国 际 经 济 法

1、 国 际 经 济 法 郑 文 姣第一章国际经济法概述 第一节 国际经济法的概念和特征 一、关于国际经济法含义和性质的学说 国际经济法是伴随着战后国际间经济和技术相互交流和合作的发展而产生并逐步发展起来的一门新兴的法律学科。法学界对国际经济法问题的研究则始于第二次世界大战之后。 由于学者们对国际经济法所调整的“国际经济关系”一词的理解不同，对国际经济法的含义、性质以及范围等的理解存在分歧。特别是国际经济法是否属于独立的法律学科问题，学界分歧较大，主要有两种观点： 狭义说之所以主张国际经济法是国际公法的一个分支，是因为他们认为国际社会是以主权国家为基本主体的，无论国家行为还是私人行为，所遵循的行为

2、规则都必须由国家赋予权力。作为国际经济关系的主体只限于国家和国际经济组织。任何个人即使从事跨越国境的经济交往活动，也不是国际经济法的主体。 因此，这种观点是把国际经济法理解为“经济的国际法”。 2、广义说：国际经济法是一门独立的法律学科。 这种观点认为，国际经济法是调整从事跨国经济交往的个人、法人、国家及国际组织间经济关系的法律规范的总称。它不单纯是“经济的国际法”，还包括调整跨国经济交往的其他法律规范，如国际商法、国际私法，以及有关的国内法，因而是一个独立的综合性的法律部门。 广义说不拘泥于传统的法学分类，注重从实际需要和事物之间的联系出发，认识到调整国际经济关系的国际法规范与国内法规范相互

3、关系与不可分割性，对原先分属于各门类的有关法律规范进行跨学科的综合研究与探讨，切实有效的解决各种理论与实际问题。从方法论的角度来说，这种主张面向实际，较为可取。（二）特征 国际经济法与国际公法、国际私法和国内经济法等相邻法律部门既有联系又有区别，它具有与上述法律部门不同的特征： 1、国际经济法的主体多元化，不仅包括国家、国际组织，也包括分属于不同国家的个人和法人。 2、国际经济法所调整的对象是超越一定法域甚至国家范围的经济关系即国际经济关系，不仅包括国家与国际组织相互间的经济关系，而且还包括不同国家的个人、法人间以及国家与他国国民间的经济关系。 3、国际经济法的渊源非常广泛，不仅包括经济方面的

4、国际条约和国际惯例，而且包括国际民间商务惯例和各国国内涉外经济法规，因而既有国际法，又有国内法，既有实体法，又有程序法。 国际贸易法与国际商法的关系国际商法是调整跨国间商主体和商行为的法律规范的体系，其本质上是国际商事交易法，属于私法范畴，具有任意法的性质。为了保障交易安全、维护贸易秩序和交易公平，国际商事交易越来越多地受到管理商事交易和贸易政策的公法的调整。如反倾销法、反补贴法、保障措施法。因此，在传统国际商法上，调整商事交易的公法体系逐步发展起来，这个法律体系被称为国际商事管理法。 而国际贸易法恰恰是在吸收了国际商法的一部分内容的基础上囊括了国际商事管理法而形成的一个独立的法律学科。因而，

5、它既包括商法的任意性“私法”规范，又包括强制性“公法”规范。国际贸易法与国际商法是两个既有密切联系又有区别的学科。两者均源于中世纪的商人习惯法，且都建立在“意思自治”上，以“契约自由”、“契约必须遵守”为基本原则。两者的主要区别体现在以下几点：第一，主体不同。国际商法主体比国际贸易法的主体范围小，只包括作为商主体的商自然人、商法人、商合伙，而不包括国家和国际组织。第二，调整的目的和角度不同。国际商法是从商主体之间的利益最大化出发调整跨国间商事关系的，而国际贸易法在此之外，还从国家利益的最大化和国际社会利益的最大化调整国际经济关系。第三，调整的关系不同。有关调整商事交易的公法如各国政府对外贸易的

6、管理性法律、管理国际贸易的多边贸易法律体制、处理国际贸易争端的国际规则等内容，都只属于国际贸易法的专有内容，而另一方面，约束跨国公司的行为，票据流通的国际规范等内容则只属于国际商法的范畴。 1、国际贸易法 它是调整国际贸易关系以及与国际贸易有关的其他经济关系的法律规范的总称。2、国际投资法 它是调整国际间私人直接投资关系的法律关系的总称。 国际投资法的范围包括三个方面：一是输入国法制，主要是对外来投资的保护和限制。二是资本输出国法制，这其中以投资保险法为核心，包含着税收法制、银行法制、资产监管、投资研究审查等。三是国际投资的国际法制，包含世界贸易组织的法制和专门解决国际私人直接投资法律争端的华

