对赌协议中常见的对赌条款样本

1、对赌协议中常见的对赌条款样本对赌协议中常见的对赌条款本文档所提供的信息仅供参考之用, 不能作为科学依据,请勿模仿.文档如有不当之处,请联系本人或网站删除.对赌协议中常见的对赌条款作为“舶来品 ,对赌在引进中 国后,却已然变味.企业方处于相对弱势地位,签订“不平等条约 .于是,越来越多投融资双方对簿公堂的事件发生.当你与PE VC签订认购股份协议及补充协议时,一定要擦亮眼睛, 否那么一不小心你就将陷入万劫不复的深渊.以下是对赌协议中常见的条款.11、财务业绩这是对赌协议的核心要义,是指被投公司在约定期间能否实现承诺的财务业绩.由于业绩是估值的直接依据,被投公司想获得高估值,就必须以 高业绩作为保

2、证,通常是以“净利润作为对赌标的.业绩赔偿的方式通常有两种,一种是赔股份,另一种是赔钱,后 者较为普遍.业绩赔偿公式式1T1年度补偿款金额=投资方投资总额x 1-公 司1T1年度实际净利润/公司1T1年度承诺净利润2T2年度补偿款 金额=投资方投资总额-投资方1T1年度已实际获得的补偿款金额 X11-公司2T2年度实际净利润/公司1T1年度实际净利润X 1 公司承诺2T2年度同比增长率3T3年度补偿款金额=投资方投资总 额-投资方1T1年度和2T2年度已实际获得的补偿款金额合计数X X11-公司3T3年实际净利润/公司2T2年实际净利润X 1公司 承诺3T3年度同比增长率在投资领域的一些律师眼

3、中,业绩赔偿 也算是一种保底条款.“业绩承诺就是一种保底,公司经营是有亏有赚的,而且受很多客观情况影响,谁本文档所提供的信息仅供参考之用,不能作为科 学依据,请勿模仿.文档如有不当之处,请联系本人或网站删除.也不能承诺一定会赚、会赚多少.保底条款是有很大争议的,如今理财产品明确不允许有保底条款, 那作为PE VC这样的专业投资机构更不应该出现保底条款.止匕外,业绩赔偿的计算方式也有争议.“作为股东,你享有的是分红权,有多少业绩就享有相应的分 红.所以,设立偏高的业绩补偿是否合理在财务业绩对赌时,需要 注意的是设定合理的业绩增长幅度；最好将对赌协议设为重复博弈结 构,降低当事人在博弈中的不确定性

4、.不少PE、VC与公司方的纠纷起因就是大股东对将来形势的误判, 承诺值过高.22、上市时间关于“上市时间的约定即赌的是被投公司在 约定时间内能否上市“比方约定好两到三年上市,如果不能上市,就回购我的股份, 或者赔一笔钱,通常以回购的方式.但现在对这种方式大家都比拟谨慎了,由于通常不是公司大股东 能决定的.公司一旦进入上市程序,对赌协议中监管层认为影响公司股权 稳定和经营业绩等方面的协议须要解除.但是,“解除对赌协议对PE VC来说不保险公司现在只是报了 材料,万一不能通过证监会审核怎么办 ?所以,很多PE VC又会想 方法,外表上递一份材料给证监会表示对赌解除, 私底下又会跟公司 再签一份有条

5、件恢复协议,比方说将来没有成功上市,那之 前对赌协议要继续完成.3、非财务业绩与财务业绩相对,对赌标的还能够是非财务业绩, 包括KPI、用户人数、产量、产品销售量、技术研发等.一般来说,对赌标的不宜太细太本文档所提供的信息仅供参考之用,不能作为科学依据,请勿模仿.文档如有不当之处,请联系本人或网站删除.过准确,最好能有一定的弹性空间,否那么公司会为达成业绩做一 些短视行为.所以公司能够要求在对赌协议中参加更多柔性条款,而多方面的 非财务业绩标的能够让协议更加均衡可控,比方财务绩效、企业行为、 治理层等多方面指标等.44、关联交易该条款是指被投公司在约定期间假设发生不符合章程 规定的关联交易,公

6、司或大股东须按关联交易额的一定比例向投资方 赔偿损失.55、债权和债务该条款指假设公司未向投资方披露对外担保、债务 等,在实际发生赔付后,投资方有权要求公司或大股东赔偿.该条款是根本条款,根本每个投资协议都有.目的就是预防被投公司拿投资人的钱去还债.债权债务赔偿公式=%司承当债务和责任的实际赔付总额x x投 资方持股比例66、竞业限制公司上市或被并购前,大股东不得通过其它公司或 通过其关联方,或以其它任何方式从事与公司业务相竞争的业务.“竞业限制是100%要签订的条款.除了创始人不能在公司外以其它任何方式从事与公司业务相竞争 的业务外,另外两种情况二一是投资方会要求创始人几年不能离职, 如果离

