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文档简介
1、2017年二级建造师知识点整理第一章建设工程基本法律知识P13法律体系的基本框架:宪法相关法、民商法、行政法(环境规划 建房)、经济法(垄断采购标准化节约土地财税)、社会法(保护弱势:矿山工 人、职业病、劳动安全)、刑法、诉讼法与非诉讼程序法P3-5法的形式:宪法,法律:国家主席签署并公布),行政法规(条例), 地方性法规(地方条例;省级、3类较大市人大及常委会制定报经省级人大常委 会批准)、自治条例和单行条例(自治区、州、县人大制定;后2者报经省级人大常委会批准);部门规章(规定、办法、实施细则)、地方政府规章、司法解 释、国际条约P5- 6法的效力层级:宪法至上、上位法优于下位法、特别法优
2、于一般法、新法优于旧法、需要由有关机关裁决适用的特殊情况、备案与审查P7 9法人三条件;分类;法人;法定代表人;法定代理人;项目经理部;项目经理是法人的委托代理人P9-14代理三角关系、代理的法律特征、代理的种类、授权不明、委托 代理终止情形、法定代理或者指定代理终止情形、复(转)代理、表见代理、 无权代理,P14默示代理有效(P118默示追认拒绝无效)P15-18物权包括(所有权4项权能,用益物权4 “地”担保物权:抵 押质押留置),P17、47建设用地使用权取得方式(出让:先地后证;划拨:先 证后地);地役权(约定、有偿)区别于相邻权;地役权的变动(需役地、供役 地变动,则地役权对于受让人
3、具有约束力);物权的设立、变更、转让,物权效 力(物权法)与合同效力(合同法)无关P19-20债权:合同之债;侵权之债:脱落、坠落倒塌抛掷(共同被告);无因管理(区别有因管理);不当得利(区别正当得利)P2129知识产权:法律特征,专利、商标、p24著作权(随作品的创作 完成而自动产生。单位作品:招标投标文件归单位;职务作品在家完成单位2年内优先使用坐班完成仅有署名;委托作品有约定无约定归受托人);P23 保护期限(专利:发明20年其余2个各10年均自申请日起算,商标10年仅此 可续展自核准注册之日起算,P25著作权(人身权不受限,财产权公民终生及 死后50年12月31日单位首次发表后第50年
4、12月31日);P26计算机软件 著作权保护期限前述。P27知识产权侵权民事责任赔偿损失的确定方法4步曲且均包括制止侵权的合理开支费用P29 33 担保:保证(主合同无效,从合同亦无效。保证方式(一般保 证、约定不明则连带保证);P30保证人资格;P31保证期间无约定按6个月, P31协议变更主合同则加重部分不承担保证责任)建设工程常见的担保种类(业 主仅提供工程款支付担保);抵押权(不转移占有;不得抵押的物:因为抵押是 买卖的前奏,故不得买卖就不得抵押;不动产抵押登记设立主义,动产抵押权 合同设立主义,重复抵押合法需通知上家告知下家、清偿原则登记优先、时间 优先);质押权(动产质押、权利质押
5、1券2股3票3单3权);留置(法定、3 种合同保管运输加工承揽);定金(区别:定金、订金;超过 20%勺部分无效、 实践性合同、定金法则)P34-39保险:合同当事人(投保人与保险人),保险关系人(被保险人、 受益人),参与人(保险代理人、经纪人),人身保险(保险费不得诉讼)和财 产保险,建筑工程一切险(自然事件、意外事故)、保险期间、安装工程一切险, 工伤保险P141、P223- 228和意外伤害保险 P223 P228 229P40-42法律责任:民事(违约、侵权)、行政、刑事责任;民事责任的 承担方式;行政处罚(拘留、罚款、没收违法所得、没收非法财物)、行政处分(警告、记过、记大过、降级