7、盛顿公约等。4、国际税法 它是调整国际间税收关系的法律规范的总称。主要内容包括税收管辖权、国际双重征税和重叠征税的避免和防范以及涉外税收关系。5、国际经济组织法 主要包括有关世界贸易组织、国际货币基金组织和世界银行、欧盟与多边投资机构以及亚太经贸组织的法律制度。第二节 国际经济法的渊源 从法的形式渊源上讲，国际经济法是一个既含有国际法规范又含有国内法规范的综合的法律部门。 其法律渊源具体包括国际经济条约、国际经济惯例、联大规范性决议、有关国内立法以及其他辅助性渊源。 二、国际经济惯例 国际经济惯例是在国际经济活动中逐渐形成并得到广泛遵循的习惯做法，是用于规范经济主体行为的国际经济规则，涉及国际

8、经济活动的方方面面。1、习惯国际经济法（1）概念 习惯国际经济法主要指调整国家之间在国际经济交往中所形成的具有显著经济特征的经济关系的习惯性原则和规则。 国际投资惯例指各国有关国际投资活动的普遍实践，如国际合营公司的董事会制度。 国际融资惯例，如国际商会制定的合同担保统一规则和世界银行制定的贷款协定与担保协定通则等。（一）判例判例包括国际判例和国内司法判例两种。1、国际判例国际判例从广义上说包括国际法院的判例，以及各种形式的国际仲裁庭的裁决在内。这些国际判例既没有创设法律的功能，也不能作为先例予以遵循。但是它们是国际法院规约第38条所说的“确定法律原则之补助资料”，是国际经济法的辅助性渊源。（

9、三）法学学说权威法学家的学说对法律的解释、适用有很大的影响，可以将其作为“确定法律原则或规则”的依据之一，但它毕竟不具有法的约束力，只是国际经济法的辅助性渊源。一、国家经济主权原则国家经济主权原则是指每个国家对其全部财富、自然资源和经济活动享有永久主权，包括拥有权、使用权和处置权，并得自由行使此项权利。根据联大通过的建立国际经济新秩序宣言、建立国际经济新秩序纲领和各国经济权利和义务宪章这些基本文献和其他有关决议，一般认为国家经济主权原则的具体内容大体上可分为以下五个方面：（五）各国对世界性经济事务的平等参与权和决策权。第一节概述一、自然人（一）自然人的国际经济法主体资格、首先必须具有一般的法律

10、能力，包括权力能力和行为能力。能作为国际经济法主体的自然人必须是有完全行为能力的人。、其次还必须具有从事国际经济交往的权利能力或者资格，这种权利能力和资格通常由双边条约或国内法赋予或确认。（二）自然人国籍的确定自然人的法律能力一般是由其属人法确定，而属人法一般指的是特定自然人的本国法即国籍国法。但是，由于各国立法关于国籍的取得和丧失的规定不一，往往造成自然人国籍的消极冲突和积极冲突。、消极冲突（无国籍人）（1）住所；（2）居所、积极冲突（多国国籍人）（1）内国法优先；（2）最密切联系国法优先、设立地说（登记地法）、住所地说（经营管理中心所在地）：通常是股东大会召开地或者公司董事会会议惯常召开地

11、、准据法说 （依据法人设立时所依据的法律确定法人的国籍）、资本控制说（依据控制法人资本的法人成员或股东的国籍确定法人的国籍）、复合标准说（结合上述两种或两种以上标准来确定法人的国籍）（二）国家及其财产豁免问题、绝对豁免：不区分国家的主权行为和商事行为一律予以豁免、相对豁免：对国家的主权行为和商事行为予以区分，对主权行为予以豁免，对商事行为则不给予豁免（三）国家行为原则该原则与国家豁免原则相辅相成，但两者意义和效用不同，国家豁免问题针对的是一国是否服从外国法院的管辖，而国家行为在国家服从外国法院管辖的前提下的一种积极抗辩，否定外国法院对该国政府在其境内行为的合法性的审查权。（二）国际经济组织种类

12、、政府间国际经济组织与非政府间国际经济组织、广泛性的国际经济组织与专业性的国际经济组织、全球性的国际经济组织与区域性的国际经济组织问题：组成跨国公司实体的母公司、子公司、总公司、分公司之间有何联系与区别？（二）特征、跨国性、战略的全球性和管理的集中性、公司内部的相互联系性而跨国公司在东道国设立的实体只有两种法律形式：一是根据东道国法律成立而由母公司控制的子公司。它具有东道国国籍，是东道国的国内法人，与东道国其他公司处于相同法律地位。二是在东道国登记注册的分公司。其国籍归属于所属的跨国公司总公司的国籍，因而是东道国的外国法人。其不像子公司那样有独立的法律地位，它只是跨国公司在东道国设立的分支机构

