夫妻共同债务中“共同生产经营”的认定

1、夫妻共同债务中“共同生产经营的认定 【编写人】 上海市第一中级人民法院程勇跃 【问题提示】 夫妻共同债务中“共同生产经营的认定 【案件索引】 2017-07-28|上海市松江区人民法院|一审|2016沪0117民初19607号| |上海市第一中级人民法院|二审|2018沪01民终1666号| 【裁判要旨】 关于以夫妻一方名义所负超出家庭日常生活范围的债务，应由债权人举证系用于共同生产经营的夫妻共同债务。关于共同生产经营的认定，首先该债务应系夫妻一方名义所负，且结合债务金额大小、夫妻关系是否安宁、当地经济水平、交易习惯等认定超出家庭日常生活必须要。其次，生产经营活动应具有经营共同性，包括经营合意

2、与共同参加两部分，但共同参加的形式则可以体现出不同的状态。最后，款项应用于生产经营活动当中，且经营所得收益是否用于共同生活并非构成要件。 【关键词】 夫妻共同债务共同生产经营超出日常生活必须要经营共同性 【基本案情】 原告上海西格码机床以下简称西格码公司诉称：被告靖江市飞腾机械配件以下简称飞腾公司逾期未归还货款，被告朱贵丰作为担保人为上述付款义务承当连带担保责任。飞腾公司系一人，朱贵丰作为唯一股东应对其债务承当连带责任。洪梅与朱贵丰共同经营飞腾机械公司，涉案债务产生于两人夫妻关系存续期间，故洪梅应对涉案债务承当连带清偿责任。 被告飞腾公司、朱贵丰、洪梅一、二审均未到庭进行答辩。 法院经审理查明

3、：2014年3月10日，西格码公司与飞腾机械公司签订产品购销合同，约定飞腾机械公司向西格码公司购买数控机床4台，总金额为980,000元，于4月30日前交付，货到一个月内付款。后西格码公司按约送货，飞腾机械公司于2014年4月28日签收。但飞腾机械公司仅支付货款196,000元，后于2015年12月8日出具还款协议书，确认欠款784,000元，并承诺自2016年1月30日前付款110,000元，之后每月付款110,000元，余款至2016年7月30日前付清，期间计收万分之四日资金占用费。假设逾期还款，则应依据逾期金额按每日千分之一向西格码公司计付逾期还款违约金。朱贵丰在担保人处签字。 另查明，

4、飞腾机械公司为一人有限责任公司，朱贵丰系其法定代表人及股东。朱贵丰与洪梅系夫妻关系。洪梅为飞腾机械公司的监事。 【裁判结果】 上海市松江区人民法院于2017年7月28日做出2016沪0117民初19607号民事判决：一、飞腾公司于判决生效之日起十日内偿付西格码公司货款人民币784,000元；二、飞腾公司于判决生效之日起十日内支付西格码公司资金占用费人民币7,526.40元；三、飞腾公司于判决生效之日起十日内支付西格码公司逾期付款违约金(暂计至2016年7月30日为人民币46,001元，之后以人民币784,000元为基数，自2016年7月31日起算至实际清偿之日止，按照年利率24%计算；四、朱贵

5、丰对飞腾公司的上述债务承当连带清偿责任；五、驳回西格码公司的其余诉讼请求。宣判后，西格码公司向上海市第一中级人民法院提起上诉。上海市第一中级人民法院于20018年4月28日做出2018沪01民终1666号民事判决，撤销一审判决第五项，改判洪梅对飞腾公司的债务承当连带清偿责任，对其他项判决予以维持。 【法院认为】 法院生效裁判认为：案件二审的争议在于洪梅是否应在本案中承当责任。对此，最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释第三条规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活必须要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证

6、实该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案中，朱贵丰作为一人的股东，并未举证证实其个人财产与公司财产相分开，故依法应对飞腾机械公司的对外债务承当连带责任。洪梅作为飞腾机械公司的监事，监督公司的经营管理，可以认定飞腾机械公司是朱贵丰、洪梅夫妻共同生产经营的公司，再结合洪梅亦未举证证实其与朱贵丰在婚姻关系存续期间的财产与飞腾机械公司的财产不存在混同，故西格码公司主张洪梅承当连带清偿责任的上诉请求，依法予以支持。 【案例评析】 夫妻共同债务应当如何认定，是婚姻法学术研究与司法施行中一个极为重要的主题，关于社会生活及商事交易均有着深入的影响。最高人民法院在今年年初公布

7、了关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释以下简称新解释，关于夫妻共同债务的认定作出了新的规范。其中第三条明确，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活必须要所负的债务“债权人能够证实该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的，应认定为夫妻共同债务。该条款虽然将共同生产经营列为夫妻共同债务的一种情形，但关于构成要件、具体认定标准尚缺乏明确规定，本文将结合案例就此予以分析。 一、共同生产经营认定的举证责任分担 我国婚姻法第四十一条载明，为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。该条款对夫妻共同债务做出了规定，通过目的和用途原则对夫妻共同债务予以限定1，

