浅议破产程序中的取回权

1、浅议破产程序中的取回权在破产案件中，由于破产债务人占有、使用他人财产以及与他人发生的经济交往的情况的复杂性，破产债务人破产时在其名义下管理的财产的权属也多种多样。因此，债权人对破产债务人管理的财产享有不同的权利。 取回权就是其中的一种。对相对的权利人来说， 是按取回权还是按一般债权实现其权利， 权利人所得到的利益差距非常大。 因此，需对取回权问题加以认真研究和明确， 以利于指导司法实践，保护当事人的合法权益。一、取回权的概念。取回权，是指债务人占有他人的财产，财产的所有权人可以不经过破产清算程序，直接取回该财产的权利。 它是基于物权的绝对性而产生的一种优先的排他的权利。取回权有三个特征：一是，

2、取回权的权利主体是财产的所有权人；二是，义务主体是财产的实际占有人，这里指破产债务人；三是，取回权的行使具有优先性排他性，在破产案件中可以不经过破产清算程序而直接取回权利人所有的被债务人占有的财产。取回权和别除权的区别。 取回权与别除权所涉及的财产都不属于破产财产，最高人民法院 关于审理破产案件若干问题的规定 （以下简称 若干规定）均放在第 71 条，作为不属于破产财产的内容加以列举式的规定。但是，取回权和别除权不同。 取回权的标的物属于权利人所有， 而别除权的标的物属于债务人所有，不过是其被用于物的担保而担保了某项债权。 取回权的优先性基于物权 （主要指所有权）的排他性，别除权的优先性基于担

3、保权的优先受偿性。二、取回权的财产范围。若干规定 第 72 条第 1 款规定： “本规定第 71 条第（1）项所列的财产，财产权利人有权取回。 ”即包括： 债务人基于仓储、 保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产。但是，属于取回权范畴的财产并不限于以上几种，还包括第 71 条第 1 款第（5）项规定的特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已经完全支付对价的特定物；第（ 7）项规定的债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；以及第（ 8）项、第（ 9）项等规定的财产，均不应作为破产财产，其权利人均可对其行使相应的权利。三、取回权标的物的毁损和灭失。取回权标

4、的物的毁损，是指作为取回权的标的物受到不同程度的损害，而使其价值不同程度的相应减少。取回权标的物的毁损发生在破产宣告之前的，权利人可以对标的物行使取回权后， 就标的物价值相应减少的部分， 只能基于债务人侵权或违约而作为破产债权人参加破产程序受偿； 取回权标的物的毁损发生在破产宣告之后的，权利人对标的物行使取回权后， 就标的物价值相应减少的部分，可以在支付破产费用后， 在破产财产中获得全额赔偿。 因为，取回权标的物毁损发生在破产宣告之后， 是基于清算组的过错， 权利人的债权性质相当于破产程序中的共益债权，因而不必转为破产债权参加按顺序和比例的破产清偿程序。取回权标的物的灭失，是指作为取回权的标的

5、物受到损害而不复存在，其价值减少为零的状态。 随着取回权标的物灭失， 权利人不能再行使取回权， 而只能就取回权标的物的价值请求赔偿。 标的物灭失发生在破产宣告之前的， 其赔偿请求权只能基于债务人侵权或违约而作为破产债权人参加破产程序受偿； 标的物灭失发生在破产宣告之后的， 权利人可以在支付破产费用后， 就标的物的价值在破产财产中获得全额赔偿。理由和标的物毁损的理由相同。四、取回权标的物被债务人或清算组转让。受让人尚未支付对价的，取回权人可以直接对受让方享有请求权，请求受让方支付对价或返还标的物； 受让方已经向债务人或清算组支付对价的， 取回权人只能向清算组请求归还支付对价金额或财产。 支付的对

6、价已经不存在的， 转让行为发生在破产宣告前的， 取回权人以返还不当得利或损害赔偿法律关系作为破产债权参加破产财产分配； 转让行为发生在破产宣告之后的， 取回权人应作为共益债权人，在支付破产费用后享有全额赔偿请求权。五、实践中应注意的问题。一是要注意防止债务人或清算组将本来应当由权利人取回的财产，作为破产财产处理。二是要注意防止债务人或清算组将本来不是取回权标的物的财产，而和某些债权人签定虚假的形成取回权法律关系的约定， 从而损害其他债权人的利益。下列温度最接近23的是人体的正常体温北方冬季的平均气温让 人感觉温暖、舒适的房间温度冰水 混合物的温度当温度发生变化时，物质的状态通常会发生变化。下列

7、现象中物态变化判断正确的是初秋的早晨，草 叶上出现的晶莹剔透的露珠属于固态变为液态现象 晒在太阳下的湿衣服变干是气态变为液态现象擦 在皮肤上的酒精很快变干是液态变为气态现象初冬 树上的霜是液态变为固态现象下面是的适宜水温是60 第一节物态变化与温度在一个标准大气压下盐 水的凝固点是0 下面分别表示几位同学在练习 用温度计测液体的温 度实验中的做法，正确的是)8 如图所示的温度计，关于它的说法正确的是该温度计是根据固体热胀冷缩的原理制成的在使用该温度计测量物体温度时，可以离开被测物体读数该温度计的量程是 20100该温度计此时的示数约为219. 如图所示是实是_液态的 是 _是_。 均填)12

