【完整版】XX大型公司并购重组流程及实施执行计划方案

1、XX公司并购重组流程及实施方案20目录第一章 并购重组的一般程序第二章制定并购重组方案的依据第三章并购重组方案的制定第四章 制定并购重组方案应注意的主要法律问题第五章选择并购重组方案的几个关键要素第六章上市公司并购重组的方案分析第七章给年轻律师的建议第一章并购重组的一般程序流程并购重组是一个很复杂的事，光从程序来讲，首先要有选择目标。开讲时我给大家说 了，并购重组跟谈恋爱差不多，找什么样的目标？不同的企业有不同的需求，有不同的需 求找回不同的目标企业，对于有限公司来说，找一些规模比较小的。对于一些需要快速扩 张的企业从各个类型来讲，是横向并购重组。对于延伸产业链、扩大企业一流水平的，是 纵向的

2、目标，上下游的企业。商定并购重组意向（意向协议、保密协议）。这里面有技巧，规模不大的企业，作为 并购重组一方可直接向目标企业的董事长具体负责者直接发函。对于规模比较大的企业来 说，我们这边直接打电话、发函会显得冒失，这时候律师就可以发挥作用，通过律师探底。 对于上市公司来说，商定并购重组意向很复杂，而且涉及到的方略非常多，特别是保密和 信息披露。如果对方同意了，双方有这个意向时，我们就草签一个并购重组意向，同时要签订保 密协议，这对律师来讲非常重要，如果说有这个意向了，律师参与了，这两份文件是律师 最先要提交的，并购重组意向确定之后，而且这两份文件也签订了，我们就要拟定一个初 步的并购重组方案

3、，这个并购重组方案在我所接触的案例当中，如果没有专业人士，没有 律师参与的话，那只是他们自己的想法，律师参与之后，就要有并购重组方案，并购重组 方案的制定，是我们今天讨论的其中一个主题，并购重组方案确定下来之后，要组织并购 重组团队，选择中介机构，律师不想方设法参与到并购重组中来，不跟企业家说中介机构 非常重要的话，律师非常重要，就不请你，那律师就没有活干，没钱赚，这很现实。中介机构选择之后就要做尽职调查，尽职调查非常关键，据我了解点睛网也请了其他的律师来讲尽职调查这个专题，就一般的并购重组项目来说，尽职调查分三个部分：1.商务；2.法律一一尽职调查做得是否详细对整个方案的制定有直接的影响，不

4、仅如此对将来 整个并购重组是否成功，风险是否可控也具有直接的影响，所以法律的尽职调查很重要； 3.财务一确定将来的对价。这些功能做好之后，三家机构要出相应的报告，报告出来之后 要开一个协调会，在这个协调会上就要调整、确定最终的并购重组方案，这就是我们并购 重组方案的选择。确定并购重组方案之后就要跟对方进行谈判，签订并购重组协议。在谈判并签订协议 过程中，律师的作用最突出，前面的工作会计师已经完成了他的历史使命，退出了并购重 组过程，律师这时候就要凸显其作用，谈判有时很艰苦，特别是大型的并购重组。协议签订之后就是履行，履行之后就要办一些手续，包括审批手续，工商变更手续等 等，最后就是入住的企业进

5、行前期的很多安排，并购重组成功后要整合，这点没有很多需 要探讨的地方，从他人统计情况来看，并购重组的成功性只有30%左右，并购重组失败的 也占30%左右，并购重组半死不活的占 30%左右，所以并购重组之后的整合非常关键， 从整个程序来讲，每个环节如果作为专题来讨论特别是就律师在这中间的作用来说都有很 多我们可以一起探讨、研究的地方。第二章制定并购重组方案的相关依据一、尽职调查报告尽职调查对于方案的制定非常重要，重要性体现在哪？就体现在尽职调查报告上。我所列的这些点都跟我们制作方案相关：1 .主体资格方面的信息。这点我们首先要弄明白，并购重组将来谁跟谁进行交易，这个交 易的主体是否合法设立，合法

