论格式合同模板中免责条款的效力

1、论格式合同模板中免责条款的效力题目：中文论格式合同中免责条款的效力英文the effectiveness of exemption clauses in the format contractworld to be widely used. at present, china's banking, insurance, transport, tourism, for the water with electric heat, commercial housing sales, communications, services, etc. are all using the format

2、 of the contract terms. disclaimer, as the key provisions of the contract, in practice a very widely used, especially in the format of the contract. because of the nature of the exemption provision itself the characteristics of its national law must be carried out to develop and make use of certain

3、legal intervention in order to safeguard the basic principles of contract contracts and transactions of the social order. however, "contract law" itself, the provisions of view, its format, the safe harbor provisions of the contract provisions related issues is not much far from perfect. f

4、ormat, the effectiveness of exemption clauses in the contract identification, should draw lessons from outside the safe harbor provisions of the relevant and correct understanding and application of the exemption clause in the contract form.【keywords】form contract; exemption clause; contract justice

5、;the principle of fair and reasonable1格式合同免责条款的概念分析1.1格式合同的含义格式合同是当事人为了重复用法而预先拟定的合同或合同条款。不同国家、地区法律关于格式合同的称谓并不统一，在德国称为一般交易条款，英国称为标准合同，法国、美国、日本称为附合合同、附意合同，我国台湾地区称为定型化契约，而国际商事合同通那么用法的是标准条款，我国合同法接受了格式条款的概念。从立法上看，我国合同法第39条第2款规定：“格式条款是当事人为了重复用法而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。1从上述定义可知，格式合同与一般的民事合同相比有诸多差不，它的法律特征要紧表如

6、今以下方面：1格式合同条款是由一方当事人预先为相对人所订立。2从合同主体因素看，格式合同是以不特定的第三人为对象，一方当事人拟定格式合同条款的目的是与多数相对人订立合同。3从经济地位因素看，格式合同的要约人处于优势地位。4格式合同是完好、定型、长久的合同类型。1.2免责条款的含义免责条款“是一方当事人在定式合同中提出的旨在免除其合同责任的合同条款。2“是当事人双方在合同中事先商定的旨在限制或免除其以后责任的条款。3“是当事人以协议排除或限制其以后责任的条款。4“有广义和狭义的含义。广义的免责条款不仅包括完全免除当事人的责任的条款，也包括限制当事人责任的条款，而狭义的免责条款仅指限制责任的条款。

7、对此采广义讲。因此，免责条款是指当事人双方在合同中事先商定的，旨在限制或免除其以后责任的条款。5。从上述定义可知，免责条款与合同中的其他条款相比有明显差异，它的特点要紧表如今以下方面：1免责条款是合同的组成局部，它是由当事人协商商定的。2免责条款必需是明示的，指出免责条款的一方当事人应当提示对方留意，在对方提出要求时还应予以讲明。3免责条款必需在责任发生前商定。4免责条款的目的在于限制和免除当事人以后2张新宝：定式合同差不多问题研讨j，法学讨论1989年第6期，第49页。3杨立新：疑难经济纠纷司法对策第一集，吉林人民出版社1999年版，第60页。4柴振国，何秉群：合同法讨论，警官训练出版社19

8、99年版，第97页。.的民事责任。1.3格式合同免责条款的概念综合格式合同和免责条款的含义，可见，我国立法未对格式合同的免责条款的定义作出挺直界定，格式合同和免责条款都有自己独立的法律含义。但在详细理论中，格式合同常常与免责条款相结合，两者本身并无不公正的性质，但一旦结合就极易导致不公正的结果。运用格式合同的要紧目的由运用其中的免责条款所替代，免除其本身可能要担当的各种责任。6如何在契约自由的体制下维护契约正义，使经济上的强者不能假借契约自由之名压榨弱者，是现代法律所面临的艰难任务7。因此，正确理解与适用格式合同的免责条款，解决格式合同中免责条款的效力认定问题，具有重要的理论意义。综合学者对格

