【精品论文】浅论宪法监督秩序与正义价值的冲突与协调

1、国家法、宪法论文浅论宪法监督秩序与正义价值的冲突与协调论文摘要：秩序与正义是宪法监督极其重要的价值。但由于时代不同、人性 各异、文化传统、政治制度等不同，二者之间的冲突是在所难免的。但正义是秩 序下的正义，秩序也是以正义为目的的秩序二者之间具有内在的逻辑一致性， 是可以协调的。论文关键词：宪法监督秩序 正义所谓宪法监督价值是指在宪法监督与人的关系屮，作为客体的宪法监督按照 主体的需耍（或价值预期）对主体产生的积极效应的属性，是外在价值与内在价值 的有机统一。秩序与正义作为宪法监督的基本价值之一，由于时代不同、人性各 异、文化传统、政治制度等不同，二者之间的冲突是在所难免的，而冲突一旦没 有得到

2、及时的协调或解决，则势必引起政治的不稳定，进而影响民主政治建设的 进程。但宪法监督秩序与正义价值亦具有内在的逻辑性、本质的一致性，为此, 尽管有冲突，但在一定条件下，其依然可以协调。1 .宪法监奋扶序与正义价值的冲突博登海默在其著作法理学一法哲学及其方法屮谈到，“一个法律制度若 要恰当地完成其职能，就不仅要力求实现止义，而且还要致力于于创造秩序。这 一论断可能会受到质疑，因为一仆不能同侍二主。当这二主所最求的是截然不同 的冃标，发布的是互不一致的命令，儿乎每从事一定行为方针他们就发现其冃标 相左时，这种质疑便可能是正确的。”秩序与止义作为宪法监督的基本价值，在 一般情况下是可以协调一致的，但正

3、如亚里士多徳所说，人是犬生的政治动物。 换句话说，政治是伴随着人类社会产生而产生的。那么，人类社会耍生存、要发 展，个人都会基于自身的利益对社会有不同的要求，对万事万物都会有口己不同 的看法和分歧、矛盾和冲突。因而作为人类追求的基本价值一秩序与正义同样存 在着冲突。我们知道，秩序作为一种价价值冃标主要是从社会的稳定性和统一性 提出价值要求，但这种要求一旦绝对化，就会牺牲个人权利甚至会导致专制和独 裁，从而践踏正义。同样，如果过分的强调正义，就有可能导致秩序的混乱，正 义也就无从保障。尽管在理论上人家都知道这个道理，但在实践中二者却依然存 在冲突。如我们以婚内强奸为题来探讨秩序和正义之间的冲突。

4、回顾人类婚姻关系发展的历史，在中lit纪前，当男性掌握着社会中的权利， 在家中掌握了权柄，便开始将女性作为夫权的客体进行支配，女性作为丈夫泄欲 和生育的工具自此必须服从于丈夫。在我国漫长的封建社会屮，在宗法制度中男 尊女卑的影响下，构架起数百年来的男女不平等的性别秩序。婚内强奸的形成是 数百年婚姻家庭关系中伦理道德观念与法律文化的历史沉淀，体现了婚姻家庭关 系屮法律对夫权保护的价值取向，这便是一种秩序。而这种秩序延续到了今天虽 然有所缓解，但并未从根上上解除。然而社会总是在发展的，妇女作为半边天逐 渐在社会各领域中取得了与男子平等的地位，性文化的崛起更是唤起了女性对自 己性权利保护的意识。真止

5、建立起对女性性权利的制度保障儿乎成为全球化人权 的要求。因而，有人强调婚内强奸是对正义的藐视，这无疑体现了社会的发展与 思想的进步以及对女性权利保护的价值取向。然而这种正义实现的障碍来自与女 性直接接对立的人群一男性的反对，这样就出现了秩序与正义价值z间的冲突。既然秩序与正义的冲突是在所难免的，那么作为宪法监督基本价值的秩序与 正义同样存在着冲突。在宪法监督过程中，有时为了秩序不得不牺牲正义，而为 了正义乂不得不放弃秩序。如美国1994年震惊世界的“辛普森杀妻案”，虽然 此案当时的审理一波三折，但最后在证据充分的情况下辛普森竟逃脱法律制裁， 在用刀杀前妻及其男友两项一级谋杀罪的指控中以无罪获释