7、职了,几年内不能做同业的事情,这是对中高管的限制；二是 投资方要考察被投公司创始人之前是否有未到期的竞业禁止条款.77、股权转让限制该条款是指对约定任一方的股权转让设置一定 条件,仅当条件到达时方可进行股权转让.“如果大股东要卖股份,这是很敏感的事情,要么不看好公司, 或者转移某些利益,这是很严重的本文档所提供的信息仅供参考之用, 不能作为科学依据,请勿模仿.文档如有不当之处,请联系本人或网站删除.事情当然也有可能是公司要被收购了,大家一起卖.还有一种情况是公司要被收购了,出价很高,投资人和创始人都很满意,但创始人有好几个人,其中有一个就是不想卖,这个时候就 涉及到另外一个条款是领售权,会约定

8、大局部股东如果同意卖是能够 卖的.但这里应注意的是,在投资协议中的股权限制约定对于被限制方 而言仅为合同义务,被限制方擅自转让其股权后承当的是违约责任, 并不能预防被投公司股东变更的事实.因此,通常会将股权限制条款写入公司章程,使其具有对抗第三 方的效力.实践中,亦有案例通过原股东向投资人质押其股权的方式实现对 原股东的股权转让限制.88、引进新投资者限制将来新投资者认购公司股份的每股价格不 能低于投资方认购时的价格,假设低于之前认购价格,投资方的认购价 格将自动调整为新投资者认购价格,溢价局部折成公司相应股份.99、反稀释权该条款是指在投资方之后进入的新投资者的等额投资所拥有的权益不得超过投

9、资方,投资方的股权比例不会由于新投资 者进入而降低.“反稀释权与“引进新投资者限制相似.这条也是签订投资协议时的标准条款.但这里需要注意的是,在签订涉及股权变动的条款时,应审慎分 析法律法规对股份变动的限制性规定.10、优先分红权公司或大股东签订此条约后,每年公司的净利润 要按PE VC投资金额的一定比例,优先于其它股东分给PE VC红利.11、优先购股权公司上市前假设要增发本文档所提供的信息仅供参考之用,不能作为科学依据,请勿模仿.文档如有不当之处,请联系本人或网站删除.股份,PE、VC优先于其它股东认购增发的股份.12、优先清算权公司进行清算时,投资人有权优先于其它股东分 配剩余财产.前述

10、A A公司的PE、VC机构就要求,假设自己的优先清偿权因任何 原因无法实际履行的,有权要求 AA公司大股东以现金补偿差价.止匕外,AA公司被并购,且并购前的公司股东直接或间接持有并 购后公司的表决权合计少于50%;或者,公司全部或超过其最近一 期经审计净资产的50%被转让给第三方,这两种情况都被视为 A A 公司清算、解散或结束营业.上述三种“优先权,均是将PE VC所享有的权利放在了公 司大股东之前,目的是为了让 PE VC的利益得到可靠.的保证.13、共同售股权公司原股东向第三方出售其股权时, PE VC以同 等条件根据其与原股东的股权比例向该第三方出售其股权,否那么原股 东不得向该第三方

11、出售其股权.此条款除了限制了公司原股东的自由,也为 PE VC增加了一条.退出路径.14、强卖权投资方在其卖出其持有公司的股权时,要求原股东一 同卖出股权.强卖权特别需要警惕,很有可能导致公司大股东的控股权旁落他 人.15、一票否决权投资方要求在公司股东会或董事会对特定决议事 项享有一票否决权.这一权利只能在有限责任公司中实施,?公司法?第43,条规定,“有限责任公司的股东会会议由股东根据出资比例行使表决权,公司章程另有规定的除外.而对于股份那么要求股东所持每一股份有一表决权,也就是“同股同权 .本文档所提供的信息仅供参考之用,不能作为科学依据,请勿模仿.文档如有不当之处,请联系本人或网站删除

12、.16、治理层对赌在某一对赌目标达不到时由投资方获得被投公司的多数席位,增加其对公司经营治理的限制权.17、回购承诺公司在约定期间假设违反约定相关内容,投资方要求公司回购股份.股份回购公式大股东支付的股份收购款项 =投资方认购公司股份 的总投资金额-投资方已获得的现金补偿X1投资天数/365 X10%)-投资方已实际取得的公司分红回购约定要注意的有两方面一是回购主体的选择.最高法在海富投资案中确立的 PE投资对赌原那么：对赌条款涉及 回购安排的,约定由被投公司承当回购义务的对赌条款应被认定为无 效,但约定由被投公司原股东承当回购义务的对赌条款应被认定为有 效.另外,即使约定由原股东进行回购,也

13、应基于公平原那么对回购所依据的收益率进行合理约定,否那么对赌条款的法律效力亦会受到影响.二是回购意味着PE VC的投资根本上是无风险的.投资机构不仅有之前业绩承诺的保底,还有回购机制,稳赚不赔.上述深圳PE、VC领域律师表示,“这种只享受权利、利益,有 固定回报,但不承当风险的行为,从法律性质上能够认定为是一种借 贷.?最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件假设干问题的解答?第44条第二项：企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资, 但不参加共同经营,也不承当联营的风险责任,不管盈亏均按期收回 本息,或者按期收取固定利润的,是明为联营,实为借贷,违反了有 关金融法规,应当确认合同无效.除本金能够本文档所提供的信息仅供参考之用,不能作为