任公司（有限责任公司（Closely Held Cor

37、porationClosely Held Corporation）也称有限公司，）也称有限公司，是指依照公司法设立的股东以其出资额为限对公司承担有限是指依照公司法设立的股东以其出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。有限公责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。有限公司于司于18921892年首创于德国，其目的在于融合合伙企业与股份有年首创于德国，其目的在于融合合伙企业与股份有限公司的优点，以适应中小型企业，特别是家族企业的客观限公司的优点，以适应中小型企业，特别是家族企业的客观需要。其后法国、意大利、卢森堡、比利时等国相继采用。需要。其后法国、意大利、卢森

38、堡、比利时等国相继采用。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （二）有限责任公司的法律特征（二）有限责任公司的法律特征1.1.股东人数的有限性股东人数的有限性对有限责任公司的股东人数，许多国家的公司法或有限责任对有限责任公司的股东人数，许多国家的公司法或有限责任公司法都有上限和下限的规定。股东既可以是自然人，也可公司法都有上限和下限的规定。股东既可以是自然人，也可以是法人，但是股东的人数我国公司法做了上限规定，不得以是法人，但是股东的人数我国公司法做了上限规定，不得超过超过5050人。因为有限责任公司虽为资合公司，却具有一定的人。因为有限责任公司虽为资合公司，却具有一定的人合性，股东须

39、相互信任，这就决定了其股东人数不可能太人合性，股东须相互信任，这就决定了其股东人数不可能太多，有必要做出上限的规定。多，有必要做出上限的规定。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 2. 2.股东出资的非证券性股东出资的非证券性公司每一股份在数额上可各不相等，公司不能发行股票筹资。公司每一股份在数额上可各不相等，公司不能发行股票筹资。有限责任公司股东向公司缴纳出资后，公司向股东签发出资有限责任公司股东向公司缴纳出资后，公司向股东签发出资证明书，作为股东出资凭证及转让出资时的依据。出资证明证明书，作为股东出资凭证及转让出资时的依据。出资证明书不能流通。书不能流通。第二模块国际商事主体法第二

40、模块国际商事主体法 3. 3.股东责任的有限性股东责任的有限性股东仅以其出资额为限对公司的债务承担有限责任，而公司股东仅以其出资额为限对公司的债务承担有限责任，而公司则要以其全部资产对公司债务承担责任。有限责任公司的股则要以其全部资产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东，对公司及公司的债权人不负任何财产责任，公司的债权东，对公司及公司的债权人不负任何财产责任，公司的债权人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿。人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 4. 4.公司具有封闭性公司具有封闭性有限责任公司在英国被称为有限责任公司在英国被称为“少数人公司少数人

41、公司”，在美国又被称，在美国又被称为为“封闭式公司封闭式公司”。但无论什么称谓，其意均为该种公司是。但无论什么称谓，其意均为该种公司是与与“开放式开放式”相对应的公司形式。公司的封闭性表现在：公相对应的公司形式。公司的封闭性表现在：公司资本不对外募集，只能由股东认缴全部出资发起设立；公司资本不对外募集，只能由股东认缴全部出资发起设立；公司的财务会计、经营状况不必公开；股东的出资转让规定严司的财务会计、经营状况不必公开；股东的出资转让规定严格，股东转让出资必须经过大多数股东一致同意；对欲转让格，股东转让出资必须经过大多数股东一致同意；对欲转让的出资其他股东有优先购买权等方面。的出资其他股东有优先

42、购买权等方面。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 5. 5.公司组织机构设置，设立程序的灵活性公司组织机构设置，设立程序的灵活性有限责任公司规模可大可小，董事会与监事会设置灵活，股有限责任公司规模可大可小，董事会与监事会设置灵活，股东人数较少的公司可以不设立董事会，只设执行董事。政府东人数较少的公司可以不设立董事会，只设执行董事。政府对有限责任公司的设立干预相对较少，基本上实行准则登记对有限责任公司的设立干预相对较少，基本上实行准则登记制度，除了从事特殊行业外，只要符合法律规定的条件，政制度，除了从事特殊行业外，只要符合法律规定的条件，政府均给予注册，不需要经过繁琐的审查批准程序。府

43、均给予注册，不需要经过繁琐的审查批准程序。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 6. 6.公司具有人合与资合的统一性公司具有人合与资合的统一性有限责任公司同时具有人合性和资合性，其人合性表现为股有限责任公司同时具有人合性和资合性，其人合性表现为股东人数有限制；出资证明书不得自由流通转让；资本只由全东人数有限制；出资证明书不得自由流通转让；资本只由全体股东认缴；出资转让应当取得其他股东同意，且有优先购体股东认缴；出资转让应当取得其他股东同意，且有优先购买权；经营事项和财务账目无须向社会公开等。买权；经营事项和财务账目无须向社会公开等。而有限责任公司的资合性则表现在股东有限责任、最低资本而