6、、撤职、开除)、刑罚(主刑、附加刑;拘役、罚 金没收财产;有驱逐出境;无监外执行、缓刑)。建设工程常见4罪:重大责任 事故罪(自然人违章犯罪)工程重大安全事故罪(单位犯罪、永久性工程)、重大劳动安全事故罪(单位犯罪、临时设施生产条件)、串通投标罪(挂靠不犯罪)。第二章施工许可法律制度(施工许可证、企业资质许可、建造师制度)P44- 51施工许可制度:施工许可证、开工报告。施工许可证适用范围: 需要办理,P45不需要办理(小型工程、抢险救灾、军用),申请主体,P46 法 定批准条件8项(地证拆迁施企图纸资金质安监理消防;法律、行政法规可以 规定其他条件;地方性法规和规章不能规定其他条件),延期开
7、工 3+3 x 2=9个月,报告(停工1月)、核验(停工1年);P50开工报告重新办理批准手续(超 过6个月,无延期、无核验);法律责任P5163施工企业从业资格制度:P52资质的法定条件(注册资本、专业 技术人员、技术装备、业绩),P54资质序列3个(施工总承包、专业承包、劳 务分包)、类别、等级。资质证书的申请、延续(5年,60日前)、变更(名称、 地址、注册资本、法定代表人)、P55-56主项资质最高、企业合并承继较高、 改制和分立根据实际达到的;1年内不予升级和增项P57(较大安全事故 两起以上一般安全事故);P57资质证书的撤回(合法取得)、撤销(非法取 得)、吊销、注销(中性词)。
8、P58中外合资建筑企业(25%钱与国外有关 中国企业做不了的);P59-62禁止无资质、超越资质、P60实际施工人司法解释(挂靠),转包、P98违法分包3关系4种情形(无资质、未认可、主体分包、 二次分包)5人(项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理员、安 全管理员);P60联合共同承包(同一专业按较低,不同专业各按各);P61禁止 以他企业或他企业以本企业名义承揽工程P64- 72建造师制度(政府不直接与建造师往来,而是通过单位往来):考试合格由省级人事部门颁发二级建造师执业资格证书,初始注册由省级建设 主管部门颁发注册证书和执业印章、延续注册(3年)、变更注册(新聘单位申 请办理
9、)、增项,不予注册的情形(吊2非执业事故3执刑毕5),继续教育。 受聘单位、执业岗位。P68不得同时担任2个以上项目负责人的除外情形; P68不得更换项目经理的除外情形:不可抗力和发包人原因。P69签章权利(管理1签章、质量2签章)、义务。P72注册执业人员过错事故停业1年, 重大事故吊证且5年内不予注册,特别恶劣终身不予注册。第三章建设工程发承包法律制度P73 92招标投标制度P73必须招标的范围、P74规模标准,P74可以不进行招标的项目。招标方 式:公开招标、邀请招标。P75总承包招标、两阶段招标。P75设区的市政府可 以建立招标投标交易场所。P75招标基本程序:履行项目审批手续(审批招
10、标范 围、方式、组织形式)、委托招标代理机构、编制招标文件及标底、发布招标公 告或投标邀请书、资格审查(后审或预审)、开标(招标人主持、邀请所有投标 人参加;投标人检查密圭寸情况、当众拆圭寸、现场提出、当场答复);评标(评标委员会5人以上单数、经济技术专家三分之二);P79投标人不能主动澄清和说 明:对招标过程中的疑问以书面形式向所有招标文件收受人发出。中标和签订 合同、终止招标。P80禁止限制、排斥投标人的规定。P81投标人、联合体投标、 投标文件、投标保证金 2%禁止串通投标和其他不正当竞争行为。P87公示中标候选人、确定中标人(综合评分最高或价最低。应当是排名第一的,他放弃、 不可抗力或
11、不交履约保证金等原因则按候选人名单依次确定或重新招标)f报 告政府一中标通知书、签订合同(履约保证金不超过10%、投诉与处理(异议前置程序P88:资格预审文件、招标文件、开标、评标结果),拒收投标文件4 种P82与否决投标7种P78;四时同一(见 P78、P83) ; 3天、5、15、20天P79评标报告应当注明评标委员会成员的不同意见;拒绝签字又不书面说明总承包分为工程总承包 EPG D B-施工总承包。总承包企业的资质管 理。总承包单位的责任。P95总包和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责 任(区别按份责任,无限责任、有限责任)。P96联合体对外承担连带责任。P97 分包工程的范围(非
