第04章课程外商投资企业法

1、第04章课程外商投资企业法第一节 外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念一、外商投资企业的概念 外商投资企业是指依照中国法律规定，外商投资企业是指依照中国法律规定，经中国政府批准，在中国境内设立的，由中经中国政府批准，在中国境内设立的，由中 资者和外资者和外 资者共同投资或者仅由外资者共同投资或者仅由外 资者投资者投资的企业。资的企业。 我国目前的外商投资企业主要有中外合我国目前的外商投资企业主要有中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业资经营企业、中外合作经营企业、外资企业和中外合资股份四种类型。和中外合资股份四种类型。二、外商投资企业的投资项目二、外商投资企业的投资项目 外商投资企业

2、的投资项目分为鼓励、允外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。许、限制和禁止四类。 202X年新的年新的外商投资产业指导目录外商投资产业指导目录修订主要涉及五方面内容：修订主要涉及五方面内容：坚持扩大对外开放，促进产业结构升级；坚持扩大对外开放，促进产业结构升级；节约资源、保护环境；节约资源、保护环境；调整单纯鼓励出口的导向政策；调整单纯鼓励出口的导向政策；促进区域协调发展；促进区域协调发展； 维护国家经济安全维护国家经济安全 。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法一、中外合资经营企业概念一、中外合资经营企业概念 1. 合营企业是中国企业法人。合营企业是中国企业法人

3、。 2. 合营企业是股权式企业，中外合营者按出资比合营企业是股权式企业，中外合营者按出资比例分享利润、分担风险与亏损。例分享利润、分担风险与亏损。 3. 合营企业的组织形式为有限责任公司。合营各合营企业的组织形式为有限责任公司。合营各方以自己的出资为限承担责任。方以自己的出资为限承担责任。 4. 由中外双方共同投资设立，其中外方可以是公由中外双方共同投资设立，其中外方可以是公司、企业、其他经济组织和自然人，而中国只能司、企业、其他经济组织和自然人，而中国只能是公司、企业和其他经济组织。是公司、企业和其他经济组织。二、中外合资经营企业的设立二、中外合资经营企业的设立（一）设立条件（一）设立条件1

4、.采用先进技术和科学管理方法，能增加产品品种，提高采用先进技术和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料；产品质量和产量，节约能源和材料；2.有利于企业技术改造，能做到投资少、见效快、收益有利于企业技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；大；3.能扩大产品出口，增加外汇收入；能扩大产品出口，增加外汇收入； 4.能培训技术人员和经营管理人员。能培训技术人员和经营管理人员。 申请设立合营企业有下列情况之一的不予申请设立合营企业有下列情况之一的不予 （1）有损中国主权的；（有损中国主权的；（2）违反中国法律的；（）违反中国法律的；（3）不）不符合中国国民经济发展要求的；（符合

5、中国国民经济发展要求的；（4）造成环境污染）造成环境污染的；（的；（5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。害合营一方权益的。（二）设立程序 1.立项申请立项申请 2.洽谈签约洽谈签约 3.审查批准审查批准 4.工商登记工商登记三、中外合资经营企业注册资本三、中外合资经营企业注册资本 合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一外国合营者的出资比例一般不得低于般不得低于25%。 合营企业经营期内，不得减少其注册资本，但因投资总额和生产经

6、营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。合营企业增加注册资本应当经合营各方协商一致，并由董事会会议通过，报经原审批机关核准。合营企业增减注册资本的，应当修改合营企业章程，并办理变更注册资本登记手续。出资方式： 合营各方既可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。中外各方以非货币资产出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。对合营各方出资有以下要求： 外国合营者以货币出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。 中国的A公司与外国的B公司意欲设立中外合营企业甲，下列关于双方出资方

7、式的表述中正确的有哪些？AA通过B提供财产担保从银行贷款30万元作为出资BB以甲合营企业名义担保从银行贷款60万美元作为出资CB以人民币现金10万元和租入设备50万美元出资DB以收购A公司20%的资产作为出资出资期限 合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。其他各期出资按照法律规定的期限缴齐，一般出资期限不超过3年。 合营各方未能在规定期限内缴付出资的，视同合营合营各方未能在规定期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散企业自动解散。守约方应催