9、式合同条款的定义的不同表述和我国现行立法的相关规定，格式合同的免责条款可定义为：格式合同中订入的，免除或限制一方当事人在履行合同过程中本应担当的其以后民事责任的合同条款。这种免除或限制，可以是格式合同的挺直规定，也可能通过规定加重对方责任、限制对方救济手段等途径6王利明：合同法新论总那么，中国政法大学出版社1999年，第193页。来间接实现的。8那个地点，作为免责条款的免除或限制对象的民事责任，既可能是合同责任，也可能是侵权责任。2.格式合同免责条款的效力认定2.1格式合同免责条款效力认定概述格式合同中免责条款的效力认定，不仅要能辨不无效的免责条款，同时也要能推断有效的免责条款。为此，笔者比拟

10、了无效和有效的免责条款的特点，归纳出一套格式合同免责条款效力认定的标准。2.2格式合同免责条款生效的前提免责条款生效的前提，取决于该条款是否差不多订入合同。格式合同免责条款一般是由当事人一方事先拟定，另一方当事人只要在订立合同时，对事先拟好的该合同条款表示同意即可使合同成立。9假设在合同成立以后，拟定方当事人单方面地引入免责条款，或者对方当事人从来没有意识到也不应当意识到该条款的存在，那么不应视为免责条款已订入合同。对此，我国合同法第39条吸取了一般法的规章，规定“实行格式条款订立合同的，供应格式条款的一方应实行合理的方式提请对方留意免除或者8杜军：格式合同讨论，群众出版社2001年，第166

11、页。限制其责任的条款，根据对方的要求，对该条款予以讲明。目前多数学者认为，合同法的这一规定的确是关于免责条款订入合同规章的规定。在一般法上称“免责条款纳入合同规章。按照一般法规章，但凡在合同成立以后，一方当事人以各类通知或文件中明示的免责条款，不具有法律效力。2.3格式合同免责条款无效的认定2.3.1违背法律、行政法规的强迫性规定，违反公序良俗的格式合同免责条款无效。我国合同法第52条第5项规定：违背法律、行政法规的强迫性规定的合同无效。这一规定同样适用于免责条款。另外，格式条款也不得违背公序良俗。公序良俗表达的是一种公共利益，对此种利益的爱惜挺直关系社会的安定与秩序的建立，因此当事人不得设立

12、违背公序良俗的格式条款。102.3.2免除造成对方人身损害的责任的格式合同免责条款无效。我国合同法第53条规定，合同中的免责条款免除造成对方人身损害的责任无效。这说明了我国法律将对人的爱惜置于了最优先的爱惜地位。制止免除对人身损害的侵权行为责任，是各国立法和实务的全都立场。该条的规定秉承了人身权利神圣不行侵害这一宪法差不多原那么，并表达了现代民法以人为终极目的和终极关心这一差不多价值取向。2.3.3免除因有意或者重大过失造成对方的财产损失的责任格式合同的免责条款无效。我国合同法第53条规定，免责条款免除因有意或者重大过失造成对方财产损失的无效。该规定的立法根据在于：因有意或者重大过失致人财产损

13、失的，不仅说明行为人的过错程度的是重大的，而且说明行为人的行为具有不法性，该行为应受法律的责怪。112.3.4不合理地免除条款制作人的责任、加重对方的责任、排除对方的要紧权利的格式合同免责条款无效。我国合同法第40条规定，“供应格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方要紧权利的，该条款无效。所谓免除其责任、加重对方的责任，的确是在格式合同的免责条款中，不合理地减免条款制作人的责任，而同时给相对人强加了法律规定的义务之外的责任。为了爱惜相对人特不是宽阔消费者的利益，法律制止条款制作人在法律规定的义务之外对相对人强加责任。所谓“排除对方要紧权利中的“要紧权利，通讲认为，是按照合同性质本身确

