修改商业银行利用债委会对企业实施债务重组的法律问题研究

1、商业银行利用债委会对企业实施债务重组的法律问题研究摘要：本文以三九医药债务重组为例，就商业银行利用债委会来对企业实施债务重组的法律问题进行研究，这既是降低银行不良资产的重要途径，也是提高国有企业竞争力的重要手段，值得探讨。本文首先对商业银行利用债委会对企业实施债务重组的法律问题进行深入研究，其次根据三九医药债务重组案例为例，就这个案例带来的法律问题进行分析，具有一定的参考价值。关键词：商业银行；债委会；企业；债务重组；法律问题；研究一、 前言怎样用一种市场化的方式在经济转轨过程中更好地做好债务重组，这既是降低银行不良资产的重要途径，也是提高国有企业竞争力的重要手段。本文就商业银行利用债委会来对

2、企业实施债务重组的法律问题进行研究。二、商业银行利用债委会对企业实施债务重组的法律问题研究所谓债务重组，是指通过削债、豁免债务、债务转让、债务豁免、债务抵销、债转股等方式对企业的负债进行重新组合的行为。债务重组是一种报表性的重组，是企业财务运作的重要手段。它能够减轻企业的债务负担，优化企业的资本结构从而为企业后续进行的资产重组、资产证券化、并购融资等活动进行铺垫。商业银行利用债委会对企业实施债务重组的主要做法有：贷款改投资、直接融资增资减债、债权变股权、破产免债、股份合作等。企业债务重组的过程是当事人、政府和其他社会集团围绕困境企业的资产、债务和其他相关事宜的处理达成协议和履行协议的过程。对这

3、一过程进行归制，可以通过两种途径，民法框架和破产法框架。所谓民法框架，就是按照合同法、财产法和其他相关民事法律的规则，在当事人自愿、平等、协商一致的基础上通过资产转让、债权让步以及投资、融资、商业信贷等一系列市场交易，实现企业拯救的诸项目标。这种程序被称为“庭外和解”或者“法庭外协商解决”。它实际上是一个自愿参加的多方缔约程序。而破产法框架就是启用破产法中的企业拯救机制。由于目前我国银行与国家的产权关系尚未完全理顺，因而这笔债务实质上仍由国家负担。但这种方法有可能助长一些企业赖帐的心理，因而这一做法在实践中也不具普遍性。债权变股权，即将银行贷给企业的款项按一定的比例折为银行对企业的股权，使银行

4、由债权人变为企业的股东。商业银行利用债委会对企业实施债务重组体现为双方当事人由商业银行组成的债委会与企业之间的谈判与协议的过程，法律干预程度较低，但也应当贯彻、体现法律对缔约过程所要求的平等、自愿、互利诸原则，以均衡双方当事人的利益。三、案例介绍三九集团的银行债务从2003年底的98亿元，已增至2007年的约107亿元，三九集团和由商业银行等单位组成的三九债委会在2007年9月达成共识，这场历时三年多的艰难债务谈判终于告一段落。2007年9月26日，三九医药(000999)公告表示，三九集团和三九债委会近期已提交一份债务重组方案。据此方案，华润将拿出44.6亿元，以打折方式一次性偿还三九集团总

5、共约100亿的银行欠债。四、案例分析（1）债务重组各方当事人的法律关系分析商业银行组成的三九债权人委员会债权人三九集团的银行债务从2003年底的98亿元，已增至2007年的约107亿元，商业银行已经成为了三九最大的债权人，中国农业银行、中国工商银行等23家金融债权人组成了三九债委会。 2006年底，经过四次债权人大会反复讨论后，由23家债权银行组成的三九债权人大会最终通过了三九集团债务重组金融债权总体受偿率为60%；以及三九医药36亿元债务80%清偿率，三九集团、三九药业、辅业资产47亿元债务30%清偿率的方案。华润集团债权转让经过近3年的马拉松式谈判，三九集团和中国农业银行、中国工

6、商银行等20家金融债权人组成的三九债委会近日达成一致：由偿付方华润拿出44.6亿元，一次性偿付此次三九集团的银行债务。三九集团债务承担和资产转让者三九集团作为大股东，占用了三九医药37.4亿元的非经营性资金。重组前，三九集团已严重资不抵债，无力清偿对公司的巨额资金占用。必须通过本次债务重组及引进战略投资者才能彻底解决对三九医药的资金占用。2007年4月份，国资委批准华润集团作为战略投资者，重组三九集团。而在4月底，三九医药曾公布大股东清欠方案：以现金偿还约23亿元,以资抵债约11亿元,债务重组约3-4亿元。但由于清欠与大股东资产债务重组相关联,且清欠协议的部分条款需与债务重组协议的有关约定一致

7、，三九集团债务重组协议无法签订之前，清欠方案一直无法实施。因此，三九医药董事会曾于2007年7月份发布公告向投资者致歉。（2）三九集团债务重组分析根据合同法、财产法和其他相关民事法律规定，进行债务重组，债权人在经济利益上给债务人“让步”，债务人发生重组收益是必然的，问题是会计上如何处理。从核算的角度看，不外乎两种方法:一是确认为当期收益，反映在企业的利润表中;二是作为所有者权益，反映在企业的资产负债表中。债务重组准则实施之初，规定采用第一种方法。以资产偿债，债务人发生的重组收益作为当期收益处理不难理解;但将债务转为股本属于资本交易，不应产生利润表中的收益。  按照三九集团整