12、主体、非关键性工作)。P97分包单位的条件与认可。P60 62、98分包单位不得再分包。转包与违法分包的界定。P93、97不得指定厂商,不得指定分包。P100-105建筑市场信用体系建设企业的信用档案;诚信行为信息分类(良好、不良行为记录)。施工单位不 良行为记录的认定标准 P101: 资质不良(无资质、出借、涂改、转让资质; 允 许他人以本单位名义揽活;特殊工种无证上岗);承揽业务不良(招投标时;行 贿等不正当手段揽活;转包,违法分包);质量不良(偷工减料;不履行或拖延 履行保修义务);安全不良;工程款和工资不良行为。诚信行为的公布:P103 时限(行政处罚作出后7日内公布,不良行为6个月至
13、3年,省级建设主管部 门审查整改有效的可以缩短公布期限但不得少于3个月;招投标处罚后20日内,公告期限6个月,但限制投标期限长于6个月的除外)、公布的内容和范围,P104 行政复议或行政诉讼期间不停止执行公告)第四章建设工程合同和劳动合同法律制度P106-124合同制度施工合同发承包双方的主要义务。工期:开工日期、暂停施工、 工期顺延、竣工日期。工程价款支付:前提条件和支付程序;P111 “黑白合同”结算备案为准;P111视为认可承包人的单方结算价,工程量争议根据签证及其 他证据确认,欠付工程款的利息 P111 (国家支持:有约定按约定、无约定按贷 率;计息日4步曲:约定日一交工日一提交结算日
14、一起诉日),垫资的处理(国 家持消极态度:有约定不超贷、无约定不支持) 。P112优先受偿权(工资和材料款、6个月,不含利息和违约金;劣后于大I 部分房款消费者)。P114违约金与实际损失关系(法院或仲裁机构增减费用,体 现公平原则),赔偿损失的可预见性原则,守约方的止损义务(体现诚实信用原 则)。P116无效合同(违法)及其结算;P118效力待定合同(无交易资格:限 人、无权代理、无权处分;1个月内催告追认;默示追认拒绝);P120可撤销的 合同(违心,1年内,法院或仲裁机构,被撤销的合同自始无效,未被撤销的合 同自始有效)。合同履行、P119变更(变更不明推定为未变更)、P119权利义务
15、的转让、终止、P122解除(发包人解除合同4种、承包人解除合同3种)。P123 违约责任的种类(法定3种:继续履行、采取补救措施、赔偿损失;约定 2种: 违约金、定金;定金、违约金、赔偿损失三选一);P123违约责任免除(法定免 除、约定免除)。P124示范合同文本的性质和参考作用)P146-165相关合同:P146承揽合同:承揽人以自己的设备、技术、劳 力完成主要工作。P148承揽合同:定作人的法定任意解除权;P161运输合同:托运人的任意变更解除权。买卖合同:有偿双务诺成、交付方式(现实交付、 简易交付之前买受人已经占有、占有改定出卖人继续占有、指示交付第三人合 法占有、拟制交付仓单提单等
16、权利凭证),谁违约价款谁就吃亏。P157租赁合同 (20年、不定期租赁3情况、承租人优先购买权、买卖不破租赁。P159融资租赁三角关系;借款合同;委托合同)实践性合同2类:定金、民间借款。留置权3类:运输、保管、加工承揽合同P125-144劳动合同不同于民事合同,劳动关系制度劳动关系与劳动合同的关系,劳动合同的订立,种类有3,劳动合同的条款(必备条款:社会保险、劳动保护、劳动条件、职业危害防护、工作时间、 休息休假选择条款:培训、试用期、保守秘密、补充保险、福利待遇)劳 动报酬、试用期(311、132、36)解除(协商解除;单位经济性裁员,优先留 用三种人员其劳动者并不弱势、用人单位不得解除劳
