聚焦H股法律法规

1、 焦点 Focus新法速递2013年5月副刊 德和衡证券律师团队【卷首语卷首语】 新视点永无止境新视点永无止境 自2011年8月新法速递第一期创刊以来，我们就一直在讨论刊物的定位问题：我们所处的资本市场还会怎样变化？在已经目睹过巨变起伏的资本大潮后，读者对市场信息的认知和兴趣发生了怎样的变化？读者们还需要什么样的专业法律信息？已经坚持23期的新法速递是否可以沿用现有的风格继续下去？过去2年间，我们眼见着中国经济和资本市场的发展不断蚀刻着我们的工作和生活。随着一个又一个新元素进入到我们的视野-无论是市场新热点、新机遇抑或是新的立法法规，都让我们意识到，我们需要更加关注资本市场的新动向，以当前最新

2、的视角和方式来记录、推动和分享这一时刻资本市场的新视点，以诚恳、专业、敏锐而又不失批判的态度，共鸣于那些淘沙于资本市场的读者们，让每一个对境内外资本市场感兴趣的伙伴们能够共同获益。您正在翻开的就是这种新尝试，2013年5月新法速递新带来的专属副刊焦点，从内容结构到版式设计再到关注热点，我们乐于听见来自您的任何意见和建议，和您一样，我们对新视点的追求永无止境。本期副刊，我们将以2012年底被重新激活的香港H股市场为关注热点，具体包括： H股市场最新资讯； H股新政解读之证监会审批新规； H股新政解读之外汇监管新规。北京德和衡律师事务所证券律师团队2013年6月6日 u CEPA9 CEPA9新增

3、新增4343项措施鼓励项措施鼓励“小小H H股股”赴港赴港上市上市2012年6月29日，商务部副部长蒋耀平代表中央与香港特区政府签署了内地与香港关于建立更紧密经贸合作关系的安排补充协议九（以下简称“CEPA9”），在金融合作方面，CEPA9提出，内地将修订完善境外上市的相关规定，支持符合香港上市条件的内地企业赴香港上市，为内地企业特别是中小企业到境外市场直接上市融资创造便利条件。u 赴港上市赴港上市“456456条款条款”将修改将修改 中小企业中小企业H H股融资通道拓宽股融资通道拓宽2012年11月，证监会负责人表示，证监会积极支持符合香港上市条件的内地企业赴港上市，将修订完善境外上市的相关

4、规定，其中最显著的修改是降低内地企业赴港上市财务、规模方面要求，即所谓“456”条款(根据证监会规定，内地企业若要以H股形式赴港上市，其净资产必须不少于4亿元人民币，集资金额不能少于5000万美元，在过去一年税后利润不少于6000万元人民币)，使得更多的中小企业能够到香港上市。u 小小H H股破题股破题 PEPE退出现转机退出现转机2012年11月，香港官员表示，拟以“小H股”的形式鼓励内地民营企业赴港上市。今年以来，A股IPO放缓、海外融资停滞等问题突出，如今民企去香港融资条件放宽，既有利于简化上市流程，也有望给PE资金退出拓宽渠道。u 赴港融资潮起赴港融资潮起: :民企瞄准小民企瞄准小H

5、H股股 地产或黯然被拒地产或黯然被拒“据我了解，证监会没意愿放松对房地产行业的审批”。一位接近证监会人士向记者透露，例如房地产企业想走“小H股”上市的道路依旧非常困难。按证监会2010年制定的政策，内地房企想要上市融资需要等候证监会与国土部的共同审核，而自2010年至今，在A股上市或在港交所以H股成功上市的房地产企业一直为零(红筹上市除外)。u 小型小型H H股酝酿香港上市股酝酿香港上市 难容许发人民币股难容许发人民币股2013年1月14日消息，据香港媒体报道，据市场消息人士透露，因内地倘若容许H股来港发行人民币股票，这或会对A股市场构成竞争，因此不是中国证监会今年最优先处理的项目。今年首要工