44、有限责任公司的资合性则表现在股东有限责任、最低资本额、出资形式限制、无盈不分原则及盈余分配顺序等。额、出资形式限制、无盈不分原则及盈余分配顺序等。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （三）有限责任公司的设立条件（三）有限责任公司的设立条件 根据公司法规定，设立有限责任公司应具备以下条件根据公司法规定，设立有限责任公司应具备以下条件: : （1 1） 股东符合法定人数，即由股东符合法定人数，即由1-501-50个股东出资设立。除个股东出资设立。除国有独资公司外，股东可以是自然人、法人或其他经济组国有独资公司外，股东可以是自然人、法人或其他经济组织。织。 （2 2）有符合公司章程规定的全

45、体股东认缴的出资额。）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。 （3 3）股东共同制定公司章程。）股东共同制定公司章程。 （4 4）有符合法律规定的公司名称，建立符合有限公司要）有符合法律规定的公司名称，建立符合有限公司要求的组织机构。求的组织机构。 （5 5）有公司住所。）有公司住所。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 1.1.股东人数和资格股东人数和资格 根据根据公司法公司法第第2424条规定，设立有限责任公司，股东人条规定，设立有限责任公司，股东人数不能超过数不能超过5050人，最少为人，最少为1 1人（允许设立一人有限责任公人（允许设立一人有限责任公司）。除国有独资公司外，

46、有限责任公司的股东可以是自司）。除国有独资公司外，有限责任公司的股东可以是自然人，也可以是法人。然人，也可以是法人。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 2.2.公司的资本公司的资本 （1 1）注册资本）注册资本 根据根据公司法公司法第第2626条规定，有限责任公司的注册资本为条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第二模块

47、国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （2 2）出资方式）出资方式 根据根据公司法公司法及其司法解释的规定及其司法解释的规定, ,股东的出资方式股东的出资方式有有: :货币；货币；非货币财产。其中第二种方式包括实物、非货币财产。其中第二种方式包括实物、知识产权、土地使用权及股权等。知识产权、土地使用权及股权等。 除了上述方式除了上述方式, ,股东还可以以其他公司的股权出资股东还可以以其他公司的股权出资, ,但须满但须满足以下条件足以下条件: : 出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让； 出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；出资的股权无权利瑕疵或者权利负

48、担； 出资人已履行关于股权转让的法定手续；出资人已履行关于股权转让的法定手续； 出资的股权已依法进行了价值评估。出资的股权已依法进行了价值评估。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （3 3）出资期限）出资期限 有限责任公司股东认缴的出资，可以在公司成立时一次缴有限责任公司股东认缴的出资，可以在公司成立时一次缴清，也可以在公司成立后分次缴清。股东应按期缴纳公司清，也可以在公司成立后分次缴清。股东应按期缴纳公司章程规定的各自所任缴的出资额。章程规定的各自所任缴的出资额。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （4 4）出资程序）出资程序 股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限

49、责股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。任公司在银行开设的账户。 以非货币财产出资的，应当评估作价，核实资产，不以非货币财产出资的，应当评估作价，核实资产，不得高估或者低估作价。应当依法办理其财产权的转移手续。得高估或者低估作价。应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照上述规定缴纳出资的，除应当向公司足额股东不按照上述规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。任。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货有限责任公司

50、成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。但是出资人以符合法定条件的非货币财产出担连带责任。但是出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，不能认定为未依法全面履行出资义务。不能认定为未依法全面履行出资义务。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 3.3.其他条件其他条件 设立有限责任公司除需要具备

51、上述条件之外，还应当具备设立有限责任公司除需要具备上述条件之外，还应当具备下列条件下列条件: : 1.1.有公司名称；有公司名称； 2.2.有公司章程；有公司章程； 3.3.有公司的组织机构；有公司的组织机构； 4.4.有必要的生产经营条件。有必要的生产经营条件。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 项目项目3 3 股份有限公司股份有限公司 一、股份有限公司的概念一、股份有限公司的概念 股份有限公司（股份有限公司（Publicly held CorporationPublicly held Corporation）是指全部）是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司资本

52、划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。现代公司的典型形态就是股份公司。公司。现代公司的典型形态就是股份公司。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 依据我国依据我国公司法公司法，有限公司和股份公司的主要区别在，有限公司和股份公司的主要区别在于：于： （1 1）在股东人数上，有限公司设立时不得超过）在股东人数上，有限公司设立时不得超过5050人，股人，股份公司股东人数无上限；份公司股东人数无上限； （2 2）在股份流动性上，有限公司股份转让前必须征求其）在股份流动性上，有限公司

53、股份转让前必须征求其他股东意见，股份公司的资本划分为等额股份，股份转让他股东意见，股份公司的资本划分为等额股份，股份转让相对便捷、自由；相对便捷、自由； （3 3）股份公司可以公开发行股份募集资金，有限公司不）股份公司可以公开发行股份募集资金，有限公司不可。综合而言，两种公司的区别集中体现在融资方式和股可。综合而言，两种公司的区别集中体现在融资方式和股份流动性上。份流动性上。 除此之外，两者在设立程序、出资要求、内部组织结构、除此之外，两者在设立程序、出资要求、内部组织结构、分立、合并、解散、清算等方面区别不大。因此，企业选分立、合并、解散、清算等方面区别不大。因此，企业选择有限公司抑或股份公

