完善赋予强制执行效力公证制度的建议

1、完善赋予强制执行效力公证制度的建议本篇论文目录导航：【题目】强制执行效能公证法律体制探究 【第一章】赋予强制执行效力公证制度概述 【2.1】赋予强制执行效力公证债权文书的可诉性之争 【2.2】赋予强制执行效力公证债权文书范围的扩张 【2.3】公证债权文书执行审查程序及问题分析 【2.4】公证执行证书之存废辨析【第三章】完善赋予强制执行效力公证制度的建议【结语 /参考文献】强制执行效力公证体系研究结语与参考文献 第三章 完善赋予强制执行效力公证制度的建议 前文对我国公证实践中存在的一些热点问题进行了分析研究， 既涉及到赋予强制执行效力公证制度的实体问题， 也有程序问题。 结 合前文所述， 将在进

2、一步完善法律制度， 规范公证程序等方面提出以 下个人建议。第一节 适当扩大赋予强制执行效力公证债权文书的范围 目前，我国公证法未对赋予强制执行效力公证债权文书范围 作出限制性规定，仅在联合通知和公证程序规则中，对公证 债权文书的所应符合的条件进行了概括性规定，同时在联合通知 第二条中又以列举的方式规定了公证债权文书的具体类型， 实质上是 对公证债权文书的范围进行了严格的限制性规定， 但为解决立法难以 穷尽列举的问题，则在其第六中作出了兜底性条款。长期以来，在公证机构与法院之间就赋予强制执行效力公证 债权文书范围的扩与限一直争论不休， 随着市场经济的发展， 赋予强 制执行效力公证制度在保障社会信

3、用体系、 维护交易安全和降低债权 实现成本等方面突显出重要的价值， 人们希望公证能在更多民商事领 域给予适度的干预。 根据公证法的立法精神， 结合市场经济发展的需 要，笔者认为在满足联合通知第一条规定的三个条件的基础上， 可以适当扩大现有赋予强制执行效力公证债权文书的范围。结合前文所述，笔者建议将联合通知第二条中对租赁合 同的&dquo;无财产担保”限制内容予以去除，以扩大租赁合同 的适用范围；将第二条中所列举债权文书涉及的相关保证合同和抵押 合同也纳入赋予强制执行效力公证的适用范围， 以解决公证机构与法 院关于担保合同能否赋于强制执行效力公证的争论； 将当事人互有给 付义务且一方

4、已按约先行履行义务的债权文书纳入& Idquo;符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书 ” 的解释中。适当扩大公证 债权文书的范围符合现今市场经济发展需要， 有利于扩张公证强制执 行效力作用的空间， 满足社会群众多层次、 多方面的公证法律服务需 求，为当事人拓宽多元化解决民商事纠纷的渠道。第二节 完善执行证书制度立法在 2000 年最高院和司法部发布的联合通知中，最初规 定了执行证书的有关内容，随后在公证程序规则中，首次以部门 规章的形式将执行证书制定下来。 执行证书的设立对警示督促债务人 履行义务， 帮助法院确定执行标的发挥了积极的作用， 同时在立法上 也存一定的缺陷。首先公证程

5、序规则只规定了执行证书的签发、 记载事项等内容， 并未规定债权人向法院申请执行时需要同时持有执 行证书的要求， 其次无论是民事诉讼法还是公证法都未对公证机构签 发执行证书这一重要性程序进行规定，再次联合通知第五条第三 项规定公证机关签发执行证书前需审查 “ 债务人对债权文书规 定的履行义务有无疑义 ”, 该条规定不甚合理，意味着公证机构 对先前债权文书公证的自我质疑和重复审查。综上所述，笔者建议在民事诉讼法 、公证法和公证 程序规则 中对执行证书制度进行规定， 明确执行证书为法院强制执 行程序的启动条件，以平息各界对其合法性的质疑，同时将联合通 知第五条第三项规定修改为

6、 “ 债务人对未按债权文书履行的 义务有无疑义 ”, 避免公证机构对已公证事项的重复审查，切实 维护原公证债权文书的效力。第三节 规范公证机构过渡性审查程序 公证机构在签发执行证书前需进行过渡性审查，以确保执行 证书公证内容的真实准确性， 也是维护当事人合法权益的程序性保障， 有利于公证债权文书得以顺利快速执行。 实践中过渡性审查程序暴露 出一些问题， 导致了债权人在法院时常陷入公证书执行难的困境， 严 重威胁到了赋予强制执行效力公证制度的价值基础。 这些问题主要包 括：审查手段有限，指导意见中只规定了公证机构信函核实和电 话（传真）核实两种核查方式；消极审查，公证员为

7、维护自己公证的 威信，避免因公证债权文书不执行将可能带来的麻烦， 在审查事实存 疑的情况下，公证员可能依然选择签发执行证书； 执行证书的质量不 高，现有的法律规章对签发执行证书的格式和内容都未作出规定， 公 证机构签发的执行证书各不相同且随意性大。结合上述问题，笔者建议，在丰富审查手段上，公证机构可 增加以约定债务人履约备案的方式对违约情况进行核实， 债务人需按 约定期限将履行义务的凭证送交公证机构备案，如未能及时送交履约 证明，则视为债务人同意债权人主张，应承担相应违约责任，公证机 构可依据债权人申请签发执行证书，该核查方式有利于督促债务人尽 快履行义务，也有利于公证机构及时核实履约情况，提