6、，仅被民事判定为对 两人的死亡负有责任。这一案例关键是证据的合法性性问题。而辩方律师正是很 好地利用了证据的“排除规则”，从而胜诉。根据1914年美国最高法院在“威 克斯诉美国案”(weeks v united states,1914)中所明确规定，联邦法院在审判 时，必须把警方用非法搜查手段取得的证据排除在外。尽管在1984年，最高法 院在"美国诉里昂案”(united states v leon, 1984)中对此规则有所改动， 即当搜杏不完全合乎程序要求时，如果警方的所作所为具有“良好诚信"(good faith )和"合理相信”(rea-sonable b

7、elief ),法院在审案时可以 引用搜获的证据。但对于警方用非法搜查手段取得的证据依然排除在外。在这一 案例中，法院正是以秩序为重，结果导致正义得不到伸张，从而导致秩序与正义 价值的冲突。2 宪法监势诸秩序与正义价值冲突的协调尽管宪法监督诸秩序与正义价值z间在某些境遇下存在冲突，但宪法监督秩 序与正义价值毕竟是一个有机统一的整体，它们之间依然存在相互一致、相互依 存、互相协调的关系。因为宪法监督价值是以主体尺度为尺度的主客体的统一， 其最终目的在于为人的发展而构筑基础，“人”是所有价值围绕的核心。正如马 克思所说“人就是人的世界，就是国家、社会。”因此，“国家的职能和活动是 人的职能和活动一

8、国家的职能等等只不过是人的社会特质的存在和活动方式”；“社会本身即处于社会关系中人的本身'，。团而宪法监督亦是一种国家职能与 活动，那么，根据马克思的观点，这种职能与活动实质也是人的活动与职能。换 句话说，宪法监督是以人为核心，其价值属性亦应具有人木性。也止是由于宪法 监督秩序与正义价值人本属性，才给我们提供了协调宪法监督秩序与正义价值坚 实的基础。可以说，秩序与正义是人类永恒追求的价值冃标，可以说，没有秩序就没有 正义，没有以正义为基础的秩序也不是正义。它们二者之间存在着不可分割的关 系，有着内在的一致性。第一，正义表征着秩序。正义作为社会恰当关系的概念表达，总是关涉着秩 序，秩序乃

9、正义内涵之一。正义之所以表征着秩序，缘于人是天生的政治动物， 注定耍过社会生活，离开了人与人z间的社会关系，个人是无法生存。而正义是 维护社会存在的基础，因为它为社会生活的有序交往提供有效的法则，为人们利 益的分配提供公平的原则，为权力与权利的关系设置合理制度。正如罗尔斯所说:“在一个正义的社会中一正义所保障的各种权利，不受政治交易或社会利益的考 虑所左右。正义原则是至高无上的，它是社会制度的首要价值。”正是由于正义 原则与制度的建立，才避免了人们之间无谓的冲突。所以，从这个角度讲，社会 正义意味着追求和谐稳定的社会秩序，良好的社会秩序必定彰显正义之内涵。因 而，对于宪法监督的秩序价值来说，宪

10、法监督主要通过这样三种方式来维持宪政 秩序：一是将政府权力的行使限制在宪法规制的范围内；二是将公民权利的行使 控制在宪法设定的框架里；三是将权力与权利的相互关系维持在良性互动状态 中。而通过这 些方式形成的宪政秩序，其木身就包含了正义诉求。 第二, 正义是秩序的内在规定。正义不仅具有-般的社会意义并成为社会普遍的价值标 准，而且对于秩序來说，正义更是合理存在的根基，或说是其内在的本质要求。 关于正义与法律之间的内在相关的联系，并不是一种主观即兴的判定。它实际上 是哲学家们和法学家们长期潜心研究所得出的结论。从古希腊的柏拉图和业里士 多徳直到现代的法学人家们，都为此付出了不懈的努力。学者们通过研