6、作重点是，在取消限制内地企业来港发行H股上市“456”条款后，让“小型H股”在港上市，以及容许H股“全流通”。有市场人士认为，今年本港人民币新股不会有重大突破，预期只会有少数公司会发行人民币新股，主要为本港公司及非H股。H H股市场最新资讯股市场最新资讯u H H股全流通外汇进出成难题股全流通外汇进出成难题外汇结算问题是在内地公司赴境外上市规则设计方面的一个老大难问题，但这并不是中国证监会能够控制的。根据现行规定，在外募资取得外汇的回流仍需要履行严格和复杂的结汇程序。如果有实实在在的投资项目，是有途径可以实现结汇的，这需要企业与外汇管理部门沟通。根据现行的规定，外汇不能随意留在境外，需要就外汇

7、留存境外的理由对外汇管理部门加以说明，外汇是否回流需要有境内或境外项目作为依据。如果在境外募集资金所获得的大量外汇不回流，可能存在资产变相转移的问题，这就需要监管层出台一套系统性的方法来应对。 u H H股全流通拟松绑股全流通拟松绑 将以将以IPOIPO作试点作试点2013年1月10日，据香港新报引述消息人士称，在经过逾十年研究H股全流通的可能性后，中国证监会将以IPO作为H股全流通的试点。对于政策开绿灯，消息人士说：“中证监不对外公布允许内地以H股全流通形式来港上市，主要原因是不希望作一次性放行。”有业内人士也表示，由于H股全流通既涉国策问题，也要小心处理非流通股份，故认为以“要求案例”形式

8、，并以IPO作为试点是比较稳妥的做法。u H H股股IPOIPO悄然试水全流通悄然试水全流通据香港媒体报道，在去年11月取消H股来港上市的“456”限制后，新IPO的H股有望成为下一步H股全流通的试点。记者昨日采访业内人士认为，此举如成为事实，将事实上对A股IPO“堰塞湖”的困境提供疏解。2012年年底，证监会颁布了关于股份有限公司境外发行股票和上市申报文件及审核程序的监管指引，彻底取消了“4、5、6”条款（即“净资产不少于4亿元人民币、筹资额不少于5000万美元、过去一年税后利润不少于6000万元人民币”），给诸多计划境外上市融资的企业带来了福音。H H股新政解读之证监会审批新规股新政解读之

9、证监会审批新规 证监会的新旧监管指引之区别证监会的新旧监管指引之区别 关于股份有限公司境外发行股票关于股份有限公司境外发行股票和和上上市申报文件及审核程序的监管指引市申报文件及审核程序的监管指引关于企业申请境外上市有关问题的通知关于企业申请境外上市有关问题的通知（已废止）已废止）申报条件申报条件依照中华人民共和国公司法设立的股份有限公司在符合境外上市地上市条件的基础上，可自主向中国证监会提出境外发行股票和上市申请。（三）净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元。申报材料申报材料（一）申请报告，内容包括：公

10、司演变及业务概况、股本结构、公司治理结构、财务状况与经营业绩、经营风险分析、发展战略、筹资用途、符合境外上市地上市条件的说明、发行上市方案。（一）申请报告。内容应包括；公司演变及业务概况，重组方案与股本结构，符合境外上市条件的说明，经营业绩与财务状况（最近三个会计年度的财务报表、本年度盈利预测及依据），筹资用途。申请报告须经全体董事或全体筹委会成员签字，公司或主要发起人单位盖章。同时，填写境外上市申请简表。（十三）发行上市方案。 注：红字为新规定主要不同之处H H股新政解读之证监会审批新规股新政解读之证监会审批新规 证监会的新旧监管指引之区别证监会的新旧监管指引之区别 申报材料申报材料（二）股

11、东大会及董事会相关决议。（五）公司股东大会关于境外募集股份及上市的决议。（三）公司章程。（八）公司章程。（四）公司营业执照、特殊许可行业的业务许可证明（如适用）。（四）公司审批机关对设立股份公司和转为境外募集公司的批复。（五）行业监管部门出具的监管意见书（如适用）。（二）所在地省级人民政府或国务院有关部门同意公司境外上市的文件。（六）国有资产管理部门关于国有股权设置以及国有股减（转）持的相关批复文件（如适用）。（六）国有资产管理部门对资产评估的确认文件、国有股权管理的批复。（七）募集资金投资项目的审批、核准或备案文件（如适用）。（七）国土资源管理部门对土地使用权评估确认文件、土地使用权处置方案

