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文档简介
1、第四章 建设工程委托监理合同命题规律解读本章的命题规律主要体现在:1针对本章而言,命题点主要集中在建设工程委托监理合同的履行内容中。2委托监理合同中的委托人和监理人权利的划分是今年要考核的内容之一。3区分监理人应完成的正常监理工作、附加工作和额外工作的内容以及其酬金的计算是命题的重点。4委托监理合同中委托人和监理人义务的区分也可能是今年要考核的内容。5委托监理合同的生效、暂停、终止的内容可能会以是非判断的形式来命题。命题点解读命题点1 建设工程委托监理合同示范文本的构成由“工程建设委托临理合同”、“建设工程委托监理合同标准条件”、“建设工程委托监理合同专用条件”组成。命题点2 工程建设委托监理
2、合同“合同”是一个总的协议,是纲领性的法律文件。其中明确了当事人双方确定的委托监理工程的概况(工程名称、地点、工程规模、总投资);委托人向监理人支付报酬的期限和方式;合同签订、生效、完成时间;双方愿意履行约定的各项义务的表示。“合同”是一份标准的格式文件,经当事人双方在有限的空格内填写具体规定的内容并签字盖章后,即发生法律效力。对委托人和监理人有约束力的合同,除双方签署的“合同”协议外,还包括以下文件:(1)监理委托函或中标函;(2)建设工程委托监理合同标准条件;(3)建设工程委托监理合同专用条件;(4)在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件。命题点3 建设工程委托监理合同的标准条件建设工程
3、委托监理合同标准条件,其内容涵盖了合同中所用词语定义,适用范围和法规,签约双方的责任、权利和义务,合同生效变更与终止,监理报酬,争议的解决,以及其他一些情况。它是委托监理合同的通用文件,适用于各类建设工程项目监理。命题点4 建设工程委托监理合同的专用条件由于标准条件适用于各种行业和专业项目的建设工程监理,因此其中的某些条款规定得比较笼统,需要在签订具体工程项闩监理合同时,结合地域特点、专业特点和委托监理项目的工程特点,对标准条件中的某些条款进行补充、修正。命题点5 监理合同中委托人的权利1授予监理人权限的权利在监理合同内除需明确委托的监理任务外,还应规定监理人的权限。在委托人授权范围内,监理人
4、可对所监理的合同自主地采取各种措施进行监督、管理和协调,如果超越权限时,应首先征得委托人同意后方可发布有关指令。委托人授予监理人权限的大小,要根据自身的管理能力、建设工程项目的特点及需要等因素考虑。监理合同内授予监理人的权限,在执行过程中可随时通过书面附加协议予以扩大或减小。2对其他合同承包人的选定权委托人是建设资金的持有者和建筑产品的所有人,因此对设计合同、施工合同、加工制造合同等的承包单位有选定权和订立合同的签字权。监理人在选定其他合同承包人的过程中仅有建议权而无决定权。标准条件十规定,监理人对设计和施工等总包单位所选定的分包单位,拥有批准权或否决权。3委托监理工程重大事项的决定权委托人有
5、对工程规模、规划设计、生产工艺设计、设计标准和使用功能等要求的认定权;工程设计变更审批权。4对监理人履行合同的监督控制权委托人对监理人履行合同的监督权利体现在以下三个方面:(1)对监理合同转让和分包的监督;(2)对监理人员的控制监督;(3)对合同履行的监督权。命题点6 监理合同中监理人的权利1委托监理合同中赋予监理人的权利(1)完成监理任务后获得酬金的权利。(2)终止合同的权利。如果由于委托人违约严重拖欠应付监理人的酬金,或由于非监理人责任而使监理暂停的期限超过半年以上,监理人可按照终止合同规定程序,单方面提出终止合同,以保护自己的合法权益。2监理人执行监理业务可以行使的权力按照范本通用条件的
