建设安装工程项目施工合同与承揽合同区别

1、建设安装工程项目施工合同与承揽合同区别建立工程施工合同与承揽合同的区分( )标签：建立工程施工合同和承揽合同的最大不同之处，主要表达在以下三个方面：、合同标的物的区分。建立工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不动产物，包括民法意义上的完全不动产物和大局部类不动产物，而承揽合同完成的工作那么不构成不动产的，即标的物一般是指动产。国务院制定的建立工程质量管理条例第条第款规定：“本条例所称建立工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。建立工程平安生产管理条例第条第款规定：“本条例所称建立工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。建筑业企业资质管

2、理规定第条第款规定：“本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、扩建、改建等活动的企业。从上述规定可以看出：建立工程包括土木建筑工程、安装工程和装修工程三类工程，三类工程的共同点就是：工程施工完成后，均构成了不动产物，包括完全不动产物和类不动产物。完全不动产物是指在物理上固定在土地上、不能任凭挪动的构筑物。不动产物一般是指比拟大而冗杂、建立工程的要求比拟高的土木建筑物和根底建立工程，如办公楼、厂房、码头、大路等，但也包括投资额小、工程技术要求比拟简洁的建立工程，如民宅、垃圾站、传达室等。不动产物的建立，通常要涉及对土地利用的强迫性标准的限制，当事人

3、不得违背规定自行商定。例如，发包人拟投资建立一座厂房，必需经过有关部门的审批，办理土地用法、占用手续，符合有关规划要求，办理开工答应证等。国家建立主管部门制定的工程类别及等级中，把工程类别分为房屋建筑工程、冶炼工程、矿山工程、化工石油工程、水利水电工程、电力工程、林业及生态工程、铁路工程、大路工程、港口与航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和机电安装工程十四类，从中可以看到，上述工程的共同点是，工程完成后均成为了完全不动产物。因此，但凡为施工完全不动产物而签订的合同，均是建立工程施工合同。那么在不动产物上的施工行为，是否是建立工程施工合同的内容呢？笔者认为：在不动产物上的施工行为，假

4、如行为的后果添附在不动产物上，并最终形成了与不动产物一体的、不行分割、不行拆分的局部，由此签订的合同，笔者认为也应当定为建立工程施工合同，而不能认定为承揽合同。例如室内装修活动。该类工程虽然可能技术要求比拟低、投资较小，但装修行为的后果，通常成为了不动产物上不行分割的局部，因此也是建立工程施工合同的内容，而不是承揽合同的内容。理论中对建立工程施工合同的标的物有个误区，即有人认为：建立工程合同的标的限于比拟大而冗杂的土木建筑等工程，建立工程的要求较高，因此为完成一般建立工程而订立的合同不属于建立工程合同，而应属于承揽合同，如为个人建筑住房与建筑队订立的合同就是承揽合同，而不是建立施工工程合同。笔

5、者对此持不同看法：个人建筑的住房，也构成不动产；个人住房虽然工程较小、难度比拟小，建立要求不高，但也是房屋建筑，建筑法中已将建筑活动范围明确界定为“各类房屋建筑及其附属设施的建筑。应当包括个人住房在内的各类建筑。另外，个人建筑住房，同样需要获得有关部门的答应，施工中同样具有肯定的危急性，同样需要具有肯定资质的人员进展施工，因此，为完成一般建立工程而签订的合同也应当定为建立工程施工合同。局部类不动产物，包括铁塔、管道、室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简洁撤除之钢板车间等。有人认为：室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简洁撤除之钢板车间等属于类不动产物，不构成民法意义上的不动产物，归属

6、于可拆分物，因此，该类合同主要是根据加工方的技术而签订，应当认定为加工承揽合同，方符合立法之精神。笔者认为：施工上述类不动产物时，不能孤立的只从物的分类来分析，还要结合下面第个不同之处，即对合同主体的要求来分析。、合同主体的区分。建立工程施工合同的承包人为特别主体，法律对承包人有特别要求，即承包人必需是经国家认可的具有肯定建立资质的法人。而一般承揽合同在法律没有明确规定的状况下，合同双方为一般主体。建立工程平安生产管理条例第条规定：“建立工程平安生产管理，坚持平安第一、预防为主的方针；建筑业企业资质管理规定第条规定：“为了加强对建筑活动的监视管理，维护公共利益和建筑市场秩序，保证建立工程质量平

7、安，依据建筑法、行政答应法、建立工程质量管理条例、建立工程平安生产管理条例等法律、行政法规，制定本规定。由于建立工程施工过程一般较长，施工中需要肯定的技术，过程存在肯定的危急性，建立工程表达国家利益和社会公共利益、事关人民群众生命财产平安，因此需要由有技术、有力量的队伍来建立，另外建立工程的质量的好坏，可能会涉及到社会公众的人身平安和财产利益，国家对施工单位实行资质管理是非常必要的。因此，为了加强建立工程平安生产监视管理，保障人民群众生命和财产平安，国家对建筑业企业实行资质管理，以加强对建筑市场的管理。建筑法第条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法获得的资质证书，并在其资质等级答应的业务范围

8、内承揽工程。制止建筑施工企业超越本企业资质等级答应的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。制止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人用法本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的局部工程发包给具有相应资质条件的分包单位；制止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位；招标投标法第条规定：“投标人应当具备担当招标工程的力量；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件；建筑业企业资质管理规定第条规定：“在中华人民共和国境内申请建筑业企业资质，施行对建筑业企业资质监

9、视管理，适用本规定；第条规定：“建筑业企业应当根据其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，获得建筑业企业资质证书后，方可在资质答应的范围内从事建筑施工活动。此外法律对建筑从业技术人员也有相应的条件限制。以上都是法律法规的强迫性规定，违背上述规定的建立工程施工合同依法无效。由此可见，建立工程合同对承包人不但有要求，而且对承包人的要求是非常严格的。企业承揽工程，必需依法获得相应等级的资质证书，并在资质等级答应的范围内承揽工程。反过来讲，但凡需要获得建筑业资质证书才能施工的工程，都是工程的范畴，围绕工程签订的合同都是建立工程施工合同。建立部会同铁道部、交通部、水利部、信息产业部、民航总局等有关部门组织制定的建筑业企业资质等级标准将企业资质分为施工总承包企业资质、专业承包企业资质和专业承包企业资质三大局部。其中施工总承包企业资质包括房屋建筑工程、大路工程、铁路工程、港口