争议的预防与处理

1、第七章第七章 争议的预防与处理争议的预防与处理o 第一节第一节 国际商品贸易的商品检验国际商品贸易的商品检验o 第二节第二节 国际商品贸易的索赔国际商品贸易的索赔o 第三节第三节 仲裁与不可抗力仲裁与不可抗力第一节第一节 国际商品贸易的商品检验国际商品贸易的商品检验o 由由第三者第三者(专业的检验机构专业的检验机构)对对卖方交付卖方交付的的商商品品的的质量质量、数量数量、包装包装进行检验，或对进行检验，或对装运装运技术技术、货物残损短缺货物残损短缺等进行检验或鉴定，出等进行检验或鉴定，出具相应的具相应的检验证书检验证书，作为买卖双方交接货物、，作为买卖双方交接货物、支付货款和进行支付货款和进行

2、索赔索赔、理赔理赔的的重要依据重要依据。商品检验商品检验1. 买方的检验权买方的检验权2. 检验的时间和地点检验的时间和地点3. 商品检验机构商品检验机构4. 检验证书检验证书5. 检验检疫程序检验检疫程序6. 进出口合同中的商品检验条款进出口合同中的商品检验条款1、买方的检验权、买方的检验权o 无论是无论是英美法英美法或是或是大陆法大陆法国家的法律，还是国家的法律，还是联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约或是或是我国我国法律法律都认为：除双方另有约定者外，都认为：除双方另有约定者外，买方有买方有权对自己所购买的货物进行检验权对自己所购买的货物进行检验。o 如发现货物不符合同规

3、定，而且确属卖方责如发现货物不符合同规定，而且确属卖方责任者，买方有权采取要求卖方予以损害赔偿任者，买方有权采取要求卖方予以损害赔偿等补救措施，直至拒收货物。等补救措施，直至拒收货物。o 买方对货物的检验权并不是表示对货物接受买方对货物的检验权并不是表示对货物接受的前提条件。的前提条件。收到收到接受接受2、检验时间和地点、检验时间和地点(基本做法有三种基本做法有三种) 在出口国检验在出口国检验。 由由双方约定双方约定的的检验机构检验机构在出口国在出口国验货后验货后出具出具检验检验证明证明，作为，作为买方接受货物买方接受货物的的依据依据。货物运抵目的。货物运抵目的港后，港后，买方无复验权买方无复

4、验权。 在进口国检验在进口国检验： 货物运抵货物运抵目的港（地），目的港（地），由由双方约定双方约定的的检验机构检验机构进行检验，检验证明进行检验，检验证明作为交货的作为交货的最后依据最后依据。买方。买方可据此向卖方提出质量等异议，一般卖方不得拒可据此向卖方提出质量等异议，一般卖方不得拒绝。绝。 在出口国检验、在进口国复验。在出口国检验、在进口国复验。3、检验检疫机构检验检疫机构o 国外的检验机构国外的检验机构美国粮谷检验署美国粮谷检验署(FGES)；美国食品药物管理局；美国食品药物管理局(FDA)等由国家政府设置的等由国家政府设置的官方检验机构官方检验机构。及瑞。及瑞士日内瓦通用鉴定公司士日

5、内瓦通用鉴定公司(SGS)、英国劳合氏公证、英国劳合氏公证行行(Lloyds Surveyor)等等民间或社团机构民间或社团机构。o 我国的检验检疫机构及其我国的检验检疫机构及其基本任务基本任务中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局，简，简称称国家质检总局国家质检总局(AQSIQ)。主管全国出入境卫。主管全国出入境卫生检验、动植物检疫、商品检验、鉴定、认证和生检验、动植物检疫、商品检验、鉴定、认证和监督管理的行政执法机构。监督管理的行政执法机构。瑞士日内瓦通用鉴定公司瑞士日内瓦通用鉴定公司(SGS)o 瑞士通用公证行瑞士通用公证行(SOCIETE GENE

6、RALE DE SURVEILLANCEA)是目前世界上是目前世界上最大最大的的专门从事国际商品检验、测试和认证的集团公专门从事国际商品检验、测试和认证的集团公司，是一个在国际贸易中有影响的司，是一个在国际贸易中有影响的民间独立检民间独立检验机构验机构。新新商检法商检法规定商检机构有三项基本任务规定商检机构有三项基本任务 对进出口商品实施对进出口商品实施法定检验法定检验；“强制强制” 办理进出口商品办理进出口商品公证公证鉴定业务鉴定业务； “非强制非强制” 对进出口商品的质量和检验工作实施对进出口商品的质量和检验工作实施监督监督管理管理。4、检验证书检验证书o 检验检疫机构对进出口商品检验检疫