6、程序，是否有瑕疵，将来是否有重大问题，如果主体资格上 丢有问题的话，那是很麻烦的一件事。2 .有关公司法人治理结构方面的信息。我们主要关注三会一层（股东会、董事会、监事会、 管层层），这里面董事会是我们关注的核心。3 .公司全体股东及其关联企业的信息。为什么要关注股东信息？这跟股权并购重组这方面 所需要的信息相关。4 .公司各股东出资方面的信息。有些出资是否符合法律规定，特别是现在企业形式很多， 不仅仅是有限公司，股份有限，还有合伙企业，合伙企业里还分有限合伙等，不同的企业 类型出资不一样，所以这一块我们要进行企业的类型要做相应的关注。5 .公司有关收购、兼并、托管方面的信息。这块信息我们看目

7、标企业的历史沿革，历史沿 革是否清楚，特别是他们企业之前也做过并购重组的话，这里面我们就要非常关注，要关 注他在并购重组过程中，之前是否有专业人士参与，是否合法，之前并购重组是否有陷阱, 如果一个公司自己一点一点成长起来，相对简单。6 .公司及其关联企业主要资产的信息。这点大家很清楚，从并购重组方式来讲有股权并购 重组，资产并购重组，资产有哪些，有土地、房屋，有些并购重组冲着目标企业的专利、 专有技术，这些资产是怎样取得的，合法性怎样，是否有他项权利等，这也是我们所关注 的。7 .关联企业的关联关系、关联交易、同业竞争的信息。做这方面的了解，在尽调过程中要 注意，特别是关联关系和同业竞争，法律

8、规定关联关系是允许的，关联交易也是允许的， 只要在市场公允的环境下去进行。同业竞争是禁止的，同业竞争怎么发现？这是在尽职调 查过程中要做的工作，如果有同业竞争就要商量怎样去解决，这也是并购重组方案中很重 要的工作，怎样合并到目标企业中去，或者不合并做怎样的调整。8 .公司的财务信息。按道理来说，财务信息是会计师所关注的，但我们律师也需要关注， 关注哪些方面？正常的是三表：资产负债表、现金流量表和损益表。我们关注的点同会计师所关注的点不一样，在并购重组过程中审计会计师他们的角度和我们的角度不一样，我 们主要是合法性的角度，在这点上，特别是做并购重组的律师与上市的律师，需要知道财 务知识，至少要会

9、看这三个表，在高一点的要求要通过这三个表去发现法律问题。9 .公司董事、监事、高级管理人员方面的信息。这点至关重要，大家知道并购重组是两个 企业做的交易或者更多的企业做交易安排，企业作为一个法人主体真正来管理经营企业的 是人，这些人都是公司的董事、高管，特别是管理层收购这一方，你跟公司的高管、董事 要有直接的接触，所以了解他们的信息非常重要。10 .公司劳动用工信息。国内要求和谐社会，要处理好劳动关系，处理好用工人员的安排， 这点要了解需要多少人，他们是否签劳动合同，将来要安置的成本为多少等。11 .公司及其关联企业的税务信息。企业所得税是否享受国家高新技术企业待遇，也就是25%或15%的税率

10、，不仅如此，还要关注企业在当地是否享受政府其它的优惠政策，比如政府的补贴、津贴等。12 .公司行政守法方面的信息。这里面的内容包括工商、税务、海关、质检、技术等。13 .有关重大诉讼及其他方面的信息。比如或有债务，对于这点，并购重组律师在制作并购重组方案时，一般情况在并购重组协议里做相应的安排，比如担保、反担保或者是付款方 式方面做相应的安排，防止或有债务的发生。二、熟悉并购重组的法律规定1 .一般法律规定首先是公司法、证券法，其次还要知道合同法，因为在并购重组过程当中，并购重组协议的起草、审查和签订跟合同法直接相关。还有担保法、侵权行为法、物权法，这几个法律看似跟并购重组重组没有直接的关系，