8、亦即用于夫妻共同生活。然而，相较于其他类型的一般债务而言，夫妻共同债务的显著特点在于其私密性，即夫妻双方作为一个完整的家庭单位，其内部关于夫妻合意的形成、款项的用途及目的均难以为外部所知，此时要从目的与用途角度证实夫妻一方所负债务为共同债务对债权人而言客观上存在一定难度，因此由哪一方来具体承当举证责任则直接影响到了夫妻共同债务的认定。 一推定反驳式认定方式下的举证责任分配及其弊端 婚姻法司法解释二第二十四条规定，婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证实债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证实属于婚姻法第十九条第三款2规定情形的除外。

9、此后，在2017年3月最高人民法院又通过补充规定，补充规定了夫妻一方虚构债务和违法犯罪活动所负债务两项作为除外情形。该条款实际上是采用了推定规则3，以夫妻关系存续的时间为节点，将该期间内所发生的债务均推定为夫妻共同债务，债务人则可以通过证实该债务属于几种除外情形之一来予以否定反驳，由此可见该条款实际上是将举证责任分配给了夫妻一方。 此种举证责任分配，亦或是推定反驳式规则，的出台有其相应价值取向和社会背景，在避免夫妻一方通过离婚恶意转移财产以逃避债务上发挥了重要作用4。然而此种规定却存在两方面缺陷：一方面，此种推定规则将婚姻关系存续期间作为认定夫妻共同债务的标准过于绝对，违反了夫妻共同债务系为夫

10、妻共同生活所负这一实质性特征5，虽然其规定了反驳情形，但该反驳情形仍然过于狭窄，限缩了不属于夫妻共同债务的情形，且实际上依旧没有改变夫妻关系存续期间的认定标准；另一方面，此项规定也导致举证责任分配不合理，未参加债务形成的配偶一方其本身即对债务不知情，要求其在此情形下证实债权人同债务人之间对债务性质的约定，或是证实债权人在与其配偶订立借贷合同时知晓双方已经约定执行分别财产制实为异常困难6。举证责任上关于配偶中善意不知情一方利益保护的忽视极易催生道德风险，导致现实中债务人与债权人恶意串通损害不知情配偶方的利益7，现实中因此产生诸多争议。 二夫妻共同债务举证责任的重新厘定 有鉴于上述所言之问题，最高

11、人民法院于2018年1月公布新解释围绕“为夫妻共同生活所负的债务这一夫妻共同债务构成的本质特征8，将夫妻共同债务重新分为夫妻共同合意之债，家庭日常生活必须要之债，虽超出家庭日常生活所必须但用于夫妻共同生活、共同生产经营或者夫妻共同意思表示之债三类。其中，第一类债务的形成系基于夫妻双方之间的共同意思表示，自然应认定为夫妻共同债务。第二类其法理基础在于家事代理制度，在日常家事范围内与他人实施的法律行为之债亦应由夫妻双方共同负担9。而关于第三类夫妻一方超出家庭日常生活必须要所负债务的认定上，在进行原则性定性的同时又确立三种例外情形10，关于包括夫妻共同生产经营在内的情形则明确规定由债权人予以证实。该

12、项举证责任的重新分配一方面符合了“谁主张谁举证基本证实责任分配原则，另一方面也重新平衡了债权人同债务人之间的利益保护11。 具体到本案中，西格玛公司作为债权人欲主张本案债务为夫妻共同债务，则其应就该款项系用于朱某和洪某的共同生产经营活动加以举证。二审庭审当中，西格玛公司提供了飞腾公司的工商登记信息，通过工商信息说明在一人公司中朱某任股东、洪某任唯一监事的情形，从而证实朱某与洪某共同经营飞腾公司这一事实，完成了其相应举证责任。 二、共同生产经营的构成要件分析 一应为以夫妻一方名义所负且超出家庭日常生活必须要的债务 前已述及，新解释将夫妻共同债务分为夫妻共同合意之债，家庭日常生活必须要之债，虽超出

13、家庭日常生活所必须但用于夫妻共同生活、共同生产经营或者夫妻共同意思表示之债三类。因此从文义解释和体系解释来看，基于共同生产经营认定的夫妻共同债务，其前提应当是以夫妻一方名义所负，且超出家庭日常生活必须要的债务。关于以一方名义所负较为容易理解，假设债务上夫妻双方均具名、认可或者被证实为夫妻双方共同意思表示的，则其本身基于夫妻双方合意即应认定共同债务，自然无必须讨论是否为共同生产经营问题。这里必须要讨论的问题在于，超出“家庭日常生活必须要要素应当如何理解。 家庭日常生活必须要是指夫妻双方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要开支事项，如正常的衣食住行消费、日用品购买、医疗保健、子女教育、老人赡