13、。、跨国公司的国际法律地位跨国公司不具有国际法主体资格，它的诸实体或者是母国的法人，或者是东道国的法人，都是依据母国或东道国的国内法成立的。跨国公司没有根据自己的意志参加国际关系的能力，也没有直接承担国际权利和义务的能力。目前国际上尚无普遍认可的确定母公司对子公司控制程度的检验标准，东道国在判断跨国公司母子关系上难度较大，且容易引起争端。现实的做法是预先防范，即东道国的外国投资主管机构在跨国公司子公司设立时，严格根据本国法律规定，要求子公司以其本身名义确实在东道国境内具有与其经营活动相适应的资金和财产。与此同时，与子公司大量交易的第三人，在必要情况下，可以要求子公司的母公司提供担保。、区域管制

14、由几个国家或地区联合起来对跨国公司通过立法手段或者政策以及其他的联合行为来管制其行为，例如欧盟对跨国公司的管制。、国际社会的管制特别是联合国为了建立新的国际经济秩序，防止跨国公司对东道国主权的侵犯与干预，制定了包括各国经济权利与义务宪章、关于建立新的国际经济秩序的宣言和条约、跨国公司行为守则在内的很多国际性文件来管制其行为。第一章国际贸易法基本理论第一节概述一、国际贸易法的概念国际贸易法是调整各国间商品、技术、服务的交换关系以及与这种交换关系有关的各种法律制度与法律规范的总称。具体而言，国际贸易法的调整对象包括以下三种关系：1、国家间贸易关系，这通过双边贸易协定或多边贸易条约调整。2、营业地处

15、于不同国家和地区的企业组织或个人之间发生的贸易关系，这通过贸易当事人选择准据法或国际贸易惯例来加以调整，但意思自治受到一定限制。3、调整一国政府与其他国家或地区的企业、个人、其他经济组织之间的贸易关系，这通过国内立法予以调整。三、国际贸易法的渊源1、国际贸易公约与区域性贸易条约2、国际双边贸易协定：如两国之间的友好通商航海条约。3、国际贸易惯例：如国际商会的贸易术语解释通则、跟单信用证统一惯例等4、各国国内有关贸易方面的法律规定5、国际组织发表的宣言和决议6、跨国公司及同业公会制定的标准合同二、特别原则（一）贸易自由原则（二）缔约自由原则（三）有约必守原则（四）非歧视性贸易原则、最惠国待遇、国

16、民待遇问题：两者的联系与区别是什么？（五）反倾销、反补贴原则第一节国际货物买卖的法律一、关于国际货物买卖的多边条约（一）两个海牙公约（二）联合国国际货物买卖合同公约（维也纳公约）、公约适用于国际货物买卖合同，这就表明货物买卖合同必须具有“国际性”。“国际性”不仅要求当事人的营业地位于不同的国家，而且要求这些国家必须是公约缔约国，或者是虽然当事人双方所在国有一个不是或两个都不是公约缔约国，但合同应适用的法律为公约缔约国法。后一种情况是公约的扩大适用。（）甲乙两国均为公约成员国，、两公司均在甲国登记注册取得甲国国籍，公司在乙国设有营业所，现公司与签订一小麦买卖合同，问支配该合同的法律是什么？（）甲

17、乙两国均不是公约缔约国，甲国公司与乙国公司在丙国签订一买卖合同，合同中约定未来所发生的纠纷都适用丙国法解决，后双方因合同发生纠纷，查明丙国为公约缔约国，且未对公约提出任何保留，受理案件的甲国法院应适用什么法律解决该纠纷？例：甲国公民汤姆19岁，1989年在我国境内购买了一件民间工艺品，价值1500元，现汤姆以其本国法上20岁未成年才具有民事行为能力为由，要求解除合同。我国法院在审理此案时能否适用公约？例：下列哪几种情况适用公约？营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务营业地位于不同国家的两公司关

18、于食糖的贸易合同营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务第六条： （公约的任意性） 双方当事人可以不适用，或在第十二条条件下，减损本公约任何规定或改变其效力。 提示：1、公约是任意性的，但第12条除外； 2、公约是对合同未规定事项予以补充或解释； 3、公约的任意性只针对合同当事人，不针对缔约国（保留除外）； 4、当事人对公约适用的权利 （1）当事人有权决定合同适用或不适用公约 （2）当事人有权决定合同部分适用公约，部分适用其他法律或其他公约 （3）当事人有权对公约条款进行修改、变更以改变原条款含义或效力，但第12条除外。 2、贸易议定书（Trade Pr

19、otocol）它是缔约国双方就发展贸易关系的某项具体问题所达成的书面协议。此类协议往往是作为贸易协定的补充、解释或修改签订的。贸易议定书的签订程序和内容比贸易协定更为简单，一般经缔约国有关行政部门的代表签署即可生效。国际贸易术语具有经济和法律双重性质：从经济上看，它是国际货物买卖中确定合同标的物单位价格的计价条件，表明了标的物的价格构成。在法律上，它表示买卖双方应承担的责任、风险和费用，也是确定货物所有权转移的依据。就本质而言，国际贸易术语是国际货物买卖中常用的标准合同。由于贸易术语对买卖双方的权利义务作了详细规定，当事人一旦选择某一术语，其有关权利义务关系随之确定，对当事人具有法律约束力。（