7、或鉴定检验检疫机构对进出口商品检验检疫或鉴定后，根据不同的检验结果或鉴定项目签发的后，根据不同的检验结果或鉴定项目签发的各种各种检验证书检验证书、鉴定证书鉴定证书和和其他证明书其他证明书，统，统称为称为检验证书检验证书(Inspection Certificate). 品质检验证书。品质检验证书。 重量或数量检验证书重量或数量检验证书 包装检验证书包装检验证书 兽医检验证书、卫生检验证书兽医检验证书、卫生检验证书 熏蒸证书熏蒸证书5、检验证书的作用检验证书的作用o 作为证明卖方所交货物的品质、重量、数量、作为证明卖方所交货物的品质、重量、数量、包装以及卫生条件等包装以及卫生条件等是否符合合同规

8、定是否符合合同规定的依据。的依据。p 作为买方对品质、重量（数量）、包装等条件提作为买方对品质、重量（数量）、包装等条件提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争议的凭证。出异议、拒收货物、要求索赔、解决争议的凭证。p 作为卖方向银行议付货款的单据之一作为卖方向银行议付货款的单据之一p 作为海关验关放行的凭证作为海关验关放行的凭证 6. 进出口合同中的商品检验条款进出口合同中的商品检验条款（以出口合同举例）（以出口合同举例）o 买卖双方同意货物在装运港买卖双方同意货物在装运港( (地地) )装运前由中华人装运前由中华人民共和国国家质检总局进行检验，签发的质量和民共和国国家质检总局进行检验，签发的质量

9、和重量重量( (数量数量) )检验证书，作为检验证书，作为L/CL/C项下议付单据的项下议付单据的一部分，买方有权对货物运抵目的港一部分，买方有权对货物运抵目的港( (地地) )卸货后卸货后经双方同意的检验检疫机构进行复验。如发现货经双方同意的检验检疫机构进行复验。如发现货物的质量、数量、包装不符合合同规定时，买方物的质量、数量、包装不符合合同规定时，买方有权向卖方索赔，并提供经卖方同意的公证机构有权向卖方索赔，并提供经卖方同意的公证机构出具的检验检疫报告。索赔期限为出具的检验检疫报告。索赔期限为货物到达目的货物到达目的港港( (地地) )后后2020天内天内。 7、注意注意o 检验条款应与合

10、同其他条款相一致，不能相互矛检验条款应与合同其他条款相一致，不能相互矛盾。盾。p 要明确规定复验的期限、地点和机构。要明确规定复验的期限、地点和机构。p 应在检验条款中明确规定检验标准和方法应在检验条款中明确规定检验标准和方法第二节第二节 国际商品贸易的索赔国际商品贸易的索赔1. 国际贸易中的索赔情况国际贸易中的索赔情况2. 争议、索赔与理赔争议、索赔与理赔3. 买卖合同中的索赔条款买卖合同中的索赔条款1. 国际贸易中的索赔情况国际贸易中的索赔情况索赔情况索赔情况有三种：有三种：1) 买卖双方间买卖双方间的贸易索赔的贸易索赔2) 向向承运人承运人的运输索赔的运输索赔3) 向向保险人保险人的保险

11、索赔的保险索赔2、争议、争议o 卖方违约卖方违约o 买方违约买方违约o 由于合同条款订立的不明确而引起的经由于合同条款订立的不明确而引起的经济损失。济损失。解决争议：解决争议：1.友好协商友好协商2.仲裁仲裁3.诉讼诉讼2、索赔索赔(claim)与理赔与理赔o 索赔：是指受损害的一方要求违约方赔索赔：是指受损害的一方要求违约方赔偿的行为。偿的行为。o 理赔：违约方对索赔的处理行为。理赔：违约方对索赔的处理行为。o 拒赔拒赔: 不同意受损方提出的赔偿要求不同意受损方提出的赔偿要求3、进出口索赔条款的内容：、进出口索赔条款的内容：1）索赔依据索赔依据。买方向卖方索赔应具备的证件：。买方向卖方索赔应

12、具备的证件：公证检验机构出具的检验鉴定证书、索赔单、公证检验机构出具的检验鉴定证书、索赔单、提单、商业发票、装箱单提单、商业发票、装箱单/重量单和其他需要重量单和其他需要的证件的证件2）索赔期限）索赔期限3）索赔金额）索赔金额2）索赔期限）索赔期限o 索赔期限索赔期限是指受损害方向违约方提出索赔的是指受损害方向违约方提出索赔的期限（过了期限，就无权提出索赔）期限（过了期限，就无权提出索赔）o 两种方法：两种方法： 约定索赔期：合同中规定的。约定索赔期：合同中规定的。 法定索赔期：有关法律（法定索赔期：有关法律（我国我国自自买方收到标买方收到标的物之日起两年内的物之日起两年内）只有在合同中未约定