14、养、文化消费等，该项被认定为夫妻共同债务的基础在于家事代理制度。然而家庭日常生活必须要的范围与界限何在，新解释中并没有明确予以规定，就此问题浙江省高院出台的指导看法，其中观点可供参照。浙江省高院在2018年5月23日公布浙江省高级人民法院关于妥善审理涉夫妻债务纠纷案件的通知12，该通知中明确，家庭日常生活必须要应当结合负债金额大小、家庭宽裕程度、夫妻关系是否安宁、当地经济水平及交易习惯、借贷双方的熟识程度、借款名义、资金流向等因素综合予以认定13。与此同时，该通知也秉承了新解释所规定的举证规则，关于超出家庭日常生活必须要的债务，则由提出该主张的债权人举证证实该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营

15、或基于共同意思表示。该指导看法既遵守了新解释所规定的债务认定标准、举证规则，又综合家庭生活和经济交往的具体特点而明确考量标准，颇具合理性，应可供借鉴采纳。 具体到本案中，涉案款项为西格玛公司出借给飞腾公司用于经营，朱某基于其一人公司股东人格混同而应对债务承当连带责任，款项金额达到78万余元，因此无论从款项的用途、金额、性质来看均不属于夫妻合意或者家庭日常生活所必须，因此是否构成夫妻共同债务则必须要合计是否属于新解释第三条所规定的用于夫妻共同生产经营之债，此为本案中债权人西格玛公司向洪某主张债权的权利基础，也是案件二审的争议焦点及裁判关键。 二该生产经营活动应具有经营共同性 经营共同性是指生产经

16、营活动系夫妻双方基于共同意志协力经营，此种合意参加和共同经营是认定共同生产经营及夫妻共同承当债务的基础14。此种经营共同性包括合意参加和共同经营两部分来予以考量，具体到审判施行中可以体现为共同决策、共同经营、共同投资等特征。但必须要注意的是两要素之间在重要性上并非完全等同，应以合意参加为核心要素，共同经营要素则因受到具体分工的影响而可能存在不同形态，在参加程度上存在差异和不同状态，此亦符合我国家庭生产生活的实情。因此，在共同参加要素的认定上应当适当予以放宽。 本案当中朱某为飞腾公司的唯一股东和法定代表人，而洪某则为公司登记在册的唯一监事，说明夫妻双方具有共同经营的合意。夫妻双方均为该公司的高级

17、管理人员，因此债权人也有理由相信该公司的决策系由夫妻双方共同决定和执行，故此应当认定为具有经营共同性。 对此问题还有必须要说明之处在于，有观点认为经营共同性必须要债权人证实其经营性收入为夫妻共有财产，即经营性收入为夫妻共有财产数量和收益程度作为债务人配偶承当共同债务的量化标准和依据15，现实当中亦有判决将夫妻双方通过生产经营活动获得共同财产性收益作为认定理由16。对此笔者难以认同。首先，依照夫妻共同财产制的基础，在夫妻关系存续期间生产经营活动所产生的收益均应当认定为夫妻共同财产，因此关于经营性收入为夫妻共有财产作为经营共同性的认定标准并无实际性意义；其次，经营收益的取得源于债务人对公司或企业的

18、出资，与债权人同债务人之间的债务并没有直接关系，两者之间是两种不同的法律关系，自然不应将前者作为后者认定的要件；再者，夫妻家庭生活内容本身即具有秘密性，关于共同经营所产生的收益如何用途和处理本身并不能为债权人所知，假设将此交由债权人证实存在证实责任分配不当之嫌；最后，假设依照该观点，则在债务形成后债务人经营未能够获得盈利，或者夫妻共同经营一直亏损时，则该债务即为配偶一方债务，假设有盈利转化为夫妻共同财产才成立夫妻共同债务，则会发生是否构成夫妻共同债务依赖于经营是否盈利的现象，实际上已经不符合共同经营的评判标准，亦会造成对债权人实质性的不公平。 三款项应为用于生产经营活动当中 依照新解释第三条之规定，该债务应系用于生产经营活动当中，并由债权人就此予以证实。此处涉及到两点必须要明确：一方面，债务是否构成夫妻共同债务，应当按照债务的用途来进行认定，而非经营收入的用途；另一方面，经营收益的取得源于债务人对经营活动的出资，与债务之间并无直接关系17。对该两点予以强调目的在于说明，共同经营的认定只必须合计款项是否用于经营当中，而经营收益的用途则并非共同经营的构成要件。 具体到本案当中，本案中