17、动合同劳动者极度弱势老 弱病残孕,劳动者严重违法单位可以随时解除,单位提前30天通知预告解除;单位限制人身自由或危及人身安全时劳动者可以立即解除,单位违法时劳动者 随时解除,劳动者提前30日通知预告解除);终止劳动合同的经济补偿(3倍、 12个月、不满6个月时)与赔偿金(2倍)P132。P133-134劳务派遣三角关系(2年以上固定期限劳动合同;劳务派遣协 议;同工同酬、不得再派遣)。P137-138劳动保护:工作时间(每天不超过 8小时、每周不超过44小 时且至少休息1天);加班每日不超过1小时(特殊情况3小时)每月不超过36 小时;但自然灾害、事故紧急处理、抢修等不受限制。工资:P127试
18、用期的工资三个不低于:本单位同岗位最低档工资、当地 最低工资标准、劳动合同约定工资的80% P137加点加班工资150%200% 300% 0P139女职工的特殊保护(不矿山井下、4级劳动。经期不高处、低温、冷 水作业、不3级劳动;怀孕7月以上不加班、不夜班、不3级劳动。产假98天)。P140未成年工的特殊保护(16-18周岁;不矿山井下、有毒有害、4级 劳动;应定期体检)。P140社会保险(单位全交“伤生” )o P143劳动争议仲裁(先裁后审,但 支付令简易程序,不是向法院起诉。时效1年。举证责任倒置。劳动关系、劳 务关系、雇佣关系。劳动争议仲裁委员会组成及主任:主任政府代表T同级工 会T
19、用人单位;劳动争议调解委员会组成及主任:主任单位工会T用人单位T 职工代表)P125 劳动合同仅在 2 种情况下可以约定违约金(专项技术培训约定服务 期的,约定竞业限制的)。不得押证、担保、收取财物。劳动合同对3种人可以约定竞业限制(高级管理人员、高级技术人员、负 有保密义务的人员)第五章 环境保护、节约能源、文物保护法律制度P167179施工现场环境保护(噪声污染防治:噪声排放限 :55+15=70dB; 昼夜间22点至次日6点;仅此施工单位申报、噪声敏感建筑物集中区域。P170运土封闭严密、洗车槽、土方作业阶段扬尘高度小于1.5米、结构施工安装装修阶段扬尘高度小于 0.5米。废气、废水污染
20、防治。固体废物污染 防治。三同时制度)P180187节约能源制度(绿色施工,四节一环保,不实行包费制,既有 建筑节能改造优先遮阳、通风。建设单位、设计、施工、监理单位应当遵守建 筑节能标准)P188-193文物保护(文物分级,文物保护范围、建设控制地带、划定与 公布,建设活动或爆破、钻探、挖掘作业的规定。文物修缮双资质证书制度。 发现文物的报告和保护:立即、24小时内、7天内)第六章建设工程安全生产法律制度P196-199安全生产许可证制度:与安全紧密相关的5类生产企业,P196申领条件11项(制度保证、钱、4人、5项措施保证)、有效期3年、无死亡不审查。P200-213施工单位的安全生产责任
21、:安全方针12字,安全生产责任制, 企业负责人现场带班制度25%重大隐患治理挂牌督办制度,群防群治制度。项 目负责人带班80%总包单位的法定安全生产责任:分包合同应明确总分包双方 的安全生产责任,总包统一组织编制应急救援预案,总分包各自建立组织人员 器材设备;总包上报安全事故,自行完成主体结构施工,承担连带责任。分包 单位的法定安全生产责任:不服从管理则承担主要责任。施工作业人员的权利 和义务:知情权和建议权,安全防护用品的获得全,批评、检举、控告权、拒 绝违章指挥权,紧急避险权,获得工伤保险和意外伤害保险赔偿的权利,请求 民事赔偿权。施工作业人员的安全生产义务:守法遵章和正确使用安全防护用具
22、,接受安全生产教育培训,安全事故隐患报告的义务。教育培训。三类管理人员须取得安全考核资格证书(施工企业主要负责人A证、项目负责人B证、项目专职安全生产管理人员 C证);三项岗位人员的培训考核(企业负责人、特 种作业操作人员、专职安全员)P209,三级教育(进公司、项目、班组)。建筑 施工特种作业包括(口诀:电焊架吊3起重)。企业安全生产管理机构职责 P201、 专职安全员职责P201、项目经理安全生产职责 P204项目安全生产领导小组(3 单位3种人员组成:总专劳分包单位的项目经理、技术负责人、专安员)的职 责P202,专安员配备要求P213- 231施工现场安全防护制度:编制安全技术措施、施