20、二） Incoterms与维也纳公约的关系虽然公约为国际立法，但它并不具有强制性，当事人可以通过约定排除适用公约；而通则则被视为惯例或标准合同条款，在合同约定采用其中某一术语时，该术语即对双方当事人产生约束力。通则和公约在各自的规定上相互影响且具有互补性。一方面，公约对通则的许多规定作了补充，尤其是对卖方具体如何交货和买方如何具体接受货物和支付货款做出具体说明。另一方面，在卖方应提交的单据种类问题上，2000年的通则的规定较公约更为具体。但与此同时，2000年的通则吸纳了公约的某些法律概念，使两者的法律概念更趋统一。（二）英美法系在英美法系各国，原则上不存在民法和商法的区分。在英美各国既没有民

21、法典，也没有大陆法意义上的商法典。这些国家的买卖法由两个部分组成：一是普通法，即由法院以判例形式所确立的法律原则；二是成文法，即有关货物买卖的单行法规。典型如英国1893年货物买卖法、美国统一商法典。 、总规律 从组组再到组最后到组，总趋势是：卖方义务负担逐渐加重，而买方义务负担则逐渐减轻。EXW下卖方义务最轻，而DDP下卖方义务最重。、各组规律（）运输 从运输角度看，前两组、组术语均由买方负责寻找承运人、自负费用、订立运输合同、安排运输事宜；而后两组、组术语均由卖方负责寻找承运人、自负费用、订立运输合同、安排运输事宜。 总结：、组买方负责运输；、组卖方负责运输。（）保险13个术语中只有CIF

22、与CIP由卖方负责办理货物的投保。没有特殊约定的情况下，卖方通常只有办理投保最低险别的义务，如中国人保公司海洋运输货物保险中的平安险。其它11各贸易术语中没有涉及保险问题，但这不是说采用这些贸易术语作为交易条件时就没有保险问题，实践中通常由买卖双方根据自己利益需要自行投保。 （4）交货地点与风险、费用划分 具体见术语表需要注意的是：在FCA（货交承运人）术语中，交货地点有两种情况：若在卖方所在地将货交给承运人，卖方需要将货物装上买方派来的运输工具。自此之后才发生风险转移。若在卖方所在地以外某个地点将货交给承运人，卖方不需要在卖方自己的车上卸货，而是直接交给买方指定的承运人处置，自此之后发生风险

23、转移。 2、F组(主要运费未付)。 本组包括FCA(Free Carriernamed place)货交承运人(指定地点)、FAS（Free Along-side Ship named port of shipment ）装运港船边交货（指定装运港）和FOB（Free on Boardnamed port of shipment ）装运港船上交货（指定装运港）三个贸易术语。 在采用装运港或装运地交货条件成交而主要运费未付的情况下，即要求卖方将货物交至买方指定的承运人时，应采用F组术语。 按此类术语成交，卖方必须订立运输合同，并按约支付运费，但对货物发生灭失或损害的风险以及货物发运后发生事件所产

24、生的费用不承担责任。C组术语与F组术语有相同的性质，即卖方都是在装运国或启运国履行合同，因此两组术语的买卖合同均属于装运合同的类别。 在国际贸易中，经常反复使用的国际贸易术语是FCA（货交承运人）、FOB（船上交货）、CFR（成本加运费）、CIF（成本、保险费加运费） 、在采取船舶运输的情况下，如货物能整集装箱装货，则货交承运人，如不能够整箱装货，则货交承运人指定的地点或指定船只； 、在采用航空运输条件下，要求卖方将货物交给航空运输承运人或其代理人；在采用多式联运的条件下，卖方只需将货物交给第一承运人，就算完成了交货义务。 至于货物在上船之后包括在运输途中所发生的损失或者灭失均由买方承担，则是

25、没有异议的。但如果此前由于卖方的故意而造成货物的损失，则该风险不以船舷为界，仍由卖方承担其造成的货物损失。 但在特殊情况下，买方可以委托卖方租船订舱，这时的卖方作为代办，可以接受，也可以接受。在接受时要注意灵活性。同时有关的的费用由（运费、手续费）由买方支付，如果最后还是租不到船，卖方不承担法律后果，买方无权撤销合同，也无权索赔。 在该术语中应注意的是，卖方在将货物装船时必须立即通知买方，提醒买方货物风险已经转移，以便买方及时办理保险手续。如果卖方未及时通知买方货物已装船的事实，而使得买方不能及时办理保险手续，则此后货物发生的风险不再以装运港指定船只的船舷为界限而转移给买方，而仍由卖方承担。