11、但就并购重组行为本身来说是一个综合行为，所以这些法律我建议在座的各位律师，无论你是做并购重组还是不是 做并购重组业务，刚才所提到的这些法律是我们所有做律师需要掌握的基本法律。这个法 律后面还包括相应的司法解释，这是一般的法律法规。2 .涉及国有产权企业国有产权转让管理办法，这个法律第二条规定：什么样的情况下适用这个管理办 法。在后面也规定了，如果没有适用这样的办法，没按这个程序去做，法律后果可能是导 致无效。律师如果发生这样的情况是最大的失误。3 .涉及外资外国投资者并购重组境内企业的规定、反垄断法。4 .上市公司上市公司收购管理办法、上市公司重大资产重组管理办法，这两个办法是我们做 上市公司

12、并购重组时主要适用的法律。另外，针对不同行业的特别规定，比如房地产、广 告业、连锁业等等，关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知，还要 特别关注最高人民法院的相关司法解释。并购重组方案制定的依据是以事实为依据，以法律为依据。这句话在座的可能有所体会， 有的可能没有体会到这句话的重要性，在我们做律师业务过程中，请大家时时刻刻记住这 两句话，无论是做诉讼业务还是做非诉讼业务，这两个至关重要，做非诉讼业务，我们涉 及证据然后带开庭时表现，那就是事实。我们在做并购重组业务时，尽职调查就是事实依 据，我们适用的法律就是我们的法律依据。第三章制定并购重组方案这分两小部分：一部分是讲并购重组的方

13、式，一部分讲并购重组方案。关于并购重组的方式，不同专家不同人做了相应的不同启示，据我目前所了解的，权威方面的启示各说各的理，所谓并购重组我认为就是合并， 兼并、收购这个词的综合，现在法律上没有明确界定， 合并是并购重组的一种方式，关于合并，在公司法里有规定。一、公司合并/并购有两种：一个是吸收合并，一个是新设合并。不需要清算程序而直接结合为一个公司的法律行为。吸收合并，指一个公司吸收其他公司而继续存续， 被吸收的公司解散的合并方式； 新设合并是两个或两个以上的公司在合并中同时解散，共同设立一个新公司。公司合并公司法有明确规定程序是什么，要注意哪些问题等，并购重组律师在制定并购重组方案时，如果采

14、用公司合并这个方案，有三个权利要引起大家的注意：1.债权人的知情权；2.债权人的异议权；3.损害请求权。所谓知情权是当协议签订之后要通知相关的债权人，法律规定是10天内通知，不能通知的要 3天内登报，我们做了这个事之后，对我们 自己是一个权利的保护，登报之后债权人有权利要求公司提供担保。二、产权/股权收购根据并购重组标的不同，并购重组有股权收购和资产收购。股权收购是指并购重组方协议 购买目标公司股东的股权或认购目标公司增发股份，实现并购重组目的的方式；资产收购 是指并购重组方协议购买目标公司资产且运营该资产，实现并购重组目的的方式。这两种 方式统称为产权收购。公司合并与产权收购的主要区别：1

15、.收购客体及变更手续不同2 .负债风险不同3 .税负不同4 .第五章 选择并购重组方案的关键因素有很多种可能的并购重组方案，这些并购重组方案最后用哪一个，这需要选择，大千世界 美女如云，条件都很好，到底选择哪一个，并购重组律师在选择并购重组方案时也很纠结, 有些时候很难做出决定，当你需要做出决定时，在这个时候你要毫不犹豫的给当事人一个 明确意见，这个意见的给出是一个复杂的长期的综合的分析和思想斗争的过程，在这个过 程中就要考虑很多因素：一、合法性与可行性这是一个前提，我们给出的方案如果不能够满足这样的情形，就不能说是律师，更不能说 是并购重组律师。1 .合法性是并购重组方案的前提并购重组行为在

16、参与主体、市场准入、经营规模和范围等方面都受到有关国家法律法规或 相关政策的限制，特别是涉及到国有企业、外资并购重组、上市公司并购重组时。合法包 括实体合法和程序合法。2 .可行性在满足合法性前提下，选择并购重组方案还要从成本、效率、审批等方面考量并购重组能 否实现既定目的。如政府对此类并购重组政策收紧、并购重组成本过高、并购重组历时是 否过长、存在风险可能造成的损失等等。二、并购重组成本直接成本：并购重组方直接支付给目标企业的收购成本，即收购价格，它由目标企业净资产的公允价值和会计确认的并购重组商誉组成，收购价格是并购重组成本中最主要的组成 部分，此外，收购价款的支付方式、融资方式也影响到并