6、规定,监理委托人和第三方签订承包合同时可行使的权利包括:(1)建设工程有关事项和工程设计的建议权;(2)对实施项目的质量、工期和费用的监督控制权;(3)工程建设有关协作单位组织协调的主持权;(4)在业务紧急情况下,为了工程和人身安全,尽管变更指令已超越了委托人授权而又不能事先得到批准时,也有权发布变更指令,但应尽快通知委托人;(5)审核承包人索赔的权利。命题点7 监理人应完成的监理工作1正常工作监理合同的专用条款内注明了委托监理工作的范围和内容,但从工作性质而言属于正常的监理工作。2附加工作“附加工件”是指与完成正常工作相关,在委托正常监理工作范围以外监理人应完成的工作。可能包括:(1)由于委
7、托人、第三方原因,使监理工作受到阻碍或延误,以致增加了工作量或延续时间;(2)增加监理工作的范围和内容等。如由于委托人或承包人的原因,承包合同不能按期竣工而必须延长的监理工作时间。又如委托人要求监理人就施工中采用新工艺施工部分编制质量检测合格标准等都属于附加监理工作。3额外工作“额外工作”是指服务内容和附加工作以外的工作,即非监理人自己的原因而暂停或终止监理业务,其善后工作及恢复监理业务前不超过42d的准备工作时间。命题点8 监理合同有效期监理合同的有效期即监理人的责任期,不是用约定的日历天数为准,而是以监理人是否完成了包括附加和额外工作的义务来判定。监理合同的有效期为双方签订合同后,工程准备
8、工作开始,到监理人向委托人办理完竣工验收或工程移交手续,承包人和委托人已签订工程保修责任书,监理收到监理报酬尾款,监理合同才终止。如果保修期间仍需监理人执行相应的监理工作,双方应在专用条款中另行约定。命题点9 监理合同中委托人的义务(1)委托人应负责建设工程的所有外部关系的协调工作,满足开展监理工作所需提供的外部条什。(2)与监理人做好协调工作。委托人要授权一位熟悉建设工程情况,能迅速做出决定的常驻代表,负责与监理人联系。更换此人要提前通知监理人。(3)为了不耽搁服务,委托人应在合理的时间内就监理人以书面形式提交并要求做出决定的一切事宜做出书面决定。(4)为监理人顺利履行合同义务,做好协助工作
9、。协助工作包括以下几方面内容:1)将授予监理人的监理权利,以及监理人监理机构主要成员的职能分工、监理权限及时书面通知已选定的第三方,并在第三方签订的合同中予以明确。2)在双方议定的时间内,免费向监理人提供与工程有关的监理服务所需要的工程资料。3)为监理人驻工地监理机构开展正常工作提供协助服务。服务内容包括信息服务、物质服务和人员服务三个方面。命题点10 监理合同中监理人的义务(1)监理人在履行合同的义务期间,应运用合理的技能认真勤奋地工作,公正地维护有关方面的合法权益。(2)合同履行期间应按合同约定派驻足够的人员从事监理工作。(3)在合同期内或合同终止后,未征得有关方同意,不得泄露与本工程,合
10、同业务有关的保密资料。(4)任何由委托人提供的供监理人使用的设施和物品都属于委托人的财产,监理工作完成或中止时,应将设施和剩余物品归还委托人。(5)非经委托人书面同意,监理人及其职员不应接受委托监理合同约定以外的与监理工程有关的报酬,以保证监理行为的公正性。(6)监理人不得参与可能与合同规定的与委托人利益相冲突的任何活动。(7)在监理过程中,不得泄露委托人申明的秘密,亦不得泄露设计、承包等单位申明的秘密。(8)负责合同的协调管理工作。命题点11 监理合同的违约责任1违约赔偿合同履行过程巾,由于当事人一方的过错,造成合同不能履行或者不能完全履行,由有过错的一方承担违约责任;如属双方的过错,根据实
11、际情况,由双方分别承担各自的违约责任。为保证监理合同规定的各项权利义务的顺利实现,在委托监理合同示范文本中,制定了约束双方行为的条款。(1)在合同责任期内,如果监理人未按合同中要求的职责勤恳认真地服务;或委托人违背了他对监理人的责任时,均应向对方承担赔偿责任。(2)任何一方对另一方负有责任时的赔偿原则是:1)委托人违约应承担违约责任,赔偿监理人的经济损失。2)因监理人过失造成经济损失,应向委托人进行赔偿,累计赔偿额不应超出监理酬金总额(除去税金)3)当一方向另一方的索赔要求不成立时,提出索赔的一方应补偿由此所导致的对方各种费用支出。2监理人的责任限度监理人在责任期内,如果因过失而造成经济损失,