26、其具体是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货义务，卖方必须支付将货物运至指定目的港所需的运费和费用，卖方还必须办理应由买方承担货物在途中灭失或损坏风险的海运保险，包括订立保险合同和支付保险费。 此外，卖方须办理货物出口清关手续，还必须使提供的货物符合合同要求，并且提供符合货物的商业发票或具有同等作用的电子讯息以及合同可能要求的证明货物符合合同规定的其他任何凭证。 而买方的义务则仅负责办理进口结关手续并承担货物越过船舷后一切风险和费用。该术语仅适用与海运和内河运输。 （）租船定舱问题 在该术语中，由卖方租船定舱。如果没有相反的约定，卖方只需要按照通常情况下习惯的航线租用适当的船舶，将货物运至

27、目的港，对买方提出的限制船舶的船籍、船型、船龄、船级等要求，卖方均有权拒绝接受，如果接受买方的要求不会增加卖方的额外费用，那么卖方也可以考虑接受。 2、合同的客体是特定的有形货物，且要跨越国境。 国际货物买卖合同的标的物通常是原材料、半成品、机器设备以及专为销售而买卖的跨国流通商品，但是不包括供私人及家庭使用的消费物品、有价证券、公债、股票、投资证券及船舶、飞机、电力供应等，亦不包括无形贸易的内容。 3、国际货物买卖合同涉及多重法律关系并受其调整。由于于国际货物买卖合同具有跨国性，因此所涉及的法律既有国内法，又有国际法；有实体法又有程序法；有强制性规范又有任意性规范；而且还牵涉到国际公约的适用

28、和国际惯例的援用。 就口头合同的效力问题，维也纳公约与我国合同法都采取了西欧多数国家和日本等国有关国际货物买卖合同的“不要式原则”，即合同可以口头形式、书面形式或行动来表示，具体由当事人自行选择。但我国还是提倡采书面形式，同时规定“法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 美国承袭英国法制，并未强制要求以书面形式订立合同，而是保证口头合同在一定条件下的有效性。其统一商法典明确了以下三种情况的口头合同具有法律效力，可以得到法律的救济：1、特别制作的货物买卖合同，即合同标的物是为买方特别制作的；2、被告在法庭上承认口头合同的存在；3、合同已得到部分履行。 （二）正文：分为基本条款和一

29、般条款1、基本条款：其记载当事人双方主要的权利义务。（1）商品名称（2）品质条款（3）数量条款：约定数量和重量的单位，订明数量的机动幅度（溢短装条款），国际惯例为5%内。（4）价格条款：约定价格条件的种类如FOB、CIF，计价货币的种类、单位以及价格变动的风险承担。 2、一般条款：其是对基本条款的补充和说明，一般都会写在合同书的背面，又叫做“背书条款”。（1）索赔条款：约定索赔原则、索赔提出的期限、提出索赔的方式和应提交的证明文件。（2）不可抗力条款：约定不可抗力事故的原因、通知发生不可抗力的时限和方法、应提交的证明文件、免责事项以及善后的处理办法。 （3）违约及解除权条款：违约种类、救济方法

30、和解除合同的事由、解除合同后的赔偿问题。 （三）约尾：主要包括签约日期、合同生效日期、当事人双方的签名、合同的份数。 维也纳公约规定，在下列情况下，要约不得撤销：（1）要约写明承诺的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的；（2）要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而且受要约人已本着对该项要约的信赖行事。 公约同时规定：一项要约，不管是可撤销的或是不可撤销的，只要撤回要约的通知先于要约或与要约同时到达受要约人，均可以撤回。例：新加坡甲公司于月日向德国乙公司电传：“急购优质轮胎2000个，单价35美元，总计70000美元，CIF新加坡。合同成立后立即装船，10日内答复有效。”德国公司收到该要约后，

31、当天就向某轮胎公司订购了2000个轮胎，1月3日甲公司电告德国乙公司：“已联系到货源，1月1日电传失效。”乙公司1月4日电复：“货物已备妥，贵公司撤销要约无效，合同应履行。”并于1月15日将全部货物运到汉堡码头装船发往新加坡。问：双方合同是否成立？新加坡公司是否应当付款？ 根据各国法律的解释和国际贸易惯例，一项有效的承诺必须具备三个条件：第一，承诺必须由受要约人作出。第二，承诺与要约内容一致，即承诺对要约内容未做出实质性改变。这种对要约内容作实质性改变的承诺是无效的。 第三，承诺必须在要约规定的有效期限内作出并到达要约人。总结起来，下列几种的逾期承诺，应属有效：（）承诺到达的最后一天恰好是要约

32、人所在地的正式假日或非营业日，而使承诺不能如期送达要约人，事后只要受要约人能证明有关情况属实；（）如果要约人认为该项逾期承诺可以同意，并及时无误地将此意见通知受要约人；（）由于出现传递不正常的情况。 例：1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”。厦门乙公司还盘；“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船，厦门甲公司认为香港甲公司违约。A.甲公司应于订立合同后立即装船B.甲公司应于订立合同后三个月装船 C.甲公司一直未