11、究发现， 从本质上来说，正义与秩序是一综合体。正如博登海默指出：“在一个健全的法 律制度中，秩序与正义这两个价值通常不会发生冲突，相反，它们往往会在一较 高的层而上紧密相联、融洽一致。”我们知道，在现代社会，秩序的构建主要依 靠法律，但如果依靠法律所构建的社会秩序不能满足正义的要求，那么，首先受 到质疑的是秩序合法性与否，进而就是法律的“良善性”问题。如果法律不能体 现“良善性”的木质要求，具结果必将判定为“恶法”，而“恶法非法”。对于 这一问题，两千多年来，著名的思想家、政治家、法学家们作了详尽的阐述。如 早在古希腊时期，被誉为大百科全书式的人物亚里士多德便提出了良法问题，他 说：“法治应当

12、包含两重含义：已成立的法律获得普遍的服从；而大家服从的法律 应该是良法。”从著名的思想家、政治家、法学家们对良法的论述来看，良法的 基本原则至少有:必须反映广大人民的意志；必须符合客观规律;法必须符合正义 原则。从这我们可以看出，正义是法本质耍求。而依靠法所构建起来的秩序也必 然要体现正义的要求，否则，它就失去了其存在的基础。第三，秩序是正义的有效保障。首先，正义与公平密不可分。所谓公平，“就 是社会的政治利益、经济利益和其它利益在全体社会成员z间的合理分配，它意 味着权利的平等、分配的合理、机会的均等和司法的公正。”公平意味着人的权 利平等，公民不分性别、种族、教育程度、职位和职业差别而区别

13、对待;公平也 意味着机会均等，机会均等，就需要进行合理的制度设计，国家就需提供创造机 会平等的条件;公平同时意味着分配的合理，这就要求国家提供合理、公平的分 配制度。其次，正义与自由和平等密不可分。正如政治哲学家罗尔斯提出，“正 义原则是在一种'无知之幕的后面选择岀来的”，而人们在自然状态的无知之 幕背后结成社会契约，自由与平等乃是两条止义的原则。这两条原则是:首先， 每个人都有一同等的基本权利与口由，其中的政治口曲应首先保证公平的价值; 其次，社会与经济的不平等应满足两个条件:机会平等和合乎社会中最少受惠者 的最大利益。3 宪法盛奋扶序与正义侨值冲突协调的实证分析虽然说，正义是秩序的

14、逻辑起点，然而，正义原则及其内涵的实现，不是靠 正义本身就能完成，必须将其化为具体的制度，通过制度构建一定的宪政秩序， 才能保障正义的实现。因而，对丁宪法监督的秩序与正义冲突z协调，因基于正 义价值，而着重于宪政秩序价值。通过形成良好的宪政秩序，从保障正义的实现。 我们以美国1963年的“吉迪恩诉温赖特案”为例，阐述二者z间的协调。克拉伦斯吉迪恩是美国佛罗里达州巴拿马市的一个白人穷汉，只有初屮文 化水平。1961年，他因涉嫌闯入一家台球厅兼小型旅店行窃而被捕，被控从台 球厅内的酒吧屮窃取了十儿瓶罐装饮料、啤酒和葡萄酒，以及从门动售货机屮盔 窃了总额为65美元的硬币。1961年6月，州地方法院开庭审理吉迪恩案，主审 法官是麦克拉瑞。开庭前，法官按常例询间原告和被告是否己做好出庭准备。吉 迪恩回答说，本人一贫如洗，无钱请律师，所以毫无准备。接着，吉迪恩顺水推 舟，要求法官为他提供一位免费律师。麦克拉瑞法官回答说，根据佛罗里达州的 刑事诉讼法，州法院只为那些为被控死罪的穷人提供律师，由于目前控方对被告 的指控离死罪远了去了，所以法庭不能向他提供免费