消极的司法积极主义违宪审查——意大利违宪审查制度之研究

1、消极的司法积极主义违宪审查意大利违宪审查制度之研究          内容摘要 由于意大利是一个充满政治斗争、新的社会问题不断涌现的国家，其违宪审查制度独具特色、值得借鉴，其宪法法院充当着宪法和人民权利的守护神的角色。在审查态度上，意大利违宪审查制度采取消极的积极主义。由于违宪审查请求只能由在审理个案中普通法院法官提起，于是，普通法院充当了违宪审查的“过滤”机制而有效避免滥诉，消弭了当事人的一时情感冲动，起到了有效缓和立法机关和宪法法院之间对抗的作用。而且，意大利宪法法院还极力避免做出违宪审查的判断，通过

2、合宪性解释或暂时违宪判决等措施，避免直接对抗立法机关，而是由立法机关自己主动改正有违宪瑕疵的立法。      关 键 词违宪审查，消极的司法积极主义，消极立法，司法自制      一、意大利违宪审查制度简介      意大利的司法制度源于法国。它由普通法院和行政法院组成。宪法法院不属于司法机关，它与总统、议会共同构成了宪法保障机关。      法国大革命后的几十年间，意大利未曾规定违宪审查制度。因

3、为源于当时法国的政治思潮，认为立法权时不应受有任何限制。直到1820年的西西里（Sicilia）王国宪法才规定，任何公民皆有权向国会控告国王侵害宪法。21848年以后，意大利的宪法审判制度才开始萌芽。在这一年的年初，阿尔伯特（Karl Albert）国王颁布一部宪章 (Statuto de Regno) 。3这部基本大法构成了1861年至1945年间，意大利王国宪政秩序的核心。它在效力上等同于普通法，他对违宪审查制度未作规定。然而，当时已承认法官对法规的审查权，这种审查只是形式上的，即法官可以审查法规的制定是否遵循了法定的立法程序。4这种形式的法规审查，能对个案有拘束力，却没有一般性的拘束力，

4、即法官认为诉讼案件上所适用之法规，违背法定之立法程序，能拒绝适用该法规。至于法官的实质（内容）上的法规审查权，在当时仍不存在。5      尽管如此，该部宪章于第7条确立了“部长弹劾”(accusa deli Ministri)制度，亦即下议院于部长犯内乱罪或其行为危害国家之安全时，有权弹劾部长。6因为依据宪章第4及第67条之规定，当时的国王在政治上不负实际责任，而部长则由于附署而承担国王的责任。为了巩固依法行政的原则，议会只有运用部长弹劾制度以监督政府 遵守这项原则。7      直到二战后，

5、出于对法西斯专政的深恶痛绝，建立真正的法治国家成为战后所有欧洲国家的共同企盼。于是，为了起草、制定意大利共和国宪法，1946年意大利设立了制宪会议(Assemblea Constituete)，其作用是相对于新宪法具有“超立法”权。因此，任何普通法律不得对宪法做出修改，更不得废除它。议会所通过的法律也不得侵犯宪法所规定的权利和义务，不得违背宪法所确立的国家权力分立原则。在制宪会议上，代表们明确提出了要建立违宪审查制度。      国家重组研究委员会(Commissione per gli stui attinenti alla riorgani

6、zzazione dello stato)对意大利宪法法院诞生起了关键作用。该委员会委员们一致祥立宪会议建议，战后的意大利应制定一部刚性宪法，宪法应赋予人民申请撤销违宪法律的权利，由一个特别设立的法院实施违宪审查。而且当人民宪法上所保障的权利遭受侵害时，宪法也应赋予其宪法诉讼权。8      1947年1月31日，宪法起草委员会向立宪会议提出了包括宪法审判制度在内宪法草案。9由于意大利法学界在理论上对宪法审判制度缺乏研究，加之立宪会议对宪法法院在宪法上的地位也一无所知。因此，宪法草案中有关宪法审判制度的规定，在立宪会议内引起了很大的争议。10于

7、是，为了平衡各方意见，宪法中仅在第6章第2节“宪法的保障措施”中以寥寥4条对宪法法院的地位和作用作了简要规定。      在意大利，对于宪法法院究竟属于司法机关还是行政机关抑或立法机关的问题，分歧较大。原因在于：首先，1947年意大利宪法颁布前，意大利学者对于宪法审判制度缺乏理论上的认识；其次，宪     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受

8、并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所

9、在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政

10、府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E

11、博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于

12、我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主

13、编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量

14、存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论

15、第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保

16、护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):  

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18、实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年

19、文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而

20、不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     式，来保障公民的基本生存权。由于历史原因，十年文革造成了我国文化的断层，而改革开放改变了我国的经济体制，大量的国有企业进

21、行下岗分流，国有企业的职工可以说即是国家政策的受益者又是国家政策的牺牲者。我国接受并签定了经济、社会、文化权利国际公约，以上的对工作权方面积极表现，是我国政府履行公约的具体体现，同时也是体现我国政府对人权重视。当然也应很清楚的由于我国目前劳动者的大量富余，劳动者还处于一种弱势体，对劳动者的侵害的事件大量存在，这种实事的存在使可看出关于我国劳动者权利保护任重而道远。对工作权的保护与具体执行，是我国党和政府把我国建设成为科学、民主和富强社会主义国家目标实现的重要保证。虽然使每人各得其职、各所其职，从我国目前的状况是一个可望而不可及的目标，但我国政府确实把之为目标而奋斗。人民是历史的创造者，人民是国

22、家的主人，而这一切的是让人民在自已的社会中体现自已的价值，这也是工作权保护精神之所在。 中华百科全书 刘茂林中国宪法学导论第267页张千帆宪法学导论第4页E博登海默法理学法律哲学与法律方法第307页冯彦君劳动权论略朱巧玲 梅金平主编政治经济学第7页冯彦君劳动权论略张千帆宪法学导论第18页张千帆宪法学导论第21页张千帆宪法学导论第107页论文出处(作者):     a e realta sociale , at 6 9, 84 (Nicola Occhiocupo ed., 1978).27 See William J. Nardini, Passive

23、Activism and the Limits of Judicial Self-Restraint: Lessons for America from the Italian Constitutional Court, 30 Seton Hall L. Rev. 1, p.25.28 Sent. 109/1986, 31 Giur. Cost. 612, 615 (1986).29 See Franco Modugno & Paolo Carnevale, Sentenze additive, "soluzione costituzionalmente obbligata&

24、quot; e declaratoria diinammissibilita per mancata indicazione del "verso" della richiesta addizione, 35 Giur. Cost. 519 (1990).30 Sent. 15/1982, 27 Giur. Cost. 85, 102 (1982).31 See Gustavo Zagrebelsky, La Giustizia Costituzionale (new ed. 988), p. 310. 对暂时合宪性的深入探讨可参Andrea Pisaneschi, Le

25、sentenze di "costituzionalita provvisoria" e di "incostituzionalita non dichiarata": la transitorieta nel giudizio costituzionale, 34 Giur. Cost. 601 (1989).32 See Bickel, the Least Dangerous Branch; 1962 Bobbs-Merrill Company. Inc, p. 29-33, 129-33.33 See Andrea Pisaneschi, Le sentenze di "costituzionalita provvisoria" e di "incostituzionalita non dichiarata": la transitorieta nel giudizio costitu