33、装船是违约行为D.该合同没有成立（四）关于承诺的撤回问题，各国同样存在不同的见解。英美法系国家认为，承诺既然在发出时生效，那么承诺在发出后便不能撤回，大陆法系国家则认为，一项承诺在其生效前是可以撤回的。维也纳公约第22条规定：“承诺可以撤回，如果撤回通知于承诺原应生效之前或同时到达要约人。”我国在实践中，可按此项规定，遇到某项我方已发出的承诺对我方不利时，应采取迅速的方式力争使撤回承诺的通知在承诺到达对方前或同时到达对方，以避免不应有的损失。（）交货地点。交货地点有四种情形：有约定的依约定，如合同中大多约定了贸易术语，而这些术语中对交货地点都有明确规定。货交第一承运人：没有约定交货地点的情况下

34、，如果销售合同涉及到货物的运输，卖方应把货物移交给第一承运人以示交给买方。此时，货交第一承运人处为交货地点。如果合同指的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立合同时已知道这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，则该特定地点为交货地点。在其他情况下，卖方应在订立合同时的营业地向买方交货。（）提交单据这里的单据，主要包括运输单据和货物单据。前者如提单，后者如发票、保险单、商业发票等。有时这些单据还包括原产地证明、装箱单、检验证书等。这些单据是买方提货、转售、报关、索赔的重要依据，因此，移交单据是卖方的一项重要义务。公约第34条规定，如果

35、卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。如果卖方在合同约定的时间以前已移交这些单据，他可以在约定时间到达前纠正单据中任何不符合合同规定的情形，但是，该权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。同时买方保留公约所规定的要求损害赔偿的义务。1、在特定物的交易中，买方希望的是卖方的实际履行，但在货物交付之前，所有权仍然属于卖方，即使卖方拒不交付，法院也很难强制卖方实际交付。2、在卖方破产时，买方的利益得不到保障。特别在买方已支付货款的情况下，但由于货物尚未交付而未转移所有权，这时买方只能作为普通债权人参与破产财产的分配，是否能要回货款则是个未

36、知数。此外，我国合同法虽规定了所有权转移的时间，但没有规定所有权转移的地点和方式，更没有规定买卖合同对第三方货物所有权产生的影响。而公约第30条仅原则上规定卖方有义务把货物所有权转移给买方，并保证其所交货物必须是第三方不能提出任何权利要求或请求权的货物。但对货物所有权转移给买方的时间、地点和条件等均未作任何规定。同时，公约第4条还规定，“该公约与合同对所售货物所有权可能产生的影响无关”。从上述规定来看，关于货物所有权转移的问题规定得极为原则，难以适用，因此，在国际货物贸易实践中，通常是依据买卖双方的合同准据法来确定货物所有权转移问题的。（）品质担保责任的免除 如果买方在订立合同时知道或者不可能

37、不知道货物不符合合同，卖方就无须按上述规定承担不符合同的责任。 例如：合同规定卖方提供的货物的保质期为个月，在货物交付后个月时发现该货物已经开始变质，尽管货物风险此时早已转移到买方，但由于货物仍在约定的保质期内，因此，卖方仍应承担责任。 本案中，尽管货物损失是在运输途中发生的，也就是说越过船舷之后发生的，但是由于卖方没有按照买方的要求安排集装箱运输而造成损失的发生，属于卖方违反了合同义务，即使对于运输方式的安排，买卖双方没有在合同内明确规定，根据CIF术语的要求，卖方有办理运输的义务，这种义务的要求并不应当仅仅是只要卖方安排运输即可，同样应当要求卖方对于运输的安排妥善合适。因此，根据CIF术语

38、风险转移的含义和公约第36条第2款，卖方仍然应当承担赔偿责任。其通常有三个方面的含义：（1）要求卖方对出售的货物享有完全的合法所有权；（2）不承认存在任何未曾向买方透露的担保物权。如果卖方已预先明确透露存在担保物权，则卖方不负责任；（3）卖方要担保其所交付的货物是第三人不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，即要求该货物不能侵犯任何第三人的工业产权和知识产权。这里的前提条件是，只有卖方在订立合同时已知道或不可能不知道第三方的权利或要求时，才对货物由于工业产权或其他知识产权而引起的任何权利或要求负责。 卖方承担知识产权担保责任的两个例外是：买方在订立合同时已知道或不可能不知道第三

39、者权利或要求，并且不在得知这种权利或要求的合理时间内通知卖方。卖方在不知道买方提供的技术图纸、加工图案或程序以及其他规格有问题的情况下，按照买方提供的规格提交货物、如果乙公司在订约前已知该批仪表如在新加坡销售将会侵犯第三人的专利权而仍然签约进口，则甲公司是否对未来乙公司在新加坡被诉所遭受的损失承担责任？、如果乙公司在订约的往来电文中声称将把该批货物转口到巴西，但后因巴西经济动荡，乙公司遂自行将该批货物转口至加拿大，结果在加拿大遭受第三人起诉侵犯专利权，则甲公司是否对乙公司由此受到的损失承担责任？、如果乙公司在新加坡销售该仪表时被第三人起诉，但乙公司未及时将此情况通知甲公司，则乙公司将遭受何种法