17、购重组成本的高低，一般来说， 筹资方式所需付出成本的大小顺序为：股票债券长期借款> 短期借款。间接成本：不直接支付给并购重组企业， 但需要在并购重组过程中支付的费用。 包括：（1） 获取目标企业及并购重组企业自身财务状况、经营情况、环境状况等信息所花费的成本；（2）中介机构费用及专家费用；（3）并购重组过程中与目标企业以及政府等各种利益相关者进行沟通的成本；（4）并购重组企业就并购重组价格、并购重组责任等一系列问题与目标企业进行谈判的成本；（5）并购重组企业获得目标企业的控制权后对目标企业进行整合的成本。如果说并购重组方方面面都没有问题， 但两个企业的文化、风格差异太大， 在将来一起过日

18、子就会有很大的问题，就会涉及到整合成本。三、支付能力1 .现金从支付方式来讲，现金是小规模收购、私人企业主要的一种方式。现金对被收购方、目标企业来说比较喜欢的一种方式，对于收购企业来说直接涉及到现金流的问题。2 .股票股票支付是指并购重组公司通过增加发行本公司的普通股票，以新发行的股票替换目标公司的资产或者股票，从而达到收购目的的一种出资方式。 它包括以股票换资产和以 股票换 股票两种方式。3 .承债式（零成本）即在标的企业资产和债务等价的情况下，收购方以承担目标企业债权债务为条件接受其资产，实现收购目的。4 .债权这个方式在现实中经常发生，即收购方以其拥有的对目标公司的债权作为并购重组交易的

19、价款，实质上是目标公司以资产抵冲债务。 这种方式将并购重组和清理债务有机结合起来，可以解决原并购重组双方的债权债务关系。四、融资方式企业筹措并购重组资金的具体方式多种多样，在选择融资方式时要考虑融资成本、资本结构等因素，尽量使资本成本最低。1 .银行借款【案例】PAG收购好孩子一一神奇点金术杠杆收购PAG先通过好孩子管理层组成的集团筹集收购价10%的资金，然后以好孩子公司的资产为抵押，向银行借入过渡性贷款，相当于整个收购价50%的资金，并向PAG的股东们推销约为收购价40%的债券。共计斥资1.225亿美元。2 .发行债券对债券发行的条件以及发行的场所一个专门的专题可以讨论，对于债券发行，金融危

20、机之 后，我国兴起发行债的热潮，现在在银行间债券市场短期债、长期债是一种常态，特别是 有规模的一些企业可以结合债券发行的方式。3 .发行可转债 上市公司用得多一些。4 .并购重组基金 这种是把整个法律、金融其它方面的股份做一个整合，这是一个综合应用。5 .发行普通股上市公司可以发行，未上市的公司也可以增发，这是技术层面的问题。这种方式是大家惯 常用的，因为不需要支付现金对价，不影响现金流，大家很喜欢这个方式。6 .发行优先股这涉及到境外，境外公司比较喜欢用这种方式，优先股在投资过程中，过投资者优先权的股票。上面给大家说了并购重组具体方案时要考虑到的哪些点，合法性是前提。第六章上市公司并购重组的

21、方案分析一、非上市公司通过并购重组基金收购上市公司4技导1 .可兄非上市公司一一广西华锡集团股份有限公司（以下简称“华锡股份”）拥有得天独厚的矿产资源，其中锡探明储量居国内第一，约占全国总量的三分之一；锢储量居世界第一位；锌储量约占广西总储量的60%,居全国第二位；睇储量名列全国前茅。华锡股份的所有股东，包括广西有色集团、华融公司等十家现有股东， 以及拟通过管理华锡股份10%股权而 成为华锡股份股东的广西（中国-东盟）矿业投资管理有限公司（以下简称“广西矿投”） 华锡股份控股股东为广西有色金属集团有限公司。广西有色集团是广西国资委以其所持有 的华锡股份等国有股权出资设立的国有资产经营公司，代表

