订立合同有学问2016.5

1、专题三专题三 信守合同与违约信守合同与违约第二框第二框 订立合同订立合同有学问有学问 一、订立合同两步走一、订立合同两步走 合同的合同的订立订立又称又称“缔约缔约”，是指当事人各方通，是指当事人各方通过平等协商就过平等协商就合同条款合同条款达成达成意思表示意思表示一致的过程。一致的过程。 1 1、订立合同的含义、订立合同的含义 意思表示将自己期望发生某种法律效果的内在意意思表示将自己期望发生某种法律效果的内在意志，以志，以一定的方式一定的方式表现于外部的行为表现于外部的行为。 它对法律行为的成立和效力具有决定性的意义。作它对法律行为的成立和效力具有决定性的意义。作为民事法律行为的要素，包括为民

2、事法律行为的要素，包括意思意思与与表示表示两方面内容。两方面内容。 意思意思：是关于权利义务取得、变更及终止。：是关于权利义务取得、变更及终止。 表示表示：用口头或者书面等形式表达出来。：用口头或者书面等形式表达出来。 意思表示不真实意思表示不真实包括两个方面：包括两个方面：一是行为人的意思表示一是行为人的意思表示不自由不自由：如：如受欺诈、胁迫受欺诈、胁迫等外部原因等外部原因导致意思表示不自由，在民法通则和导致意思表示不自由，在民法通则和合同法上，表现为合同法上，表现为欺诈、胁迫、重大误解、显失欺诈、胁迫、重大误解、显失公平公平等。等。二是行为人的意思表示二是行为人的意思表示不真实不真实，有

3、三种情况，有三种情况? ?真意真意保留保留，指行为人故意隐瞒真意，而表示其他意思，指行为人故意隐瞒真意，而表示其他意思的意思表示，大多为开玩笑的行为；的意思表示，大多为开玩笑的行为；虚伪表示虚伪表示，即行为人与相对人通谋而为虚假的意思表示；即行为人与相对人通谋而为虚假的意思表示；隐隐藏行为藏行为，指行为人将其真意隐藏在虚假的意思表，指行为人将其真意隐藏在虚假的意思表示中，如以合法形式掩盖非法目的的行为。示中，如以合法形式掩盖非法目的的行为。（1 1）要约）要约含义含义是希望是希望和他人和他人订立合同的意思表示订立合同的意思表示 (提出条件提出条件)(接受条件接受条件)2 2、订立合同的步骤、订

4、立合同的步骤( (过程过程) ) 某机械公司向某机械公司向A A公司发出要约：公司发出要约：“我公司急需我公司急需aaaa型钢型钢丝绳丝绳100100吨，每吨价格吨，每吨价格25002500元，如贵公司有货，请于元，如贵公司有货，请于3 3日内日内通知我方，并请发货，货到付款，转帐支付通知我方，并请发货，货到付款，转帐支付”a.a.内容具体确定；内容具体确定； b.b.向一定范围的不特定的人发出；向一定范围的不特定的人发出； c.c.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的区别要约具有法律约束力要约具有法律

5、约束力要约人一旦发出要约人一旦发出有效有效要约，就要约，就不应随意撤销或变更不应随意撤销或变更。要约邀请：要约邀请：要约人发出的意思表示只包含订立合同的要约人发出的意思表示只包含订立合同的提议而不包含决定合同内容的主要条款。提议而不包含决定合同内容的主要条款。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告书、商业广告等为要约邀请。等为要约邀请。必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束要约的内容要约的内容必须明确、具体必须明确、具体要约一般应向特定的相对人发出。要约一般应向特定的相对人发出

6、。（2）承诺）承诺是受约人同意要约的意思表示。是受约人同意要约的意思表示。有效承诺须具备的条件有效承诺须具备的条件后者有承诺权；前者没有承诺权后者有承诺权；前者没有承诺权由受约人及时向要约人作出；由受约人及时向要约人作出；承诺的内容与要约内容一致；承诺的内容与要约内容一致；必须在要约的有效期限内作出。必须在要约的有效期限内作出。 合同的内容就是合同的内容就是合同的条款合同的条款, ,是合同当事人协商一致所达成的具体协议，合同的权是合同当事人协商一致所达成的具体协议，合同的权利和义务就是通过合同的条款体现出来的。利和义务就是通过合同的条款体现出来的。(4)(4)订立合同的自愿原则订立合同的自愿原

