法理学导论第七章法律行为与法律意识

1、第七章第七章 法律行为与法律意识法律行为与法律意识法律格言法律格言 在任何法律制度中，关键的因素是行为，在任何法律制度中，关键的因素是行为，即人们实际上做什么。否则，规则仅仅即人们实际上做什么。否则，规则仅仅是词句而已，结构也不过是一座被遗弃是词句而已，结构也不过是一座被遗弃的空城没有生命存在的城堡。除非我的空城没有生命存在的城堡。除非我们把注意力放在我们称之为们把注意力放在我们称之为“法律行为法律行为”的问题上，否则就无法理解任何法律制的问题上，否则就无法理解任何法律制度，包括我们自己的法律制度。度，包括我们自己的法律制度。 （美）劳伦斯（美）劳伦斯弗里德曼弗里德曼本章内容 第一节第一节 法

2、律行为法律行为 第二节第二节 法律意识法律意识第一节第一节 法律行为法律行为 一、法律行为的涵义与特征一、法律行为的涵义与特征 二、法律行为的结构二、法律行为的结构 三、法律行为的分类三、法律行为的分类一、法律行为的涵义与特征一、法律行为的涵义与特征 民法上的民法上的“法律行为法律行为”（RechtsgeschaftRechtsgeschaft）只是在民）只是在民法知识框架内的一个特定概念，其准确汉译应为法知识框架内的一个特定概念，其准确汉译应为“法法律示意（表示）行为律示意（表示）行为”，与，与“事实行为事实行为”处于同一位处于同一位阶。它不可能作为一个描述和解释一切法律部门（如阶。它不可能

3、作为一个描述和解释一切法律部门（如刑法、行政法）的行为现象的概念。刑法、行政法）的行为现象的概念。 法理学上所讲的法理学上所讲的“法律行为法律行为”应是德文名词是应是德文名词是RechtshandlungRechtshandlung或或RechtsaktRechtsakt( (英文英文juristic actjuristic act或或legal act)legal act)，它所描述的，是包括，它所描述的，是包括RechtsgeschaftRechtsgeschaft在在内的一切具有法律意义的行为现象。内的一切具有法律意义的行为现象。 法律行为的涵义法律行为的涵义 所谓法律行为，就是人们所实

4、施的、能所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法的效果够发生法律上效力、产生一定法的效果的行为。法律行为具有下列特点：的行为。法律行为具有下列特点： 1.1.法律行为是具有社会意义的行为法律行为是具有社会意义的行为 2.2.法律行为具有法律性法律行为具有法律性 3.3.法律行为是能够为人们的意志所控制法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性的行为，具有意志性 二、法律行为的结构二、法律行为的结构 （一）法律行为的内在方面（一）法律行为的内在方面 1.1.动机。动机。是指直接推动行为人去行动以是指直接推动行为人去行动以达到一定目的的内在动力或动因。达到一定目的的内

5、在动力或动因。 2. 2. 目的。目的。指行为人通过实施一定的行为指行为人通过实施一定的行为达到或力求实现某种目标和结果的主观达到或力求实现某种目标和结果的主观意图。意图。 3. 3. 认知能力。行为人对自己行为的法律认知能力。行为人对自己行为的法律意义和后果的认识能力。意义和后果的认识能力。（二）法律行为的外在方面（二）法律行为的外在方面 1.1.行动（行为）。行动（行为）。人们通过身体或言语或意思而表现人们通过身体或言语或意思而表现于外在的举动。两类：于外在的举动。两类：1.1.身体行为。身体行为。 （2 2）言语行为）言语行为（speech act)speech act) 。 2.2.手

6、段。手段。行为人为达到预设的目的而在实施行为过程行为人为达到预设的目的而在实施行为过程中所采取的各种方式和方法。其中包括：行动的计划、中所采取的各种方式和方法。其中包括：行动的计划、方案和措施；行动的程式、步骤和阶段；行动的技术方案和措施；行动的程式、步骤和阶段；行动的技术和技巧；行动所借助的工具和器械，等等。和技巧；行动所借助的工具和器械，等等。 3.3.结果结果 。结果可能是物质性的（有形的），也可能是结果可能是物质性的（有形的），也可能是精神性的（无形的），可能是直接的，也可能是间接精神性的（无形的），可能是直接的，也可能是间接的。的。 三、法律行为的分类三、法律行为的分类 1.1.个人