23、工现场临时用 电方案5台、50KW专项施工方案总包编制 2人签字专安员现场监督(可由分 包编制的3除外)、专家论证总包组织3人签字,安全技术交底。安全防护措施、 专项防护措施、封闭围挡、安全警示标志,安全费用提取(房建 2%,预付( 1年30% V 1年50%、支付、使用管理。安全文明施工费包括:安全施工费、 文明施工费、环境保护费、临时设施费。消防安全措施:第一责任人、一二级 动火制度、十不烧。P224 工伤保险:工伤认定(应当认定为工伤:上下班途中,受到非本人主 要责任的交通事故视同工伤:工作时间地点突发疾病死亡或48小时内死亡不能认定为工伤或视同工伤的:故意犯罪,醉酒吸毒自残自杀),劳动
24、能力鉴定、工伤保险待遇。人身意外伤害保险。P232-240 安全事故应急救援与调查处理:事故等级划分 3要素、4等级 (313、151、151、对应4级政府调查,事故报告(立即、 1小时内、2小时内 P277),补报火车7日其余30日内P237;总包统一组织应急救援预案编制、评 审、备案、修订:事故调查组(无法院)、期限、内容、批复。P233应急预案演练(综合和专项1年1次、现场处置方案半年 1次)P242 244建设单位的安全责任制度:依法办理有关批准手续,向施工单 位提供真实、准确、完整的有关资料、不得提出违法要求和随意压缩合同工期、 确定安全作业环境及安全施工措施所需费用、不得要求购买、
25、租赁和使用不符 合安全施工要求的用具设备等、申领施工许可证应当提供有关安全施工措施的 资料、装修工程和拆除工程的规定。P248-249出租安拆机械设备:进场三证(生产许可证、产品合格证、本次 出租自检检测合格证明)一施工方案2人签字-2人现场监督有资质单位安装- 自检合格验收(总包组织总分装租 4方验收,或委托检验机构验收)登记 挂牌特种人员操作定期保养P245勘察单位。 P245 246设计单位的安全责任(按照法律法规强标进行设计,提出防范生产安全事故的指导意见和措施建议,对设计成果承担责任)。P247监理依法对施工安全事故隐患进行处理工作三部曲(发现隐患、整改;情 况严重,暂停施工、并报告
26、建设单位;拒不整改或不停止施工,报告主管部门)。 检验检测、机械设备单位的安全责任。P250- 251政府安全监督管理:安监局综合监管,专业监管第七章建设工程质量法律制度P252-254工程建设标准(标准的分类:国家标准:GB强标“通用的”,推标行业标准:HB强标“专用的”,推标地方标准。4企业标准QBP253国标和行标制定4个阶段:准备、征求意见、送审、报批_P255复审不超过5年;修订、标准实施的监督管理)P260- 262施工单位的质量责任和义务(对施工质量负责、总分包单位的 质量责任。按照设计图纸和施工技术标准施工的规定。对建筑材料、构配件、 设备、商品混凝土进行检验检测的规定P262
27、- 263见证取样和送检制度(在建设单位或监理人员见证下现场取样, 检测单位的资质;检测单位与建设单位是委托关系;涉及结构安全的送检数量 是取样的30%必须见证取样的2水(防水材料、拌制混凝土和砌筑砂浆的水泥) 5承重。2签字2盖章,人员不兼职、业务不转包;4回避;检测结果有异议的 由双方共同认可的检测机构复检;2种情况(建设、监理和施工3单位违反强标, 涉及结构安全检测结果不合格)要及时报告建设主管部门P263施工质量检验和返修规定:工序质量检验、隐蔽工程质量检验P264P268- 270建设单位的质量责任和义务:依法发包、提供原始资料、限制 不合理的干预行为、报审施工图设计文件、依法实行工