12、的批复。（八）纳税证明文件。（十）重组协议、服务协议及其它关税交易协议。（九）环保证明文件。（十）法律意见书。（十一）法律意见书。（十一）财务报表及审计报告。（十二）审计报告、资产评估报告及盈利预测报告。（十二）招股说明书（草稿）。（三）境外投资银行对公司发行上市的分析推荐报告。（九）招股说明书。（十三）中国证监会规定的其他文件。（十四）证监会要求的其他文件。 注：红字为新规定主要不同之处H H股新政解读之证监会审批新规股新政解读之证监会审批新规 证监会的新旧监管指引之区别证监会的新旧监管指引之区别 申请及审核程序申请及审核程序（一）公司申请境外发行股票和上市的，应向中国证监会报送本通知第一部

13、分列明的行政许可申请文件。（一）公司在向境外证券监管机构或交易所提出发行上市初步申请（如向香港联交所提交A1表）3个月前，须向证监会报送本通知第二部分所规定的（一）至（三）文件，一式五份。（二）中国证监会依照中国证券监督管理委员会行政许可实施程序规定（证监会令第66号），对公司提交的行政许可申请文件进行受理、审查，作出行政许可决定。（三）经初步审核，证监会发行监管部函告公司是否同意受理其境外上市申请。（三）中国证监会在收到公司申请文件后，可就涉及的产业政策、利用外资政策和固定资产投资管理规定等事宜征求有关部门意见。（二）证监会就有关申请是否符合国家产业政策、利用外资政策以及有关固定资产投资立项

14、规定会商国家计委和国家经贸委。（四）公司收到中国证监会的受理通知后，可向境外证券监管机构或交易所提交发行上市初步申请；收到中国证监会行政许可核准文件后，可向境外证券监管机构或交易所提交发行上市正式申请。（五）公司应在完成境外发行股票和上市后15个工作日内，就境外发行上市的有关情况向中国证监会提交书面报告。（四）公司在确定中介机构之前，应将拟选中介机构名单书面报证监会备案。（五）公司在向境外证券监管机构或交易所提交发行上市初步申请5个工作日前，应将初步申请的内容（如向香港联交所提交的A1表）报证监会备案。（六）公司在向境外证券监管机构或交易所提出发行上市正式申请（如在香港联交所接受聆讯）10个工

15、作日前，须向证监会报送本通知第二部分所规定的（四）至（十四）文件，一式二份。证监会在10个工作日内予以审核批复。（六）中国证监会关于公司境外发行股票和上市的核准文件有效期为12个月。（七）境外上市公司在同一境外交易所转板上市的，应在完成转板上市后15个工作日内，就转板上市的有关情况向中国证监会提交书面报告。 注：红字为新规定主要不同之处随着2013年1月28日国家外汇管理局关于境外上市外汇管理有关问题的通知的颁布，H股上市公司及其境内股东的首次股票发行、股票增发、增减持股份、股份回购、募集资金汇入境内及结汇、境内回购资金汇出等事项的外汇监管步入了新阶段。H H股新政解读之外汇登记新规股新政解读

16、之外汇登记新规关于境外上市外汇管理有关问题的通知关于境外上市外汇管理有关问题的通知备注（与已废止旧外汇规定的变化）备注（与已废止旧外汇规定的变化）一、境外上市，是指在境内注册的股份有限公司经中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）许可，在境外发行股票（含股票派生形式证券）、可转换为股票的公司债券等法律、法规允许的证券，并在境外证券交易所公开上市流通的行为国家外汇管理局中国证监会关于进一步完善境外上市外汇管理有关问题的通知（汇发200277号，以下简称“77号文”）还将境外中资控股上市公司纳入监管范畴，新规不再监管三、境内公司应在境外上市首次发股结束后的15个工作日内，持一系列材料到其注册所