14、定的，并非专指合同上的要紧权利，也包括基于合同而产生的赔偿恳求权。认定“要紧权利不能仅仅看双方当事人签订的合同的内容是什么，或者讲合同上的权利是什么，而应就合同的整体加以考察。2.4阻碍格式合同免责条款有效的因素2.4.1合理地提示对方当事人留意免责条款。按照我国合同法第39条的规定，一方当事人只有合理地提示对方当事人留意到免责条款的存在，才可能将免责条款纳入合同。但这种提示必需是在订立合同之前。要紧有两种状况：一是合同文本中包含免责条款；二是合同文本以外的其他文件或者票据中包含免责条款，如“客户须知、“留意事项中。不管是合同中包含免责条款照旧合同文本以外的其他文件中包含免责条款，拟定人都应当

15、实行详细的、合理的方式提示对方当事人留意，或按对方当事人的要求对该条款予以讲明。推断其是否到达合理的程度时，应当根据以下五个方面的因素：1文件的外形。载有免责条款的文件外形应可以提示相对人留意，并促使其阅读该文件，即在外观上可以吸引相对人的留意。2提请留意的方法。据特定交易的详细环境，供应格式条款的一方可以向相对人明示其条款或以其他显著方式提示相对人留意。3清楚明白的程度。免责条款的语言或文字必须清楚、明白、易明白，尤其是专业名词应当表达清楚，不能让相对方产生误会。4提请留意的时刻。免责条款必需在合同订立之前或合同订立之时出示，假设在合同订立之后出示，除非相对人对此予以认可，否那么不能认为已订

16、入合同。5应相对人的要求作出讲明。“讲明是对免责条款的有关内容的介绍或说明。关于某些专业术语或比拟时尚的术语，因一般人不易理解，需要特不作出说明的，条款制作人应以口头或书面的方式作出特不说明，以利于相对人留意。2.4.2免责条款通过系列交易订入格式合同。所谓系列交易，是指合同的双方当事人之间连续和重复地进展某类交易，交易中接受的格式合同及免责条款也一样。系列交易使当事人之间形成了一种商业信任关系，同时确立如此一种交易适应，即相像的环境会产生相像的合同效果。交易适应产生在特定当事人之间，挺直表达双方当事人的真实意思，我国合同法把交易适应作为填补合同破绽的标准，把交易适应置于特不重要的地位，仅次于

17、当事人之间的协议。根据系列交易纳入合同的规章，假设当事人之间长期连续的交易差不多接受了包含免责条款在内的合同条款，那么，即使在一次交易中没有实行将免责条款纳入合同的通常步骤，免责条款也仍旧是有效的2.4.3共同理解即行业适应。假设双方当事人属于同一行业，在订立格式合同时某项免责条款作为行业惯例或者经营规章差不多存在，那么，双方当事人关于该惯例或者规章都差不多理解或者应当理解，即所谓双方有了共同理解，那么该免责条款也应被视为差不多纳入了合同，不管当事人事实上是否明白这一惯例或者规章的存在。2.5免责条款有效性的断定免责条款订入合同并不意味着它肯定的确是有效的。免责条款即使差不多订入合同，也有可能

18、因肯定事由而被宣布无效。事实上很多国家的法律均规定了格式合同中的免责条款必需符合肯定的条件才能生效。如英国1977年不公正合同条款法中规定：但凡旨在免除过失责任、免除消费商品保证责任、免除分期付款买卖责任、免除商品供给责任、免除危急物品责任的免责条款无效。然而，我国法律关于格式合同中免责条款的有效性问题没有作特地的规定。在今日，西方很多国家的合同法及其学讲确定免责条款的有效与无效的根据，在差不多原那么方面有本分信誉、公序良俗原那么；在详细规章方面，有企业的合理化经营理论、过错程度规章及理论、合理的风险安排理论等等。因此，不同类型和性质的免责条款，确定其有效或无效的标准和按照也会不同。详细来讲，格式合同中的免责条款是否有效，可以按照以下几个标准来断定：2.5.1基于现行法的强行性规定来确定格式合同免责条款的有效性。如前文所述，当事人订立的免责条款必需符合法律和社会公共利益的要求，不得违法现行法的强行性规定。关于这一点，笔者认为这是格式合同免责条款有效性的必要条件。在我国，要断定一个免责条款是否有效，必需排除它属于合同法第52条、第5