28、程监理、办理工程质量 监督手续、依法保证建筑材料符合要求、依法装修。P272- 274勘察设计单位的质量责任和义务:依法承揽勘察设计业务、必 须执行强制性标准、勘察成果真实准确、设计依据、设计深度(P273工程合理使用年限)、依法规范设计单位对建筑材料等的选用(有特殊要求的建筑材料、 专用设备、工艺生产线才可以指定厂商)、依法对设计文件进行技术交底、设计 单位依法参加建设工程质量事故分析。P274- 276监理单位:依法承担工程监理业务;监理利害关系的回避2类(施工单位,材料、设备、构配件供应商);监理不能转包亦不能分包,而勘察、 设计、施工均可以分包;检测不能转包。监理工作的依据(法律法规、
29、技术标 准、设计文件、承包合同),监理责任(违约责任、违法责任)、监理的职责和 权限(监理工程师小事:工序、材料设备构配件,总监大事:工程款、竣工验 收、开工停工复工令、专项施工方案)、监理的形式3种(旁站、巡视、平行检 验)。质量违法行为应承担法律责任P278- 282竣工验收:竣工验收的主体、P278竣工验收的法定条件、P286 竣工验收备案。3个月内报送城建档案馆,6个月内报送规划局P279; P280消 防验收;P280环保等验收(三同时、试生产的3个月内、分期建设则分期验收)、 节能验收P281P282-284竣工结算承包人编制发包人审查、审查期限P283; P284设计变更计价(施
30、工合同案件司法解释第 16条:不能协商一致的,参照签约时的签 约地的建设行政部门发布的计价方法和标准)。P111、283超过期限审查竣工结算资料,约定视为认可的才成立,非法定 认可。P284- 285质量争议:承包方责任、发包方责任、擅自使用P287-290质量保修制度:质量保修书 3内容(范围、责任、期限),最 低保修期限,P288超过合理使用年限后继续使用(勘察、设计单位鉴定)P288-289质量责任的损失赔偿(施工单位维修,谁的责任谁承担费用, 但不可抗力须建设参与各方分担经济责任。Eg.设计责任出了问题,贝U由施工单位维修,建设单位直接承担维修费用,然后再由建设单位向设计单位索赔)。质
31、保金和缺陷责任期(5% 一般为6月、12月24月;从工程通过竣【交】工验收 之日起计;由于承包人原因从实际通过竣【交】工验收之日起计;由于发 包人原因提交竣【交】工验收报告 90天后自动进入缺陷责任期)不得指定:任何单位和个人均不得给招标人指定招标代理机构;业主 不得指定分包和建材设备厂商;设计单位不得指定厂商及除外情形。第八章解决建设工程纠纷法律制度P291-296建设工程纠纷的主要种类和法律解决途径:3种纠纷(民事、行政、刑事纠纷)。4种方法(和解、调解、仲裁6性、诉讼3性)。民告官(行 政复议、行政诉讼)P296- 321民事诉讼制度:管辖:级别管辖、地域管辖(一般地域管辖、特殊地域管辖
32、、专属管辖P298、 协议管辖)、移送管辖、指定管辖、管辖权转移指下审上或上审下,管辖权异议)。民事诉讼当事人:原告、被告、共同诉讼人、第三人。诉讼代理人。证据8类:视听资料、电子数据、证人证言证据保全、诉讼保全、举证、举证时限、证据交换、质证、认证P308诉讼时效期间的起算:知道或者应当知道权利被侵害时起;伤势明显 的,从受伤之日起计算;受伤当时势未曾发现的,从确诊之日起算。P308诉讼时效种类:普通 2年、短期1年(寄存、伤身、租金、未声明 质量不合格)、特殊1年或4年、最长20年。时效中止、中断。P310-313 一审:受理7日内;普通6个月、简易程序3个月审结;起诉、 受理、送达;P3
33、12开庭审理方式(公开审理为原则;不公开为例外:即国家秘 密和个人隐私2类应当不公开;离婚案件和商业秘密 2类可以申请不公开);几 千元的案件实行一审终审。P313宣判:当庭宣判,10日内发判决书;定期宣判, 立即发判决书;判决书告知:上诉权利、上诉期限、上诉法院。P314二审:上诉期间(判决15日、裁定10日)、二审裁判(维持原判、 错误改判、程序违法发回重申、事实不清改判或发回)P314特别程序P314 司法确认人民调解协议30日内双方共同向调解组织所在地基层法院申请P315- 317审判监督程序即再审:法院提起、当事人申请、检察院抗诉P317- 321执行程序:执行根据,P318管辖(一
