建设施工工程施工合同代理词

1、建设施工工程施工合同代理词代理词敬重的审讯长、审讯员：陕西阳达律师事务所承受本案原告的托付，指派我担当原告陕西瑞龙建筑工程有限公司诉榆林市榆阳镇杏墕村建立工程施工合同纠纷一案的诉讼代理人，发表代理看法如下：一、原告与被告于2014年11月5日，签订陕西省建立工程施工合同以下称备案合同依法成立并有效。被告公开招标于2014年10月30日公开开标，确定原告为中标单位，中标标价为人民币66713357.60元，并经榆林市建立工程招标投标管理办公室备案。于2014年11月5日根据中标通知书签订了陕西省建立工程施工合同，并经榆林市建立工程造价管理站备案，合同对工程所在地、合同价款、工期、工程进度款支付期

2、限及方式、违约责任、履约保证金支付及返还等事项作出了明确商定，该合同系双方真实意思表示、主体适格、内容和形式合法，根据中华人民共和国合同法第四十四条之规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，按照其规定。所以原告与被告于2014年11月5日，签订备案依法成立并有效。二、原告恳求被告支付工程预付款人民币6671335.76元，并连续履行合同事实清晰，证据充分。备案合同签订后，原告依约于2014年11月10日租赁建筑施工物资及塔式起重机，并抽调技术骨干和优秀管理人员进场，并购置数百吨钢材、搭建5间彩钢房进场施工，因被告没有办理施工答应证，导致原告不能施

3、工，且被告从未向原告支付任何工程款其行为严峻违背了备案合同其次局部其次条8.1款：“发包人工作5办理施工答应证及其他施工所需批件和临时用地、第六条28.1款商定：“预付款的预付比例不低于合同总价的10%19页、第十条39.1款商定“发包人违约当发生28.1提到的发包人不按时支付工程预付款发包人担当违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失26页、39.3款商定“一方违约后，另一方要求违约方连续履行合同时，违约方担当上述违约责任后任应连续履行合同。27页、第三局部第六条28款商定“发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：合同签订后7日内支付合同价的10%40页，同时商定了发

4、包人不按商定支付工程进度款应付的责任；根据合同法第60条、第269条、最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明第9条之规定被告应当马上支付工程预付款，并连续履行合同办理施工答应证。综上，原告根据备案合同的商定、中华人民共和国合同法及最高院司法说明，原告的诉请事实清晰证据充分。三、原告与榆林市厚德凯盛工贸有限公司以下称厚德公司签订的建筑工程协议书以下称变更合同因对备案合同作出本质性变更而无效。根据上述事实，结合最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明第21条、建立工程价款结算暂行方法第12条、备案合同其次局部28.1款商定，合同法第30条之规定，变更合

5、同因未经备案且对工程价款的支付做出了重大变更，内容违背招标投标法第46条制止性规定，而不具有合法性，参照“最高人民法院2013民一终字第67号案例就g4冷库工程签订了经备案的天津市建立工程施工合同后又另行签订了施工合同书施工合同书并未经过备案，且在工程价款上进展了重大变更，而工程价款属于合同的本质性内容，该施工合同书违背了中华人民共和国招标投标法第四十六条的强迫性规定，依法应当认定为无效。据此本案应当根据备案中标合同作为结算根据，变更合同无效。四、从2015年3月1日起，被告应向原告每月支付现场不行辞退的管理人员工资、各种周转材料租赁费、机械租赁费和总部管理费用等各项损害赔偿共计￥126866

6、.46元/月。2015年5月15日原告工程经理刘卫红因被告没有办理施工答应证向被告派驻的甲方代表何建国送达了索赔报告，并经其签字接收。根据备案合同其次局部其次条8.1款的商定：“发包人工作5办理施工答应证及其他施工所需批件和临时用地、第三条11.2款商定“因发包人缘由不能根据协议书商定的开工日期开工发包人赔偿因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。、合同法其次百八十四条规定，因被告缘由导致原告于2015年3月1日起，该停工造成原告的各种现场不行避开的人员工资、租赁费、总部管理费各项损失，应当由被告担当。以上事实有招标中标通知书、陕西省建立工程施工合同、索赔报告书、机械租赁合同、租赁合同、陕西瑞龙

7、建筑公司有限公司工资表证明。上述代理看法恳请合议庭合议时赐予慎重、全面考虑并接受，最终作出公正判决。代理人：陕西阳达律师事务所律师：时间：附：1、最高人民法院2013民一终字第67号民事判决书2、参考法条：中华人民共和国合同法第三十条承诺的内容应当与要约的内容全都。受要约人对要约的内容作出本质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者酬劳、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的本质性变更。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，按照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合商

8、定的，应当担当连续履行、实行补救措施或者赔偿损失等违约责任。其次百六十九条建立工程合同是承包人进展工程建立，发包人支付价款的合同。建立工程合同包括工程勘察、设计、施工合同其次百八十四条因发包人的缘由致使工程中途停建、缓建的，发包人应当实行措施弥补或者削减损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。招标投标法：第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，根据招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同本质性内容的其他协议。最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明第九条发包人具有以下情

9、形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人恳求解除建立工程施工合同的，应予支持：一未按商定支付工程价款的；二供应的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强迫性标准的；三不履行合同商定的帮助义务的。其次十一条当事人就同一建立工程另行订立的建立工程施工合同与经过备案的中标合同本质性内容不全都的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。建立工程价款结算暂行方法第七条发包人、承包人应当在合同条款中对涉及工程价款结算的以下事项进展商定：一预付工程款的数额、支付时限及抵扣方式；二工程进度款的支付方式、数额准时限；三工程施工中发生变更时，工程价款的调整方法、索赔方式、时限要求

10、及金额支付方式；四发生工程价款纠纷的解决方法；五商定担当风险的范围及幅度以及超出商定范围和幅度的调整方法；六工程开工价款的结算与支付方式、数额准时限；七工程质量保证保修金的数额、预扣方式准时限；八平安措施和意外损害保险费用；九工期及工期提早或延后的奖惩罚法；十与履行合同、支付价款相关的担保事项。第十二条工程预付款结算应符合以下规定：一包工包料工程的预付款按合同商定拨付，原那么上预付比例不低于合同金额的10，不高于合同金额的30，对重大工程工程，按年度工程方案逐年预付。计价执行建立工程工程量清单计价标准gb505002003的工程，实体性消耗和非实体性消耗局部应在合同中分别商定预付款比例。二在具备施工条件的前提下，发包人应在双方签订合同后的一个月内或不迟于商定的开工日期前的7天内预付工程款，发包人不按商定预付，承包人应在预付时间到期后10天内向发包人发出要求预