54、司类型，多半是基于自身的融资需择有限公司抑或股份公司类型，多半是基于自身的融资需求而作出的选择。求而作出的选择。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 二、股份有限公司的法律特征二、股份有限公司的法律特征 （一）公司是最典型的资合公司（一）公司是最典型的资合公司 在股份有限公司中，股东之间以资本为中心，而非以股东在股份有限公司中，股东之间以资本为中心，而非以股东个人的相互信用为中心，只要是股票的合法持有者便是股个人的相互信用为中心，只要是股票的合法持有者便是股东。股份有限公司的股份可以自由转让，股东的频繁变动东。股份有限公司的股份可以自由转让，股东的频繁变动不会影响公司的存续及经营状况。

55、股份有限公司的资合性不会影响公司的存续及经营状况。股份有限公司的资合性决定了公司股东只能以现金或实物出资，而不能以信用或决定了公司股东只能以现金或实物出资，而不能以信用或劳务出资。劳务出资。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （二）公司的股东人数有法定最低限制（二）公司的股东人数有法定最低限制 股份有限公司为了保证能够从社会募集足够的资金，对股股份有限公司为了保证能够从社会募集足够的资金，对股东人数往往有最低要求。因为股东人数太少，无法体现股东人数往往有最低要求。因为股东人数太少，无法体现股份有限公司广泛集资的特点，也难以形成极大的资本和庞份有限公司广泛集资的特点，也难以形成极大的资

56、本和庞大的规模经营。如英国、法国、卢森堡、比利时、日本、大的规模经营。如英国、法国、卢森堡、比利时、日本、韩国以及我国台湾地区都规定为韩国以及我国台湾地区都规定为7 7人，而德国规定为人，而德国规定为5 5人。人。不少国家将股东法定最低人数作为股份有限公司存续的必不少国家将股东法定最低人数作为股份有限公司存续的必要条件，而对股份有限公司的最高人数各国均不加以限制，要条件，而对股份有限公司的最高人数各国均不加以限制，这样的规定有利于股份有限公司大规模地筹集资本。这样的规定有利于股份有限公司大规模地筹集资本。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （三）公司的资本总额划分为金额相等的股份（三

57、）公司的资本总额划分为金额相等的股份 股份有限公司的全部资本以一定的标准划分为等额的股份，股份有限公司的全部资本以一定的标准划分为等额的股份，每一股份所代表的资金额是相同的。股份是法律上的计量每一股份所代表的资金额是相同的。股份是法律上的计量单位，可以自由转让。一股一权，权数与持股数成正比，单位，可以自由转让。一股一权，权数与持股数成正比，股东权的计算、行使、转让均以股份为单位，也是公司向股东权的计算、行使、转让均以股份为单位，也是公司向股东分发红利的数量依据。股东分发红利的数量依据。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （四）公司股份的表现形式是股票（四）公司股份的表现形式是股票 股

58、票是股份有限公司股份的表现形式，股东的权利从股票股票是股份有限公司股份的表现形式，股东的权利从股票上得到体现，并且伴随着股票的转让而发生转移。股份有上得到体现，并且伴随着股票的转让而发生转移。股份有限公司可以向社会公众公开发行股票，股份有限公司的股限公司可以向社会公众公开发行股票，股份有限公司的股票不论是否上市交易，均可以自由转让。股东转让股票无票不论是否上市交易，均可以自由转让。股东转让股票无须征得其他股东的同意，更无须股东大会作出决议。股份须征得其他股东的同意，更无须股东大会作出决议。股份有限公司股份的自由转让既体现了股东有限公司股份的自由转让既体现了股东“以脚投票以脚投票”的权的权利，又

59、体现了资本市场对股份有限公司的评价和约束。利，又体现了资本市场对股份有限公司的评价和约束。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 （五）公司的股东承担有限责任（五）公司的股东承担有限责任 股份有限公司的每一个股东的义务是以其所认购的股份金股份有限公司的每一个股东的义务是以其所认购的股份金额为限，对公司承担有限责任，公司以其全部资产对外承额为限，对公司承担有限责任，公司以其全部资产对外承担责任，此点与有限责任公司基本相同。担责任，此点与有限责任公司基本相同。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 三、股份有限公司的设立条件三、股份有限公司的设立条件 根据根据公司法公司法第第7676条

60、的规定，设立股份有限公司，应当条的规定，设立股份有限公司，应当具备下列条件具备下列条件: : 1.1.发起人符合法定人数，具有法定资格。发起人符合法定人数，具有法定资格。公司法公司法第第7878条规定，设立股份有限公司，应当有条规定，设立股份有限公司，应当有2 2人以上人以上200200人以下为人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。发起人可以是自然人，也可以是法人或者其他经济组织。发起人可以是自然人，也可以是法人或者其他经济组织。第二模块国际商事主体法第二模块国际商事主体法 2.2.有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总