17、在地外汇局（以下简称所在地外汇局）办理境外上市登记：外汇局审核上述材料无误后，为境内公司出具境外上市登记证明，境内公司凭该证明办理境外上市有关业务。77号文要求境内公司分别于（1）获得证监会批准后、（2）募集资金到位、（3）减持上市公司股票及（4）出售资产资金到位后30天内向外汇局提供相应材料。四、境内公司境外上市后，其境内股东拟根据有关规定增持或减持境外股份的，应持一系列到境内股东所在地外汇局办理境外持股登记：外汇局审核上述材料无误后，为境内股东出具境外持股登记证明，境内股东凭该证明办理后续增持或减持有关业务。1.77号文下，未对增持股份进行任何外汇要求；2.77号文下，仅要求境内公司向外汇

18、局办理手续，未要求境内股东办理境外持股登记；3.77号文仅要求资金到位后30天内办理外汇局手续，而新规要求在增减持前就办理登记。 注：红字为需要重点关注之处。关于境外上市外汇管理有关问题的通知关于境外上市外汇管理有关问题的通知备注（与已废止旧外汇规定的变化）备注（与已废止旧外汇规定的变化）五、境内公司应当凭境外上市登记证明，针对其首发（或增发）、回购业务，分别在所在地银行开立境内专用账户，用以办理与该项业务对应的资金汇兑与划转。77号文就回购业务，要求境外上市外资股公司应在获得中国证监会批准后，到外汇局办理境外上市股票外汇登记变更及相关的境外开户和资金汇出核准手续。然而，证监会新颁布的关于股份

19、有限公司境外发行股票和上市申报文件及审核程序的监管指引未对回购业务做任何要求。六、境内公司的境内股东应当凭境外持股登记证明，针对其增持或减持境外股份业务，分别在所在地银行开立境内专用账户，用以办理与该项业务对应的资金汇兑与划转。从字面上看，这一条为境内股东持有的境外股份的自由流通，创造了条件。七、境内公司及其境内股东因办理境外上市相关业务需在境外开立专用账户的，该境外专用账户的收支范围应当符合附件3的相关要求。1. 国家外汇管理局关于完善境外上市外汇管理有关问题的通知（汇发2003108号，以下简称“108号文”）要求，境内公司向外汇局申请开立境外账户时，应在上市地优先选择中资银行，同时还应提

20、供拟选境外开户银行出具的书面承诺。新规下未发现类似要求。2.77号文要求境外账户寿命为开立之日起3个月，后国家外汇管理局关于境外上市外汇管理有关问题的通知（汇发20056号，以下简称“6号文”）将其延长至2年，如需延长应另行申请。新规定为规定时间限制。八、境内公司境外上市募集资金可调回对应的境内专用账户或存放境外专用账户，资金用途应与招股说明文件或公司债券募集说明文件、股东通函、股东大会决议等公开披露的文件所列相关内容一致。九、境内公司申请境外上市境内专用账户资金结汇的，应向所在地外汇局提供一系列材料。 注：红字为需要重点关注之处。关于境外上市外汇管理有关问题的通知关于境外上市外汇管理有关问题

21、的通知备注（与已废止旧外汇规定的变化）备注（与已废止旧外汇规定的变化）十、境内公司回购其境外股票，可使用符合有关规定的境外资金，也可境内汇出资金。需由境内汇出的，可凭列明了相关回购信息的境外上市登记证明，到银行办理资金划入其回购境内专用账户及汇出境外的手续。十一、境内股东依据有关规定增持境内公司境外股份，可以使用符合有关规定的境外资金，也可以从境内汇出。需由境内汇出的，可凭境外持股登记证明，到银行办理资金划入其增持境内专用账户及汇出境外的手续。与新规第六条一起，为境内股东持有境外股份的自由流通，创造了制度便利。十二、境内股东因减持、转让境内公司境外股份或境内公司从境外证券市场退市等原因所得的资本项下收入，应当自该收入获得之日起2年内调回其减持境内专用账户。77号文第4条仅要求境内公司将减持、转让的资金到位30天内调回境内，办理结汇还需提交一系列材料。新规下，延长至2年，且因为境内股东已根据新规第4条事先办理了境外持股登记证明，因此可以直接办理结汇，无须其他材料。十三、境内公司若发