中美行政法差异

1、中美行政法差异中美行政法差异- GORY- GORY目录一、一、行政法基本概述行政法基本概述二、二、行政法主体行政法主体三、行政行为三、行政行为一、行政法基本概述美国行政法是调整政府行政活动的部门法。 侧重侧重程序与救济，程序与救济，不是不是实体实体法。法。中国行政法是国家行政机关在行使其职权过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。注重注重实体，不是实体，不是程序程序法。法。（行政诉讼法为程序法行政诉讼法为程序法）（一）行政法的定义一、行政法基本概述美国1.美国行政程序法较完善行政程序法在美国行政法中有特殊重要的地位行政程序法除了规定行政机构实施的影响相对人权益的行政行为的基本程序和规则外,

2、 还规定了相对人权益受到行政行为侵害时请示行政救济和司法救济的途径。2.行政立法完善美国的行政立法是判例法和成文法的融合，立法完善，美国每成立一个行政机关, 国会都以法律明确规定其职权并确立其监督机制。（二）行政法的特点中国1.行政法尚没有统一完整的实体行政法典我国的行政立法，行政关系复杂多变，内容丰富，涉及领域广泛，导致出台一部统一的行政法立法难度较大。但是我国的立法机关正在寻求一个契合点，希望能够早日出台统一的行政法典。2.行政立法需要进一步完善我国的行政法在立法中存在明显的不足，社会报道的违法行政行为日渐增多，而解决违法行政的手段大多是采取国家赔偿或者行政赔偿的方式，纠纷解决的方式较为单

3、一，这也是我国行政立法需要进一步完善的地方。3.行政法具有很强的变动性行政法律关系复杂多变，因而作为行政关系调节器的行政法律规范也具有较强的变动性，这与我国的行政机制和国家制度是分不开的，因此我国行政法需要经常进行废、改、立。（三）行政法法源美国1.宪法（联邦宪法和州宪法）2.立法（联邦国会与州议会立法）3.总统的行政命令 (宪法和国会授权）4.行政规章（行政机关根据国会授权制定）5.判例法（高级法院适用）中国1.制定法法源：宪法与法律、地方性法规与自治条例、单行条例、行政立法、条约与协定2.非制定法法源：法律解释、判例、习惯和惯例、行政法理（四）行政自由裁量权美国 对行政自由裁量权的司法审查

4、较为宽松。极力构建的裁量控制模式支点都是司法审查，而且这种司法审查的地位是相当坚固的。对司法审查的一个主要限制是“无害错误” (harmlesserror)理论：即使行政行为在实体或程序上有瑕疵, 如果纠正瑕疵并不能改变结果，那么法院仍将维持行政行为。 从英美法系国家的司法实践来看，行政法上的比例原则与合法预期之保护制度在控制行政自由裁量发挥积极的作用。 中国 目前，我国对行政自由裁量权的司法控制（即司法控制规则是注重通过审查行政自由裁量权行使是否遵循法律与行政法规确定的自由裁量的边界、程序，防止行政自由裁量的滥用）依旧是薄弱的环节，这主要是因为一些司法机关受制于地方的财政，有“地方法院”的嘲

5、讽性称谓，虽然当前进行的司法改革有望破解这个难题。 结合我国行政诉讼法第6条之规定，人民法院也只能对行政机关的具体行为的合法性进行审查，至于行政机关在法律、法规规定的范围之内做出的具体行政行为的适当性，法院则没有审查的权限。对于行政行为的合理性或者适当性的审查，一般则由行政复议机关进行，在此基础上做出复议决定。笔者认为这种审查方式是存疑的，因为做出具体行政行为的行政机关与行政复议机关具有隶属或者直接领导关系，这样无疑会存在不公正的复议决定的嫌疑。故对行政裁量的审查应当包括合法性审查、程序性审查和合理性审查，在这几类审查方式当中，最有意义的是合理性审查，即实质性审查，这种审查的最大优势在于得出裁

6、判的公正性，这符合行政法上所言的合理性原则之要求。（五）案卷制度行政案卷是指对行政程序本身的记载以及行政行为所根据的一切文献, 具有程序性、唯一性、封闭性、客观性、整体性、相关性和多样性的特点。美国实行案卷排他性原则行政机关的裁决只能以案卷作为根据, 不能在案卷以外, 以当事人所未知悉的和未论证的事实作为根据, 称为案卷排他性原则。 案卷排他性原则是正式听证的核心内容。美国法典第556 条第5 款规定“书面证言、物证连同裁决程序中提出的全部文书和申请书, 构成按照本编第557 条规定作出裁决的唯一案卷。当事人交纳法定费用后, 有权得到副本。”二、行政法主体美国 行政法著作通常不设“行政组织”的

7、专门编章，只在有关编章中附带研究。 美国学者认为，行政组织问题（行政机关和公务员的有关问题属于“公共行政（行政学）”而不属于行政法的范畴。行政法学的研究对象应限于行政权力和对行政侵权的救济。（一）行政法主体与行政组织（二）公务员美国1.政务类：通过选举或任命产生，与相应的政党共进退或是其他政治性较强的职位的行政人员。 2. .业务类：通过竞争考试任职，政治上中立，无重大过错即可长期任职，并受一般公务员法调整的公职人员。中国1.特别职：公务员中的领导成员以及法官、检察官等。除适用公务员法外，还适应特别法的规定，且特别法优于普通法。 2.一般职：除特别职公务员以外的所有公务员。三、行政行为美国 根据联邦行政程序法的规定，联邦政府部门、州政府、郡市机构可以立法。特点：1、立法过程公开透明；2、有比较完备的公众参与立法的制度；3、社会中介组织在公众参与立法中发挥了重要作用。行政