8、体债务重组协议，三九债务重组包括三个层面：三九集团层面、三九医药层面及三九宜工生化、三九医药连锁等各级子公司重组债务。而偿付方华润一次性支付的44.6亿元将用于清偿全部集团层面和三九医药层面债务本金、欠息及诉讼费。其中，作为三九集团核心资产的三九医药重组债务为35.9亿元。 上述35.9亿元金额实际还包括担保债务，除三九医药为三九药业部分债务及为三九生化债务提供的担保外，三九医药实际债务重组成本不到30亿元；用于集团层面的债务重组估计为15.6亿元。此次重组基本遵循了此方案，债务保全率维持在60%左右。债务重组完成后，债权人同意豁免所有三九医药层面重组债务相关的罚息及复利；解除三九医

9、药对相关重组债务的担保责任；解除所有与三九医药层面重组债务相关的抵押、质押及查封、冻结，并对其提起的所有与重组债务相关的诉讼案件、仲裁案件及执行案件予以撤诉或撤销执行申请。而协议生效还必须经由协议各方法定代表人或授权代表签字并加盖公章；并报经国务院或国家有关部门批准。债务重组协议的签订，是三九集团引进战略投资者的前提，是三九集团解决资金占用问题的关键。本次签署的债务重组协议为三九集团整体债务重组协议，与三九医药的清欠密切相关。重组前，由于大股东三九集团已严重资不抵债，无力清偿对公司的巨额资金占用，必须通过本次债务重组及引进战略投资者才能彻底解决对三九医药的资金占用。另外，债务重组后，三九医药的

10、银行借款不超过人民币6亿元。协议的签订有利于改善公司财务状况，降低或有风险，偿付方通过向债权人一次性偿付，有助于解决对三九医药的资金占用问题；同时基本解决了以前年度形成的对外担保，降低了或有风险。（3）商业银行利用债委会操作债权变股权时，应注意的法律问题一是必须明确债权变股权是对由于体制原因形成的不良债务的特定政策，是一次性的，不具有延续性，以防三九药业形成赖帐机制。二是合理折股，主要是按原值折股还是按现值折股的问题，其原则应是让三九药业控股，有利于三九药业搞活。首先，要选好债务人。通过债权变股权的方式解决三九药业负担问题，并不适应所有负债企业。有两类企业可以考虑作为选择对象：一是国家支持、保

11、护的行业中的骨干企业，二是一些虽然负债率较高，但仍有发展潜力。当然这需要银行对三九药业进行详细的评估和论证。其次，对选好的债务人的逐笔负债进行分析，将符合条件的部分债权作股权转换。即使三九药业符合转股条件，也并不是说三九药业的全部负债都可以不加区分地全部转为股权。而应仅对以下符合条件的负债进行转股：一部分是由于政策性原因造成亏损，国家并未拨款弥补，三九药业靠银行长期垫付作为维持简单再生产的周转资金而无法收回的贷款;另一部分是三九药业由于过度负债无法还款，但这部分资金借贷后形成了实实在在的资产。再次，转股后的负债部分与其它部分负债应分开，否则难以收到好效果。一个办法就是将转股部分资产与其它资产独

12、立开来(如果能分开的话)，另成立一家独立运作的有限公司。最后，也是最重要的是要转换三九药业经营机制。三九药业亏损的一个重要原因是三九药业经营机制存在缺陷。以负债变股权为契机，形成明晰的产权关系，形成有效的法人治理结构，建立现代三九药业运行机制，这样有利于三九药业形成良性循环。（4）商业银行利用债委会对三九药业实施债务重组的法律工作商业银行利用债委会对三九药业实施债务重组时，应该做好前期债务重组准备工作。债委会应该开展相应的尽职调查，包括对目标公司以外的相关债务重组主体资格、债务重组的法律条件，各相关公司的资信以及是否涉讼、存在或有债务等事项进行调查；协助全面清理目标公司的资产和债务，清查目标公

13、司所有的债权人、理清债务性质、债务成因、债务数额、期限、诉讼情况、财产抵押情况、查封保全情况、担保情况等。该等事项是债务重组行动的基础。债委会中期确定债务重组方案。债委会应该分析债务重组存在的法律风险，排除法律障碍，确定有关重组行为的合法性；通过对三九药业的资产负债情况、生产经营状况的分析和三九药业偿债能力、盈利能力和发展潜力的评估预测，策划债务重组方案，确定重组程序和实施步骤。债委会后期实施重组方案。就重组方案实施过程中的法律问题进行解答，并起草有关法律文件，就债务重组提供广泛涉及投资、证券、税务及诉讼等各方面的综合性法律意见；参加各当事方之间就债务重组进行的谈判，为目标公司最大限度争取重组目标；参加有关诉讼或仲裁以及执行程序。 后续工作。债委会应该协调各方法律关系，完善有关授权、审批、登记、备案、通知等手续，解决债务重组过程中产生的纠纷和遗留问题。参考文献：1 Mark Washington, A review of cash management issue, Office of student financial assistance program development division,20002 John Willice, Budgeting and