40、律后果？学理分析： 该案例同卖方对货物的权利担保有关。权利担保包括卖方对货物所有权的担保和知识产权的担保。即（1）卖方应当保证在交付货物时享有对货物的所有权和处分权，并且货物不存在未向买方披露的担保权益；（2）卖方应当保证货物没有侵犯他人的知识产权。 其次，公约第42条（1）款规定只有卖方在订立合同时已知道或不可能不知道第三方的权利或要求时，才对货物由于工业产权或其他知识产权而引起的任何权利或要求负责 因此本案中，只有中国公司在订立合同时已经知道或不可能不知道自己所出口的商品可能会有第三人主张知识产权侵权的情况下，中国公司才应当承担责任。所以，如果中国公司能够证明自己根本就不可能知道有一个“渔

41、夫”牌运动器材公司的存在，应可以免去责任。 综上，尽管卖方交付的货物遭到了第三方的权利要求，只要卖方能够证明自己订立合同时并不知道第三方的存在，而买方在订立合同时知道第三方的存在，并且买方又没有在合理时间内通知，并且则应由买方自行承担损失。 公约对付款地点的规定依次为：（1）有约定的依约定；（2）无约定时，卖方营业地，卖方营业地有多个的，在与合同有密切联系的营业地付款；（3）交货付款或交单付款的，在交货地或交单地付款。 公约对付款时间的规定依次为：（1）有约定的依约定；（2）无约定时，在交货或交单时付款；（3）买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，但如果这种机会与双方议定的交货或支付程序相

42、抵触，则买方应在验货前付款。 （二）风险转移 风险的转移就是指上述意外损失由卖方转移给买方承受。 公约第66条规定，风险由卖方转移至买方后，货物遗失或损坏，买方仍要付款，除非这种遗失或损坏是由卖方造成的。 依公约第70条的规定，如果卖方已根本违约，导致货物发生灭失或损害，即使货物的风险已按公约的规定转移至买方，买方仍然有权向卖方提出索赔，采取因此种违反合同而可以采取的各种补救办法如解除合同、要求交付替代物或要求赔偿损失等。 二是所有权转移与风险转移相分离的原则。 目前美国、中国、德国等大多数国家都采用该项原则。大多数国家规定原则上风险在交货时转移，因而在分期交付货款而保留货物所有权的合同中，买

43、方在货款尚未付清前，虽然货物所有权仍然保留在卖方手中，但是因为货物已经交付给买方，因而货物的风险则已转移给买方，在这种情形下，所有权不转移不影响货物风险的转移。 又如，在特定物的买卖中，合同订立时所有权即转移给买方，而交付则是随后某一特定时间发生的，风险则只能在交付时才转移。 公约规定的风险划分原则：1、以交货时间确定风险转移（所有权与风险相分离）2、风险在交货时转移的第一个前提是卖方无违约责任。如果货物在风险转移到买方后遗失或损坏，而原因是由卖方的作为或不作为导致，则风险仍未转移给买方。3、风险发生转移的第二个前提条件是货物已被划拨合同项下。4、国际惯例优先。如果当事人在合同选择了国际贸易术

44、语，则术语规定的风险分担原则优先于公约的规定。 例：中国甲公司向澳大利亚乙公司出口一批服装，货物装船后，卖方取得已装船的清洁提单尚未到银行议付货款，货物即在运输途中遭遇火灾灭失，这时风险由谁承担？ 公约第70条还规定，如果卖方已根本违反合同，致使货物发生灭失或损坏，即使货物的风险已按公约的规定转移给买方，买方仍然有权采取解除合同，要求交付替代物或要求赔偿损失等补救措施。 总之，以上三项法律规定都各有特色，虽然这些规定都比较具体，操作性较强，但也不是十全十美，例如关于对风险的定义、对当事人未按合同或法律规定的时间、地点、方式交货的风险承担等问题，并未见具体规定。 预期违约与实际违约不同，前者发生

45、在合同履行期限到来之前，而后者却发生在合同履行期限届满之后；前者具有违约的可能性，而后者则具有违约的实际性。 预期违约制度是英美合同法以判例发展起来的特有制度，它又分为明示预期违约和默示预期违约两种情况： 我国合同法第94条和108条确认了英美法上的预期违约制度。根据这些条款的规定，如果当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。如果当事人明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同。 虽然我国合同法对明示预期违约和默示预期违约都作出了规范，但规定的极为原则、简单，难以操作。例如上述的“不履行合同”是指不履行全部合