7、行为与集体行为、国家行为个人行为与集体行为、国家行为 2 2单方行为与多方行为单方行为与多方行为 3 3自主行为与代理行为自主行为与代理行为 4.4.合法行为与违法行为合法行为与违法行为 5.5.公法行为与私法行为公法行为与私法行为 6.6.积极行为与消极行为积极行为与消极行为 7.7.主行为与从行为主行为与从行为 8.8.（意思）表示行为与非表示行为（意思）表示行为与非表示行为 9.9.要式行为与非要式行为要式行为与非要式行为 10.10.完全行为与不完全行为完全行为与不完全行为第二节第二节 法律意识法律意识一、法律意识的涵义、结构及形成一、法律意识的涵义、结构及形成二、法律意识的分类二、法

8、律意识的分类三、法律意识的功能三、法律意识的功能一、法律意识的涵义、结构及形成一、法律意识的涵义、结构及形成 法律意识是人们关于整个法律现象（特别是现法律意识是人们关于整个法律现象（特别是现行法）的观点、感觉、态度、信念和思想的总行法）的观点、感觉、态度、信念和思想的总称。称。 法律意识的构成要素有：（法律意识的构成要素有：（1 1）法律观点；（）法律观点；（2 2）法律感觉；（法律感觉；（3 3）法律态度；（）法律态度；（4 4）法律信念；）法律信念；（5 5）法律思想。）法律思想。 从认识过程看，法律意识在结构上又可以分为从认识过程看，法律意识在结构上又可以分为法律心理和法律思想这两个认识

9、阶段或认识层法律心理和法律思想这两个认识阶段或认识层次。次。 二、法律意识的分类二、法律意识的分类 1.1. 个人个人法律意识、群体法律意识和社会法律意识、群体法律意识和社会法律意识法律意识 2.2.传统法律意识、现代法律意识和后现传统法律意识、现代法律意识和后现代法律意识代法律意识 3.3.法律职业者的法律意识和非法律职业法律职业者的法律意识和非法律职业者的法律意识者的法律意识 4.4.占统治地位的法律意识和不占统治地占统治地位的法律意识和不占统治地位的法律意识位的法律意识 三、法律意识的功能三、法律意识的功能 1.1. 认识和评价功能认识和评价功能 2. 2. 调整和指导功能调整和指导功能

10、 3. 3. 传播和教育功能传播和教育功能 本章要点本章要点1.“法律行为法律行为”应是各法律部门中的行为现象的高度抽象，是各应是各法律部门中的行为现象的高度抽象，是各部门法律行为（宪法行为、民事法律行为、行政法律行为、诉讼部门法律行为（宪法行为、民事法律行为、行政法律行为、诉讼法律行为等）与各类别法律行为（如合法行为、违法行为、犯罪法律行为等）与各类别法律行为（如合法行为、违法行为、犯罪行为等）的最上位法学概念。行为等）的最上位法学概念。2. 法律行为是具有社会意义的行为，具有法律性和意志性。法律行为是具有社会意义的行为，具有法律性和意志性。3. 动机、目的和认知能力构成了法律行为的内在方面

11、，行动、手动机、目的和认知能力构成了法律行为的内在方面，行动、手段和结果构成了法律行为的外在方面段和结果构成了法律行为的外在方面。4.法律意识是人们关于整个法律现象（特别是现行法）的观点、法律意识是人们关于整个法律现象（特别是现行法）的观点、感觉、态度、信念和思想的总称，它在结构上又可以分为法律心感觉、态度、信念和思想的总称，它在结构上又可以分为法律心理和法律思想这两个认识阶段或认识层次。理和法律思想这两个认识阶段或认识层次。5. 法律意识具有认识和评价、法律意识具有认识和评价、调整和指导以及传播和教育功能调整和指导以及传播和教育功能。 本章思考题本章思考题 1.1.思考思考 思考并判断以下说

12、法是否正确，并说明理由。思考并判断以下说法是否正确，并说明理由。 （1 1）“法律行为的可控性是指法律行为可以受到法律法律行为的可控性是指法律行为可以受到法律的控制，而不受个人意志的影响。的控制，而不受个人意志的影响。” （2 2）“法律行为是以需要为机制的，由行为人的需要法律行为是以需要为机制的，由行为人的需要所推动或引发的，是一种对象性的实践活动，体现了所推动或引发的，是一种对象性的实践活动，体现了一定的社会价值。一定的社会价值。” （3 3）“不管行为者主观意图如何，其行使权利、履行不管行为者主观意图如何，其行使权利、履行义务或违反义务的行为，必然伴随着他人的相应行义务或违反义务的行为，

