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文档简介
1、精品文档1欢迎下载律师要有良好的文字功底,这是一个不争的事实,也是律师的基本功之一。对于诉讼案件来讲,更是 如此。律师在诉讼案件中与法官接触的时间较短,很大程度上,法官是通过书面材料来审理案件的。 因此,在民事诉讼案件中,司法文书的制作则十分重要。而民事诉讼案件的司法文书,主要是代理 ?词。丨代理词,顾名思义,就是律师就所代理的案件发表的意见或观点,律师通过发表这种观点,给法官判断案件提供一种思路,进而达到实现诉讼目的。当然,也有同行会指出代理词的其他目的,但是, 在诉讼案件中,胜诉是律师工作的核心与重点。所以,律师撰写代理词的过程中,也要贯穿这一原则。丨在代理词的撰写中,必须要抓住核心的要点
2、,即以事实为依据,法律为准绳。也就是说,在代理词中,要将所争议的事实用法律的方式予以呈现。因为,事实既是引起诉讼的基础,也是法官断案的 依据。因此,对于事实认定的强调,怎么都不为过。丨当然,对于事实认定的描述方法,我强调过,是要以法律的方式。所谓的法律方式,就是有证据支持的事实。当然,这个证据是要经过庭审质证的。那种上来凭空写证据,一般不会被采纳。如果作 为专业的律师还像写记叙文一样来写,则更显不专业。丨在事实的确认部分,我们指出,一定是法律事实,就是有法律规定的证据所支持的。所以,在代理词中的事实部分,不但要有对事实的描述,更重要的是对所载事实证据的描述和分析,这才是代理词中的事实认定。所以
3、,代理词中的事实一定是和证据结合在一起的。丨这种结合有两种方式,一种是类似于法院判决的方式,即先罗列证据,然后推导事实;另外一种是夹叙夹议,即一边写事实一边罗列证据。当然,这种罗列证据,并不是单纯的列举,而是有分析的 列举。笔者一般喜欢第二种方式。即在陈述事实时,将事实所依据的证据进行分析。或者先将证据列 出,然后进行分析和解读。这里的证据,要指出的是要和庭审的质证结合起来分析, 而不是自说自话。丨当然,在事实部分中,还要注意的是,事实的描述一般以时间先后顺序排列。即某年月日发生了 什么事情等。而不是东一下西一下,让人读起来一头雾水。丨代理词中除了事实部分,就是法律适用部分。 其实,在法律适用
4、部分,除了个别案件在法律适用上有争议外,一般而言是没有问题的。在事实的基础之上,按照法律的规定,理清责任,承担法律后 果,这是一个自然不过的逻辑体系。特别要指出的是,随着我国法律建设的不断完善,法律之间的冲 突仍不可避免,如新法旧法之间的冲突等,律师要特别注意。同时,对于法律还要注意总则部分。精品文档2欢迎下载丨在事实和法律适用上,代理词中还存在一个排序的问题。也就是说,如何来罗列二者的顺序。有的是按照先事实后法律的顺序,有的是按照边事实边法律的部分。 这个要根据案件的特殊情况予以确 定。当然,对于原告和被告而言,代理词的撰写重点和方式是不一样的。丨首先,还是看下作为原告的代理词的撰写要点。丨
5、原告是诉讼案件的发起者,在案件中带有主动的意味。通常情况下,原告作为案件的主动挑战者, 一般是在胜负已定的情况下发起诉讼的, 也就是说,原告的起诉一般是在有很大的胜诉的把握下才发 起的。当然个别案件例外,如离婚案件等。丨另外,这里的胜诉并非是指诉讼请求的全部支持,因为诉讼技巧与调解的缘故,还存在让步的空间。同时,这里仅指案件本身的胜诉,不包括执行。但是无论如何,原告的起诉,即表示着有很大的 把握胜诉。在此情形之下,原告的代理词撰写方式有着不同的特点。丨原告的代理词,一般在行文上通常比较气势磅礴,也就是原告是有理的一方,应当在文字的运用上显得硬气十足。具体而言,原告的代理词中,要对于己有利的事实
6、进行充分的展开,特别是与诉讼 请求有关的事实及相关法律进行充分论证,对相关证据的评判(既质证意见)予以置评。同时对被告 的抗辩观点进行逐一反驳。丨其次,对于被告而言,诉讼过程是一个被动的态势,是针对原告的请求权进行反驳的过程。在此,被告应当注意如下问题:其一,对于原告有利事实的反驳,即原告所依据诉讼依据的事实进行抗辩, 这种抗辩有两种方式,一是对于原告证据运用法律规定的方式予以否认。 二是提出证据来对抗原告的 证据。丨其二是对于原告的诉讼请求与事实之间的联系进行抗辩,即事实确认是否诉讼请求一定成立的问 题;三是对于法律适用问题,可以有针对性的进行选择性适用。另外,在特别被动的情形之下,可以 通
7、过代理词的方式扭转法官的注意力, 达到驳回原告诉讼请求的目的。 如主体资格问题,法律关系定 性问题等等。丨另外,无论原告还是被告,案件的诉讼思路与刑事案件是不一样的。即民事案件允许在同一法律关系之下运用不同的代理思路,但是刑事案件则不一样。例如,在合同纠纷中,可以主张合同无效, 如此观点不被支持,还可以主张合同被撤销,如还有可能,主张对方违约等等。这也就是律师经常用 的退一步讲”的术语。精品文档3欢迎下载丨此外,尽管中国属于成文法国家,但是由于立法技术以及社会发展的原因,在法律适用上仍存在 着不少争议之处。那么律师可以将对自己有利的相关案例作为附件提供给法庭,最好是最高人民法院公布的案例。丨代理词是案件中重要的书面材料,法律也规定,代理词中所登载的
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