7、则一般应包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；一般应包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所； 标的；标的； 数量；数量； 质量；质量； 价款或者报酬；价款或者报酬； 履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式； 违约责任；违约责任； 解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。(1)(1)明确合同内容的地位明确合同内容的地位订立合同的订立合同的重要环节重要环节(2)(2)合同内容的含义合同内容的含义(3)(3)合同内容的条款合同内容的条款3 3、合同的内容、合同的内容合同内容由双方当事人自己约定。合同内容由双方当事人

8、自己约定。二、慧眼辨合同二、慧眼辨合同1、有效合同、有效合同有效合同的要求：有效合同的要求：订立合同的行为人具有相应的民事行为能力，订立合同的行为人具有相应的民事行为能力，外在表示与内心意思相一致，外在表示与内心意思相一致，遵守法律、行政法规，尊重社会公德，遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益。不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益。我国合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：我国合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国利益利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；恶意串通，损害

9、国家、集体或第三人利益；以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益损害社会公共利益违反法律、行政法规的强行性规定违反法律、行政法规的强行性规定2、无效合同、无效合同（1）无效合同的含义）无效合同的含义指虽经当事人协商成立，但不符合法律规定的合同。指虽经当事人协商成立，但不符合法律规定的合同。无效合同自订立始就不具有法律约束力。无效合同自订立始就不具有法律约束力。（2）无效合同的情形）无效合同的情形要约人一旦发出有效要约，就不应随意撤销或者要约人一旦发出有效要约，就不应随意撤销或者变更，主要是为了（变更，主要是为了（ ）A.保护要约人的合法权益，维护稳定的交易秩序。保护要约人的

10、合法权益，维护稳定的交易秩序。B.保护要约人和受要约人的共同合法权益，维护保护要约人和受要约人的共同合法权益，维护稳定的交易秩序。稳定的交易秩序。C.保护受要约人的合法权益，维护稳定的交易秩保护受要约人的合法权益，维护稳定的交易秩序。序。D.中间人好说话。中间人好说话。B甲因急需水泥，遂向乙水泥厂发函：我愿购贵厂甲因急需水泥，遂向乙水泥厂发函：我愿购贵厂型号水泥型号水泥50吨，单价吨，单价300元吨，货到付款。次元吨，货到付款。次天，乙水泥厂向甲发出货物。下列说法正确是天，乙水泥厂向甲发出货物。下列说法正确是( )A.甲公司发函的行为是要约邀请甲公司发函的行为是要约邀请B.乙公司发货的行为不构

11、成承诺，因为承诺须以乙公司发货的行为不构成承诺，因为承诺须以通知的方式发出通知的方式发出C.乙公司发货的行为构成承诺，货物到达甲公司乙公司发货的行为构成承诺，货物到达甲公司时承诺生效时承诺生效D.乙公司发货的行为构成承诺，货物发出时承诺乙公司发货的行为构成承诺，货物发出时承诺生效生效 本题涉及以行为方式作出的承诺的生效时间问题，甲公司本题涉及以行为方式作出的承诺的生效时间问题，甲公司向乙水泥厂发出要约，要约载明货到付款，表明对方可以向乙水泥厂发出要约，要约载明货到付款，表明对方可以以行为方式作出承诺，以行为方式作出承诺，该承诺生效时间为发货时间。该承诺生效时间为发货时间。D 甲公司与乙公司签订

12、一份秘密从境外买卖免税甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。同意。3 3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。支付货款并支付违约金。 (1) (1)该合同是否具有法律效力该合同是否具有法律效力?

13、?为什么为什么? ? (2) (2)法院应如何处理这起案件？法院应如何处理这起案件？(1)(1)该合同属于无效合同。该合同属于无效合同。 无效合同无效合同指虽经当事人协商成立，但不符合指虽经当事人协商成立，但不符合法律规定的合同法律规定的合同。无效合同自订立始就不具有法无效合同自订立始就不具有法律约束力律约束力。依据合同法的规定：依据合同法的规定：有下列情形之一有下列情形之一的，合同无效的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益同，损害国家利益; ;恶意串通，损害国家、集体或恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益者第三人利益; ;以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的; ;损害社损害社会公共利益会公共利益; ;违反法律、行政法规的强制性规定。违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，甲公司与乙公司之间的买卖合同本案中，甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违属于违反法律、行政法规强制性规定的合同反法律、行政法规