8、告违约方在1个月内履行，逾期未履行的，视同违约方放弃在合同中的一切权利，自动退出合营。守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散合营企业或另找合营者 甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为1000万美元，合营合同约定分期缴纳出资，202X年5月1日甲公司取得企业法人执照。下列选项中，表述正确的有哪些？A在202X年5月1日，甲的实收资本可以为零B在202X年8月1日，甲的实收资本不得少于150万美元C在202X年5月1日，甲的实收资本不得少于200万美元D在202X年11月1日，甲的实收资本不得少于1000万美元四、中外合资经营企业的组织机构四、中外合资经营企业的组织机构 （一）董事

9、会 合营企业董事会是企业的最高权力机构，决定合营企业的合营企业董事会是企业的最高权力机构，决定合营企业的重大问题。合营企业不设股东会与监事会。重大问题。合营企业不设股东会与监事会。 董事会成员不得少于人，董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。董事长是合营企业的法定代表人。中外中外合营者一方担任董事长的，由他方担任副董事长。合营者一方担任董事长的，由他方担任副董事长。 董事任期为年，可以连任。 董事会会议每年至少召开1次。董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可出具委托书委托他人代表其出席和表决。 下列事项由出席董

10、事会会议的董事一致通过方可作出决议： （1）合营企业章程的修改；）合营企业章程的修改； （2）合营企业的中止、解散；）合营企业的中止、解散； （3）合营企业注册资本的增加、减少；）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。其他事项，根据）合营企业的合并、分立。其他事项，根据合营企业章程规定作出决议。合营企业章程规定作出决议。 （二）经营管理机构 合营企业的经营管理机构，负责企业日常经营管理工作。 经营管理机构设总经理一人，副总经理及其他高级管理人员若干人。总经理、副总经理由合营企业董事会聘请。在董事会授权范围内，总经理对外代表合营企业，对内任免下属人员，行使董事会授予的其他职权

11、。总经理或者副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或者副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。 五、中外合资经营企业的合营期限、解散与五、中外合资经营企业的合营期限、解散与清算清算 中国的甲企业与英国的乙企业达成建立中外合资经营企业的协议。协议主要内容如下：（1）企业的组织形式为股份；（2）双方投资总额为600美元，其中注册资本为400万美元；中方以厂房、土地使用权，作价180万美元；外方以专利技术100万美元、设备（已抵押给银行）50万美元、由母公司担保从银行取得的贷款70万美元出资，共计220万美元；（3）企业设股东大会，为企业的最高权力机构；（4）企业设立后，通过向社会发行股票解

12、决资金；（5）发生争议，选择英国法律解决。试分析该协议的违法之处。 【分析】（1）合营企业的组织形式应为有限责任公司，而非股份；（2）专利技术作价超过了注册资本的20%，设有抵押的设备不能作为出资；（3）组织机构不合法。合营企业不设股东会，最高权力机构应是董事会；（4）合营企业不能发行股票，只有股份可以发行股票；（5）合营企业是中国的企业，应适用中国的法律，不能适用外国法律。 第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的概念一、中外合作经营企业的概念1.契约式企业。双方根据合同所定的比例，分配利润或产契约式企业。双方根据合同所定的比例，分配利润或产品，分担风险亏损，

13、是在合作企业合同基础上设立并品，分担风险亏损，是在合作企业合同基础上设立并经营的企业。经营的企业。2.组织形式灵活。合作企业可以举办具有中国法人资格的企业，组织形式灵活。合作企业可以举办具有中国法人资格的企业，也可以举办不具有中国法人资格的企业。也可以举办不具有中国法人资格的企业。3.组织机构多样。合作企业可以采用董事会制，也可以组织机构多样。合作企业可以采用董事会制，也可以采用联合管理委员会制，还可采用委托管理制。采用联合管理委员会制，还可采用委托管理制。4.外外 资者可以依法先回收投资。合作企业合同中可以约定，资者可以依法先回收投资。合作企业合同中可以约定，外国合作者在一定条件下可以先行收

14、回投资。外国合作者在一定条件下可以先行收回投资。二、中外合作经营企业的设立二、中外合作经营企业的设立 （一）中外合作经营企业的设立条件 国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。（二）中外合作经营企业的设立程序（三）中外合作经营企业的注册资本 合作企业的注册资本，是指设立合作企业在工商行政管理机关登记的，合作各方认缴的出资额之和。合作企业的注册资本在合作期限内不得减少。但因投资总额和生产经营规模等变化，确需减少的，须经审批机关批准。 合作企业注册资本与投资总额的比例，参照合营企业的规定。在具有法人资格的合作企业中，外国合作者投资一般不低于注册资本的25%。在不具有法人资格的合作企业中