12、要负监理失职的责任;监理人不对责任期以外发生的任何事情所引起的损失或损害负责,也不对第三方违反合同规定的质量要求和完工(交图、交货)时限承担责任。命题点12 监理合同的酬金1正常监理工作的酬金正常的监理酬金的构成,是监理单位在:工程项目监理中所需的全部成本,再加上合理的利润和税金。2附加监理工作的酬金(1)增加监理工作时间的补偿酬金报酬附加工作天数×(合同约定的报酬/合同中约定的监理服务天数)(2)增加监理工作内容的补偿酬金增加监理工作的范围或内容属于监理合同的变更,双方应另行签订补充协议,并具体商定报酬额或报酬的计算方法。3额外监理工作的酬金额外监理工作酬金按实际增加工作的天数计算
13、补偿金额,可参照上式计算。4奖 金监理人在监理过程中提出的合理化建议使委托人得到了经济效益,有权按专用条款的约定获得经济奖励。奖金的计算办法是:奖励金额工程费用节省额×报酬比率。5支 付(1)在监理合同实施中,监理酬金支付方式可以根据工程的具体情况双方协商确定。一般采取首期支付多少,以后每月(季)等额支付,工程竣工验收后结算尾款。(2)支付过程中,如果委托人对监理人提交的支付通知书中酬金或部分酬金项目提出异议,应在收到支付通知书24h内向监理人发出表示异议的通知,但不得拖延其他无异议酬金项目支付。(3)当委托人在议定的支付期限内未予支付的,自规定之日起向监理人补偿应支付酬金的利息。利
14、息按规定支付期限最后1d银行贷款利息率乘以拖欠酬金时间计算。命题点13 监理合同的生效自合同签字之日起生效。命题点14 监理合同的开始和完成以专用条件中订明的监理准备工作开始和完成时间。如果合同履行过程中双方商定延期时间时,完成时间相应顺延。自合同生效时起至合同完成之间的时间为合同的有效期。命题点15 监理合同的变更任何一方申请并经双方书面同意时,可对合同进行变更。如果委托人要求,监理人可提出更改监理工作的建议,这类建议的工作和移交应看作1次附加的工作。命题点16监理合同的延误如果由于委托人或第三方的原因使监理工作受到阻碍或延误,以致增加了工程量或持续时间,由监理人应将此情况与可能产生的影响及
15、时通知委托人。增加的工作量应视为附加的工作,完成监理业务的时间应相应延长,并得到附加工作酬金。命题点17 监理合同的情况变化如果在监理合同签订后,出现厂不应由监理人负责的情况,导致监理人不能全部或部分执行监理任务时,监理人应立即通知委托人。在这种情况下,如果不得不暂停执行某些监理任务,则该项服务的完成期限应予以延长,直到这种情况不再持续。当恢复监理工作时,还应增加不超过42 d的合理时间,用于恢复执行监理业务,并按双方约定的数量支付监理酬金。命题点18 监理合同的暂停或终止监理人向委托人办理完竣工验收或工程移交手续,承包人和委托人已签订工程保修合同,监理人收到监理酬金尾款结清监理酬金后,本合同即告终止。当事人一方要求变更或解除合同时,应当在42d前通知对方,因变更或解除合同使一方遭受损失的,除依法可免除责任者外,应由责任方负责赔偿。变更或解除合同的通知或协议必须采取书面形式,协议未达成之前,原合同仍然有效。如果委托人认为监理人无正当理由而又未履行监理义务时,可向监理人发出指明其未履行义务的通知。若委托人在21d内没收到答复,可在第一个通知发出后35d内发出终止监理合同的通知,合同即行终止。监理人在应当获得监理酬金之口起30d内仍未收到支付单据,而委托人又未对监理人提出任何书面
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