8、高核查效力。 在规范执行证书标准上，应统一公证机构签发执行证书的格式和内容， 防止随意扩公证债权文书范围，可采用要素式的执行证书格式，规范 执行证书中所应记载的项目，统一文书格式，提升公证文书质量，确 保执行证书准确性，有效减少法院不予执行裁定案件。在保障当事人 权利上，由于缺乏诉权的实体救济，因对债务人权利给予保障需要更 多保护，加强债务人异议审查程序，可增加非办理债权文书公证的第 三公证员参与审查，同时完善公证机构内部监督制度与公证协会外部 监督制度，同时根据指导意见规定，未防止恶意债务人拖延或阻 碍公证债权文书获得执行，在债务人不予配合审查情况下，公证机构 应依法签发执行证书，以保护债权

9、人利益。第四节 减少法院执行审查的随意性从民事诉讼法第二百三十八条和公证法第三十七条规定 的内容中，可以推断出法院对赋予强制执行效力公证债权文书负有审 查职责，经审查&Idquo;确有错误”的应裁定不予执行，但法律 或相关司法解释中都未对 “ 确有错误 ” 这一模糊概念进 行具体的表述， 给司法实际操作带来了很大的困难， 法院对公证债权 文书&dquo;确有错误”的认定标准也各不相同，相比仲裁机构 的裁决书执行申请， 公证债权文书受到了特殊对待， 长期以来对公证 机构办理的公证债权文书常持以质疑和轻视的态度， 导致了法院裁定 公证债权文书不予执行

10、的随意性较大， 严重影响了公证制度的威信和 公信力。因此，笔者建议对于&Idquo;确有错误”的标准应在法 律或司法解释中作出进一步细化，将不予执行的理由法定化，将 &Idquo; 确有错误 ” 的内容予以量化，对具有下列情形之一者， 法院应裁定不予执行： 一是赋予强制执行效力的公证债权文书不属于 法定债权文书范围， 二是公证债权文书未载明债权人因违约而自愿接 受强制执行的承诺， 三是债权文书存在重大瑕疵， 如未载明给付内容、 给付期限或是债权债务关系不明确等， 四是债权人提出异议并有充分 证据证实， 五是执行该公证债权文书会损害国家、 集体或他人的合法 权益，六是公证

11、机构办理债权文书赋予强制执行效力公证程序存在严 重违法。结合前文论述，法院审查应遵循形式审查为主，实质审查为 辅的原则， 只要公证债权文书具备形式上的完整， 且实质上无明显违 法行为， 都应依法予以强制执行， 以维护公正债权文书强制执行效力 的公信力。在执行审查中，可赋予法院裁定变更执行证书的职权，因 执行证书记载执行标的有误，经法院查实应裁定变更执行证书， 依裁 定结果继续执行，这是方便当事原则的体现，有利于保护债权人利益， 有效节约司法资源。第五节加强公证队伍建设一、明确公证机构定位随着公证制度改革步伐前行，公证机构也在顺应市场经济发 展中不断调整管理模式，为从提供服务中获取更多的利益，促

12、使公证 业务与市场需求相接轨，并实行多劳多得的收入分配制度，逐步形成 了一种类似于企业化的管理模式， 在利益的驱动下，促使公证机构之 间、公证员之间的竞争日益激烈，导致了公证书的质量下降，严重影 响到了公证的公正性。根据公证法第六条规定，公证机构被定义 为不以营利为目的的证明机构，但以此并不能确定机构的性质，目前 各地在推动公证制度改革中，对公证机构还未有统一的定位，笔者认 为将公证机构设定为公益性的事业单位更为合理， 其依法履行向社会 提供公益服务的职能，按照政府制定的价格标准收取服务费用，在一 定区域或程度上可根据市场需求对公证资源进行合理配置，有利于减 少公证行业类的恶性竞争同时应充分考

13、虑公证行业性质的特殊性，制定合理的公证员薪酬标准，避免人员流失，稳定公证队伍，吸引更多 优秀人才充实到队伍之中。二、提升公证员素质 赋予强制执行效力公证制度的发展除了需要完善的公证法律 制度予以保障外，还需要具有高素质的公证工作人员予以执行， 公证 员办理公证业务的结果直接影响着制度实施的社会效果。在实践中， 由于个别公证员专业水平较低或缺乏责任心， 在办理公证业务中未严 格按照法定程序执行，出具的公证债权文书存在明显的缺陷， 与一方 当事人串通侵害另一方当事人利益的情况时有发生， 严重损害公证债 权文书的公信力和执行力，使赋予强制执行效力公证制度的威信受到 了质疑。建立一支专业强、素质高的公证员队伍，是推动公证制度健 康发展的根本保证。首先应严把公证员准入门槛，根据我国公证法 第十八条的规定，依照担任公证员所应具备的五个条件，严格执行， 择优选拔，从基础上提高公证队伍的整体素质。其次是强化业务培训， 专业乃立身之本，精通