法理初阶笔记02

1、 2012西政考研资料免费下载论坛： 论坛咨询qq:1806265811 法理学初阶原创核心要点归纳笔记 【根据：法理学第三版教材 编写】 导论 法学与法理学 一、法学简说:1、古希腊文化孕育了最初的法律思想，但是并未形成独立的法学学科和知识体系。2、现代意义上的法学概念真正起源于古罗马，表示有系统、有组织的法律知识、法律学问。3、古罗马五大法学家之一乌尔比安（最早提出了公私法划分）曾给“法学”下过一个经典性的定“法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义和非正义的科学。”4、现代意义上的汉语“法学”一词本为日本汉字，是由日本法学家津田真道创造。5、关于法律问题的学问，在我国先秦时期被称为“刑名

2、法术之学”，或者“刑名之学”。汉代出现的“律学”主要是对现行律例进行注释阐述，其基本原则是以经释律，即依据儒家学说对以律为主的成文 法进行讲习和注解。6、乌尔比安对法学所下的定义中可以看出，西方古代法律思想通过对人和神的认识（神事为人事立标准）对法律何以正当进行论证，既讨论经验世界的法律现象，也讨论超经验世界的法应该怎样，是一种“二元”的法律观。 中国古代法学是对法的正当性首先加以承认的前提下，对实在法进行的阐释，是寻找法律文字上的表面意义，没有探寻应然法，也没有以其有悖于正义而将其否定，缺乏对实在法的正当性的反省。二、法学的研究对象 法学，又称法律学或法律科学，是研究法律现象及其发展规律的一

3、门社会科学。 法律现象：人类社会发展到一定阶段所产生的一种特殊的社会现象，主要是指具有法律意义，并受法律调整的社会现象，包括法律规范、法律条文、法律意识、法律职业、法律行为、法律关系等）三、法学的层次1、法学作为一门科学，表现为一种知识系统。这是法学最基本的层次。2、法学还是一种智慧之学，即是关于法律的能力、方法、技巧和思维的学问。3、法学还应当是精神之学，它应当全面展现并传播法律的精神。 四、法理学简说 “法理学”一词本为日本汉字，是由日本近代法律文化的主要奠基人穗积陈重创造，是指以作为整体的法律的共同性问题和一般性问题为研究对象的一门理论法学，着重揭示法律的基本原理。与法学的关系是部分与整

4、体的关系。“法理学”在西方一般被称为“法律哲学”或“法哲学”（黑格尔的法哲学原理），后来又被称为“法理学”（在奥斯丁法理学的范围），在前苏联被称为“国家与法的理论”（维辛斯基的国家与法的理论）。第五章 法律的概念一、中文“法”字的古体和解释【2005年，简答，重点掌握】1在汉语言中，“法”字的古体是“灋”。“灋”与刑通用。古代，刑，既有刑罚之意，也有规范，制度含义。从象征性方面看，“灋意味着公平，公正，从功能上看，则是一种刑罚。2商鞅改法为律，在古代，律、法同样都具规范，制度之意。3古汉语中的法，刑，律，等存在互释互通情况，在古代的法律现象中，刑是处于核心地位的，而法来调整社会秩序也主要是通过

5、暴力手段实现的，无论刑律还是法律都没有现代“法律”的概念所具有的逻辑和内涵。二、西方思想传统中“法”与“法律”的区分【2009，论述题目。重点掌握】1在西方法文化传统中，人们根据自然法概念将“法”与“法律”明确地区分开来。2西方的“法”除有“法”的含义外，还兼有“权利”、“公平”、“正义”或“规律”、“法则”之意，因此它们常被人们理解为“客观法”，或“理想法”、“应然法”。 3西方“法律”主要被理解为人们依主观意志和认识而制定的法律，即“主观法”或“现实法”、“实然法”。 4自然法和实然法的区别。自然法理论认为，法律在本质上是规范性的，“恶法非法”，因为存在着一种规制政治权力和法律权力，并为人

6、们的行为制定道德标准的自然法体系。 自然法也是实然法的正当性来源和评判标准。实然法是在具体的时代、具体的国家被主权者发布的法律，是主观的，只有在遵循自然法时才是善的。三、法律的定义，法律的本质是什么？怎么去解析？【简答】1、法律，就是指归根到底由社会物质生活条件所决定的，主要反映掌握国家政权的社会集团的共同意志和根本利益，由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的，通过规定权利与义务以维护社会秩序的一种特殊的行为规范体2、法律本质：指法律的内在属性的解释，表现为法律是什么的提问。、七、法律有什么作用?法律作用的内容？【2006年，简答；2005年，简答】1、法律作用：法律的规范作用和法律的社会作

7、用。 2、法律的规范作用： 1）指引作用：是指法律对人们的行为起到的普遍指导作用。法律的指引是一种一般指引，而不是个别指引。 2）评价作用：法律作为一种评价尺度，能够对人的行为的法律意义进行评价。合法或不合法、违法或不违法。 3）预测作用：人们可以根据法律规范预测人们相互之间将会怎样行为的以及行为的法律后果4）强制作用：法律能运用国家强制力对违法者施以强制措施，保障法律被顺利实现。西政考研之家论坛研究生原创高分笔记西政考研之家论坛 是西南政法大学考研的专门性论坛，论坛由西南政法大学09级和10级十几位研究生共同创立，旨在为广大的考西政的学子们提供一个：信息交流，资料共享，互帮互助的平

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