13、必然伴随着他人的相应行为。为。” 2.2.分析分析 案情：案情：19881988年年1 1月月7 7日，原告张某与被告辛某在河北省日，原告张某与被告辛某在河北省廊坊市安次区新开路街道办事处协议离婚。协议约定：廊坊市安次区新开路街道办事处协议离婚。协议约定：婚生男孩小辛（婚生男孩小辛（19851985年年6 6月生）归女方抚养，男方每月月生）归女方抚养，男方每月付抚育费付抚育费2525元，每月男方可看望孩子，并能接回北京元，每月男方可看望孩子，并能接回北京（即男方家）住几天；双方如有一方再婚，孩子归没（即男方家）住几天；双方如有一方再婚，孩子归没再婚一方抚养；双方都再婚，按原协议办。再婚一方抚养

14、；双方都再婚，按原协议办。19891989年年1 1月，月，张某再婚后，辛某几次去接孩子未成。张某再婚后，辛某几次去接孩子未成。19901990年年1 1月月9 9日，日，辛某从张某之母家，强行将孩子接回北京。张某以侵辛某从张某之母家，强行将孩子接回北京。张某以侵害抚养权、监护权为由，向住所地法院起诉。害抚养权、监护权为由，向住所地法院起诉。 问题分析：法院是否应当判决被告侵害了原告的监护问题分析：法院是否应当判决被告侵害了原告的监护权，构成侵权行为？为什么？权，构成侵权行为？为什么？ （提示：本案的关键争点是对原告张某行为之性质的（提示：本案的关键争点是对原告张某行为之性质的认定认定） 3.

15、3.讨论讨论 案情：当事人于某、王某、孟某系上下楼层的邻居，其案情：当事人于某、王某、孟某系上下楼层的邻居，其中于某居中于某居2 2层，王某居层，王某居4 4层，孟某居层，孟某居6 6层。层。19881988年年4 4月月3030日日早上，王某发现自己家的厕所和下水道堵塞，大便池返早上，王某发现自己家的厕所和下水道堵塞，大便池返水，当即告知水，当即告知5 5、6 6、7 7层等几户邻居停用厕所和下水道，层等几户邻居停用厕所和下水道，同时到楼房管理单位找维修工修理，但正值同时到楼房管理单位找维修工修理，但正值“五一五一”节节休假，维修工均未上班，无法进行修理。休假，维修工均未上班，无法进行修理。

16、5 5月月3 3日晚，王日晚，王某回家，见从厕所返出的水已将自己家的地板淹满，其某回家，见从厕所返出的水已将自己家的地板淹满，其中于某的中于某的2 2层和层和3 3层居民屋子也被水淹。王某再次上楼制层居民屋子也被水淹。王某再次上楼制止各邻居用水，发现孟某正在用水，当即予以制止。于止各邻居用水，发现孟某正在用水，当即予以制止。于某家因被水淹，电视机、墙壁、地板遭受不同程度的损某家因被水淹，电视机、墙壁、地板遭受不同程度的损坏，检修电视机花费坏，检修电视机花费110110元，粉刷墙壁花费元，粉刷墙壁花费5050元，维修地元，维修地板花费板花费2020元，共计元，共计180180元。于某以孟某、王某

17、为被告，提元。于某以孟某、王某为被告，提出损害赔偿之诉。出损害赔偿之诉。 案件争点：对本案王某、孟某的行为是否具有案件争点：对本案王某、孟某的行为是否具有违法性，即是否构成违法行为，有三种不同意违法性，即是否构成违法行为，有三种不同意见：（见：（1 1）王某、孟某的行为具有违法性，构）王某、孟某的行为具有违法性，构成违法行为的要件；（成违法行为的要件；（2 2）王某、孟某的行为）王某、孟某的行为不具有违法性，不构成违法行为的要件；（不具有违法性，不构成违法行为的要件；（3 3）王某的行为不具有违法性，孟某的行为具有违王某的行为不具有违法性，孟某的行为具有违法性。法性。 问题讨论：对本案中王某、孟某的行为是否构问题讨论：对本案中王某、孟某的行为是否构成违法行为，谈谈你的看法和理由。成违法行为，谈谈你的看法和理由。本章推荐阅读书目本章推荐阅读书目 1 1、张文显主编：、张文显主编：法理学法理学，法律出版社，法律出版