15、，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由国务院商务部确定。三、中外合作经营企业的组织机构三、中外合作经营企业的组织机构1.董事会制董事会制 法人型合作企业，一般实行董事会制。董事会是合作企业的最高权力机构。2.联合管理制联合管理制 非法人型合作企业，一般实行联合管理制，即由合作各方委派代表组成联合管理委员会，负责管理合作企业，是合作企业的最高权力机构。3.委托管理制委托管理制四、中外合作经营企业的经营管理四、中外合作经营企业的经营管理（一）中外合作经营企业的收益分配 合作企业的合作各方按照合作企业合同的约定，分配收益。可以在合同中约定采用分配利润、分配产品或者其他方式分配收益。

16、（二）外国合作者先行回收投资的规定 合作企业允许在一定条件下，外国合作者先行收回其投资。外方先行回收投资的条件是合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿地归中国合作者所有。 外国合作者先行回收投资的方式有三种：（1）在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；（2）经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；（3）经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。 合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资回收投资。 外国的ABC公司与中国的甲企业洽谈

17、合作意向，准备共同成立一家生产无线 的中外合作经营企业乙。其合作协议主要内容如下：（1）合作期限为8年，注册资本总额为300万美元，外方出资80%，中方出资20%。（2）外方以机器设备200万美元、由合作企业乙担保从银行贷款40万美元出资；中方以土地使用权、厂房作价60万美元。（3）中方与外方损益分配比例为6：4，即中方占60%，外方占40%；（4）外方在合作企业正式投资产的头5年先行回收投资。合作期限届满时，合作企业全部固定资产变现价值由双方按合同约定的损益分配比例分配。试分析以上条款的法律效力。 【分析分析】（1）双方出资比例合法；（2）外方由合作企业乙担保从银行贷款出资不合法。合作各方均

18、不得以合作企业财产或合作他方财产为其出资担保；（3）合同约定的损益分配比例合法。合作企业分配比例由合作各方自行协商确定；（4）先行回收投资的条件不合法。合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所有，才允许外方合作者先行回收投资。第四节第四节 外资企业法外资企业法一、外资企业的概念 外资企业也称外商独资经营企业，是指依照中国法律，经中国政府批准，在中国境内设立的，全部资本由外 资者投资的企业。外资企业不包括外国企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。 1中国的企业。 2全部资本由外 资者投资。 3独立的经济实体。二、外资企业的设立二、外资企业的设立 （一）外资企业的设立条件（一）外资企业

19、的设立条件 设立外资企业，必须有利于中国国民经设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。先进的外资企业。（二）外资企业的设立程序（二）外资企业的设立程序 外外 资者向拟设外资企业所在地县级或者资者向拟设外资企业所在地县级或者县级以上地方人民政府提交报告。县级以上地方人民政府提交报告。 三、外资企业的注册资本三、外资企业的注册资本 外资企业在经营期限内不得减少其注册资本，确需减少注册资本的，须经审批机关批准。外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。 外资企业将其财产或

20、权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。 四、外资企业的组织形式四、外资企业的组织形式外资企业的组织形式为有限责任公司，经批外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。外资企业为有限准也可以为其他责任形式。外资企业为有限责任公司的，外责任公司的，外 资者对企业的责任以其认资者对企业的责任以其认缴的出资额为限，外资企业以其全部资产对缴的出资额为限，外资企业以其全部资产对其债务承担责任。外资企业为其他责任形式其债务承担责任。外资企业为其他责任形式的，外的，外 资者对企业的责任适用中国有关法资者对企业的责任适用中国有关法律和法规的规定。律和法规的规定。外资企业的组织机构可以由外外资企业的组织机构可以由外 资者自行设置，资者自行设置，中国政府不加干涉。中国政府不加干涉。五、外资企业的经营期限、终止和清算五、外资企业的经营期限、终止和清算（一）外资企业的经营期限（一）外资企业的经营期限 外资企业的经营期限由外外资企业的经营期限由外 资者在设立资者在设立外资企业的申请书中拟订，由审批机关批准。外资企业的