13、索）只有在合同中未约定索赔期限才起作用。赔期限才起作用。3）索赔金额）索赔金额o 按合同规定的损害赔偿金额或损害赔偿额按合同规定的损害赔偿金额或损害赔偿额的计算方法；的计算方法；o 未在合同中规定，根据有关法律。未在合同中规定，根据有关法律。第三节国际商品贸易的仲裁与不可抗力第三节国际商品贸易的仲裁与不可抗力1. 不可抗力不可抗力2. 仲裁仲裁1、不可抗力、不可抗力o 在合同签订后，发生了不是由任何一方当在合同签订后，发生了不是由任何一方当事人的过失或疏忽，当事人既不能预见和事人的过失或疏忽，当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事件，以预防，又无法避免和克服的意外事件，以致合同不能履

14、行或不能按期履行，遭受意致合同不能履行或不能按期履行，遭受意外事件的当事人可免除其不履行或不按期外事件的当事人可免除其不履行或不按期履行合同的责任。履行合同的责任。 不可抗力的认定和处理不可抗力的认定和处理 不可抗力的通知和证明不可抗力的通知和证明 买卖合同中的不可抗力条款买卖合同中的不可抗力条款（1）不可抗力的认定和处理）不可抗力的认定和处理引起不可抗力的原因引起不可抗力的原因 自然原因：洪水、暴风、暴风雪、地震等自然原因：洪水、暴风、暴风雪、地震等 社会原因：战争、罢工、政府禁止有关商品社会原因：战争、罢工、政府禁止有关商品的进口等。的进口等。合同的处理有两种方式合同的处理有两种方式： 1

15、 解除合同解除合同 2 延迟履行合同延迟履行合同（2）不可抗力的通知和证明）不可抗力的通知和证明我国法律：我国法律：q 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当当及时通知及时通知另一方，以减轻可能给另一方造另一方，以减轻可能给另一方造成的损失，并且应当在成的损失，并且应当在合理时间合理时间内内提供证明提供证明q 出具不可抗力证明的机构，为出具不可抗力证明的机构，为中国国际贸易中国国际贸易促进委员会促进委员会（中国国际商会）。（中国国际商会）。不可抗力条款举例不可抗力条款举例 o 如由于战争、地震、洪水、火灾、暴风雨、如由于战争、地震、洪水、火灾、暴风雨、雪

16、灾或其他不可抗力的原因，致使卖方不能雪灾或其他不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同项下的货物，全部或部分装运或延迟装运合同项下的货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物的情况不负责任。但卖方须用电报或电传物的情况不负责任。但卖方须用电报或电传通知买方，并须在通知买方，并须在天内以航空挂号信件向天内以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促进委员会出具的买方提交由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类每件的证明书。证明此类每件的证明书。 If the shipment of the contracted goods is prevent

17、ed or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow or other causes of Force Majeure, the Seller shall not be liable for non-shipment or late shipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish th

18、e latter within xxx days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesting such event or events. 2、仲裁仲裁o 仲裁：指买卖双方在仲裁：指买卖双方在争议发生之前争议发生之前或或发生之发生之后后，签订，签订书面协议书面协议，自愿自愿将争议提交双方所将争议提交双方所同意的同意的第三者第三者予以仲裁予以仲裁，以解决争议的一种，以解决争议的一种方式。方式。o 由于仲裁

19、是依照法律所允许的仲裁程序裁定由于仲裁是依照法律所允许的仲裁程序裁定争端，因而争端，因而仲裁裁决仲裁裁决具有具有法律约束力法律约束力，具有，具有终局性终局性，当事人双发必须遵照执行。，当事人双发必须遵照执行。1）仲裁同诉讼方式相比，具有如下特点：）仲裁同诉讼方式相比，具有如下特点：o 采用采用仲裁仲裁是以是以双方当事人自愿为基础双方当事人自愿为基础，双方，双方当事人自行选定仲裁员，因而具有一定的灵当事人自行选定仲裁员，因而具有一定的灵活性；活性；o 仲裁程序简单仲裁程序简单，处理问题比较，处理问题比较迅速及时迅速及时，而，而且且费用比诉讼费低费用比诉讼费低；o 仲裁裁决具有仲裁裁决具有终局性终

20、局性的，对双方均有约束力，的，对双方均有约束力，败诉方不得上诉败诉方不得上诉。2）向仲裁机构申请仲裁时，必须递交仲）向仲裁机构申请仲裁时，必须递交仲裁协议。裁协议。仲裁协议仲裁协议有以下作用：有以下作用：o 约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；不得向法院起诉；o 排除法院对有关案件的管辖权排除法院对有关案件的管辖权，如果一方违，如果一方违背仲裁协议，自行向法院起诉，另一方可根背仲裁协议，自行向法院起诉，另一方可根据仲裁协议要求法院不予受理，并将争议案据仲裁协议要求法院不予受理，并将争议案件退交仲裁庭裁断；件退交仲裁庭裁断；o 使仲裁机构取得对争议案件的管辖权使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。3）仲裁条款的规定仲裁条款的规定o 仲裁地点。仲裁地点。o 仲裁机构。我国常设的涉外商事仲裁机构是仲裁机构。我国常设的涉外商事仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会中国国