34、审法院或被执行人财产所 在地的一审同级法院;其他法律文书由被执行人住所地或财产地法院)、申请时间、向上一级法院申请执行、委托执行、执行异议、执行和解(不能调解)、执行措施、执行中止、执行终结P321- 327仲裁制度:三项基本制度(协议仲裁、排除法院管辖、一裁终 局制度)。仲裁协议:形式、内容(请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲 裁委员)、效力(对当事人、对法院、对仲裁机构、独立性)。仲裁协议效力确认(法院和仲裁均如此:首次开庭前)。仲裁受理5日内,财产保全和证据保全 申请转交基层法院其余均中院。仲裁庭组成、P325开庭和审理(仲裁审理方式:开庭审理、书面审理。以开庭审理为原则,申请书面审
35、理为例外;以秘密审理 为原则,协议公开为例外);P325仲裁和解(撤回或裁决书)与调解(调解书或 裁决书)、裁决(无法形成多数意见时按首席)。P326裁决执行(被执行人住所 地或财产地中院)。不予执行(翻案以后原仲裁协议消灭)。P313 P325诉讼和仲裁均可缺席审理裁决P299当事人对法院管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。P322当事人对法院管辖权有异议,应当在首次开庭前提交仲裁协议。 P323当事人对 仲裁协议效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前提出。P325仲裁裁决书自作出之日起发生法律效力。P329仲裁调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。仲裁与调解相结合是中国仲裁制度的特
36、点。P328-330调解的形式:P328人民调解(是村委会和居委会下设的群众性 自治组织,调解协议书对双方当事人具有法律约束力。 30日内双方共同向调解 委员会所在地基层法院申请司法确认, 就由私了变为公了,可以申请强制执行)、 行政调解(不得行政复议和行政诉讼)、仲裁调解、P330法院调解(可以不制作 调解书的3情形:和好不离婚、维持收养关系、即时履行);专业机构调解。P330和解的类型:诉讼前、诉讼中、仲裁中、执行中的和解P332行政强制、行政复议(向本级人民政府或上一级主管部门申请;合 法性和适当性审查,不能收集证据)、行政诉讼(仅对合法性审查,不适用调解, 适用法律法规、参照规章)、抽
37、象行政行为不能复议和诉讼 P337;行政复议和诉 讼期间均不得收集证据、不停止执行的例外P336;国家赔偿制度不同于行政诉讼 P339。案例分析题:福州市甲房产开发公司在西安市长安区开发占地200亩“和谐家园经济适用房住宅小区”,由浙江省乙公司总承包,乙公司垫资至主体封顶,乙公司在现 场设立了项目经理部,任命 A为项目经理,B为材料员。乙公司擅自将地基和基 础工程分包给上海市丙公司, 但丙公司未设立施工现场管理机构, 其项目经理C 未予丙公司签订劳动合同、也无工资关系、仅有人身意外伤害保险、而没有社 会保险关系。丙公司在未告知甲、乙公司的情况下,将部分劳务作业分包给湖 南省长沙市丁劳务公司。乙公司征得甲公司同意后玻璃幕墙分包给武汉市戊电 梯销售公司。甲公司和乙公司约定:因质量和工期纠纷提交深圳仲裁委员会仲 裁;甲公司收到乙公司竣工结算文件后 35天内审查完毕并办理付款手续。问题:1材料员B辞职后,拿着有项目经理 A签字并盖有项目部公章的空白合 同与原钢材供应商签订钢材买卖合同后, 项目部未付清钢材款(即合同之债权), 钢材供应商应以谁作为被告起诉?乙、丙、丁、戊公司项目经理分别为66岁、63岁、刑罚监外执行、缓刑考验期,是否合法?2、 甲乙公司签订的垫资施工合同是否有效?(有效)P116 P1113、甲公司委托乙公司
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