22、广西国资委管理华锡股份的国 有股权。广西国资委为华锡股份的实际控制人。上市公司一一河南东方银星投资股份有限公司(以下简称“东方银星”)为股票在上海证券交易所挂牌交易的上市公司，股票代码为600753。该公司的注册资本(“总股本”)为128,000,000股，每股面值1元。2008年，在房地产行业萧条背景下，由于无新的开发项目，东方银星经营较为困难，业绩下滑明显，主营业务发生亏损，再加上东方银星对 原生产冷柜时形成的其他应收款计提减值准备及处置冷柜相关资产安置职工，上市公司在 2008年度产生了较大金额的亏损。2 .华锡集团借壳东方银星并购重组时间表：并购重组是一个很复杂的事，特别涉及到上市公司

23、的并购重组那就更复杂了。3 .基金设立方案(1)股份转让(2)清壳(3)上市前的华锡股份(4)银星股份增发股份与华锡股份所有股东换股并吸收合并二、上市公司收购非上市公司上市公司主营节能灯业务，股本 1.84亿股，利润1000多万。目标公司是父、子俩自然人股东，在不同地方平行设立了6个公司，主营玻璃管，公司经营不规范，报表反应税后利润和实际利润相差很大。2 .方案设计的基础A.在构成重大资产重组情形下，需要向证监会申报交易标的（即被收购的目标公司）的最 近两年一期经审计的财务报表，但并不要求同时报送原始报表及其与申报报表的差异分 析。B.考虑到目标公司是由6家注册于不同地域的公司整合而成，故申报

24、的报表实际上是备考 报表，即反映的是假定该等公司在两年之前已经是整合完成的架构，并在此基础上持续经 营产生的经营成果和财务状况。C.上述备考报表需要公开披露。D.证监会会要求交易标的（目标公司）的主管部门（如工商、税务、环保、海关等）出具 交易标的规范运行的证明，但该等证明是基于目标公司日常经营是否规范作出的，而非对 申报的材料作出的。3 .并购重组方案的制定方案一：目标公司2010年财报反映的资产总额、资产净额和营业收入控制在上市公司相 关指标50%以下。此种情形下，可先整合其中的 2、3家，以使财务指标不超过重大资产 重组的标准，待12个月之后，再由上市公司收购剩下的几家。此方案的优点是操

25、作程序简单，信息披露要求相对较低。缺点是其他几家目标公司不能同 时被上市公司收购，且未来会与上市公司产生频繁的业务、人员、资金的往来，容易受到质疑。方案二：将6家目标公司整合成一家公司，然后由上市公司受让其部分股权，使之与上市 公司形成较紧密的利益关系，再规范运作一段时间后，择机通过发行股份的方式取得剩余 股份。其优点在于：（1）对上市公司而言操作迅速，（2）对目标公司而言披露其资产状况和经 营信息的压力较小、税收风险小。其缺陷在于要分两步完成上市公司整体收购目标公司的 目的，且未来发行股份的定价存在较大不确定性。方案三：上市公司现金购买整合后的目标公司，父、子拿到现金后向上市公司控股股东购

26、买一定量的股份，现金回到控股股东处，重组完成后择机进行非公开发行，控股股东参与 认购恢复或提高在上市公司的股比。其优点在于：（1）交易价格可以提前锁定。即双方对目标公司的估值和对上市公司股票的估值可以提前协商确定好，可以将二级市场波动对交易影响的程度降到最低；（2）目标公司的估值和目标公司父子取得股票数量确定之后，可以对应最能匹配的目标公司的资产规模、营业收入水平和净利润；（3）可以将交易规模控制在不上并购重组重组委的程度，加快交易进程；（4）上市公司控股股东可选择合适的时机，用现金参与公司增发， 恢复股比或者提高股比。其缺陷在于上市公司需要筹集一部分现金，其次股东也可以委托 贷款的方式将自有资金借与公司。方案四：