8、气、1420_5_2 _，_7 _是 _1.25。131010101014.18490 水蒸气、二氧化碳、 干冰按物质的状态进行分类：属于气态的；属于；属于固态的序号象学里的平均气温是一日当中的时、时时、时这四个时刻气温的平均值，若某地某日这四个时刻的气温如图所示，则此地的最高气温是，最低气温是一天的温差为，平 均气温在寒 冷的冬天，河面上结了一层是否异常毛细血管的温度等许多方面。根据以上信息，你认为下列推测错误的是)A 碳纳米 管的体积在18 490之间随温度变化很小，可忽略不计金属镓的熔点很低，沸点 很高金属 镓的体积在18490之间随温度变化很小，可忽略不计金属镓的体积在 18490 之

9、间随温度变化比较均匀15 如图所示，甲是体温计，乙是实验室用温度计，它们都是利用液体_热胀冷缩_的性质制成的 。可用来测沸水温度的是_乙_；会_(选填会或不会”受到大气 压的影响17有一只刻度均 匀，但实际测 量不准确的温度计，把它放在冰水混合物中，示数是 4； 把它放在标准大气压下的沸水中 ，示数是94。 把它放在某种液体中时，示数是22 ，则该液体的实际温度是_20_，当把该 温度计放入实际温度为40 的温水中时，温度计的示数为_40_ 。第四节地球上的水循水是生命的乳汁、经济的命脉，是自然界奉献给人类的宝贵资源 。下列关于地这是因为衣服上的冰升华成水蒸气了 _。有下列物态变化： 洒在地上

10、的水慢慢变干的过程；放入衣箱中的樟脑球变小的过程； 冬天室内的水蒸气在玻璃窗上形成“冰花”的过程；出炉的钢水变成钢锭的过程。其中 属于凝华的是_，属于吸热过程的是 _填写序号。5. 有一天，雨、露、冰、雪四姐妹在一起争论自己的出生由来，谁也不认同谁。下列她们的说法中，你认为正确的是)A雨说：我是水汽化而来露 说：我成是凝华现象，放出热量 8.以下常见的物态变化实例中，放热的是春天 ，冰雪消融夏天，积水干涸秋天，草木上出现了霜冬 天，冰冻的衣服变干9. 下列有关物态变化的判断，正确的是擦 在皮肤上的酒精很快变干，是升华现象，需要吸热夏 天会看到冰棒周围冒白气，是汽化现象，需要吸热秋天 的早晨花草

11、上出现小露珠，是液化现象，需要放热 寒冷的冬天室外飘起了雪花 ，是凝固现象，需要放热10关 于自然资源并保护环境。12夏天，从冰箱中取出饮料瓶，可观察到瓶子表面有小水珠，擦干后很快又形成，这个过程中发生的物态变化是_ 液化_；南极地区年平均气温是25，降水量很小，但这里的空气却很湿润，这是由于冰发生了升华现象，升华过程需要_吸热 _选填吸热或放热。13随着科技的发展，过去呼风唤雨的神话已成为现实。人工降雨的原理是用飞机在空中喷你家窗户的玻璃上会形成一层冰花，这是水蒸气_凝华_而成的，这层冰花在你家窗户玻璃的_内 侧_( 选填外侧或内侧。16 某同学在探究物态变化的实验中，在试管中放入少量碘。塞

12、紧盖子放入热水中，观察到试管中固态碘逐渐消失，变为紫色的碘蒸气并充满试管。(1)此过程固态碘发生的物态变化是升华_(填物态变化名称。 (2)在上 述实验中，小明同学猜想：固态碘是先变成液体，再变成气体，因为节，农作物常被冻坏，这就是人们常说的遭到霜冻。实际上，农作物不是因为霜而受冻的， 以下的 低气温才是真正的凶手。当空气干燥时，即使温度降低到2010，也不会出现霜，但此时农作物早就被冻坏了，农民们称这种情况为“黑霜”。(1)霜是由_水蒸气_直接变为小冰晶形成的，对应的物态变化名称是_凝华_。(2)请根据短文，对霜形成的条件提出猜想。猜想：霜的清晨，草的叶子上有露水凝结 用久了的灯泡的钨丝比新时如 图是对一定质量的水持续加热过程中温度随加热时间变化的图像，由图像可知：水的沸点是_98_ ；水在沸腾过程中，需要不断_吸热_选填“吸热”或“放热”，其温度_保持不变。第题图题图如图是草叶上出现的露珠，露珠的形成是_液化_现象，形成的过程中需要_ 放_( 选填“吸 ”或“放”) 热。 张家界景区雨后云雾 缭绕，犹如仙境。