46、同义务还是指不履行部分合同义务？非违约方补救措施的采取应否根据违约的程度而定？ 所谓根本违约是指一方当事人违反合同，使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了该另一方根据合同规定有权期待得到的东西，违约方的行为即为根本违约。根本违约使另一方取得宣告合同无效的权利，在非根本违约情况下，守约方通常只能采取其他救济手段，而不能宣告合同无效。 问： 1、香港公司是否有权宣告合同无效？分析：中国A公司的行为是否为预期违约？如果是，是根本预期违约，还是一般预期违约，只有这种预期违约构成根本违约，非违约方才有权宣告合同无效，并要求违约方予以相应赔偿。 、对于香港公司提出的诉讼请求，法院应如何处理？、实际履行

47、 实际履行是指一方当事人违约后，非违约方既不愿意以解除合同又不愿意以金钱赔偿的方式取代履行合同，而坚持要求违约方按合同约定履行。 英美法将这种方式作为一种补充性的例外救济方式，而我国合同法则将其作为一种主要的救济方式，但也并无强制非违约方采取的意思，只是提倡而已。 公约仅在第28条原则上肯定了非违约方有权要求违约方实际履行这一方式，但又明确指出法院并无义务作出判决，要求违约方实际履行。因此，公约对此并未作出协调各国分歧的统一规定，而是将这一问题交给各国法院依据其本国法加以解决。 我国合同法没有采用公约关于“根本违约”的概念，但赋予了非违约方解约权的两种实际违约形式：（）一方迟延履行主要债务，经

48、催告后在合理期限内仍未履行；（）一方迟延履行债务或由其他违约行为致使不能实现合同目的。这一规定也是十分原则的，至于履行到哪种程度才算已履行了主要债务，多长时间为合理期限，怎样才算实现了合同的目的等，只能留待司法解释加以明确。问：美国公司是否构成根本违约？买方德国是否应当支付美国公司种零件的货款？分析：合同当事人的做法是否完全剥夺了对方当事人在合同下的预期利益是判断是否根本违约的关键。、当卖方支付的货物与合同约定不相符合，买方可以采用以下办法：（）要求卖方交付替代物。但只有在此种不符合同情形构成根本违约时，买方才可以要求交付替代货物；（）如果货物能够修理，则要求卖方修理，但不能影响货物的使用价值

49、；（）要求降低货物价格；（）卖方不按照合同约定交付货物构成根本违约时，买方可以宣告合同无效。、卖方提前交货、超量交货： 如果卖方在规定的日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。 （）停运权。指卖方货物的所有权已经转移给买方，而且货物已经在运输途中，如果买方没有能力支付货款，未收到货款的卖方可以主张停运权，指示承运人不要将货物交付给买方。但前提是运输合同是由卖方与承运人签订。 （）再出售权。指当未收到货款的卖方直接占有货物时，可以依法行使

50、再出售权，将货物合法有效的专卖给第三人，新的买主享有不受追夺的所有权。 所谓不可抗力是指当事人不能预见，对其发生和后果不能避免并不能克服的客观情况。它包括自然力量和社会力量两方面。因发生不可抗力情况以致一方不能履行或不能完全履行合同义务的，根据法律规定均可以获得免责。 免责包括解除合同、解除部分合同、允许延迟履行合同、部分延迟履行合同等。但是，当事人因不可抗力而要求免除其责任时，还应当及时通知对方，并在合理期限内提供证明。第一节国际海上货物运输 海上货物运输的形式有两种，一种是班轮运输，另一种是租船运输。班轮运输是由班轮进行定期、定航线、定费率的运输，属于公共运输，承运人单方面规定合同条件即提

51、单条款，同时其最低责任与免责事项法定化，一般不得拒载。予以相反的是租船运输，租船合同完全靠双方自由协商确定运输合同内容，充分体现当事人意思自治。一、提单（Bill of Lading, B/L）若干基本问题（一）提单的定义作为主要适用于散杂货定期班轮运输且使用最广泛的国际海上货物运输合同形式，提单是一种用以证明海上运输合同和货物已交由承运人接管或装船运输，承运人保证据以交付货物的单证。（二）提单当事人在提单运输中，货主即卖方将货物交给轮船公司承运，轮船公司收到货物并装船后签发给货主提单。货主是托运人，轮船公司是承运人。具体签发提单的人可以是承运人或承运人委托的人（船长）。在目的地承运人将货物交

52、付的人是收货人，可以是买方或其他持有提单的人。但是当提单由托运人转让给第三人时，它就不再是合同的证明或补充，而是承运人与提单受让人之间的运输合同，他们之间的权利义务依据提单上的规定来确定。即使承运人与托运人之间事先另有协议，提单受让人也是不知情的，因此，提单受让人和承运人的行为仅仅受提单的约束而不受承运人与托运人之间的任何协议的约束，因此，提单这时起到的是运输合同的作用。例：中国C公司向英国E公司出口花生，价格条款CIF伦敦。C公司安排运输时，同D船公司口头协商同意转船，但双方都没有通知E公司，C公司和买方E公司之间采用信用证结算，信用证要求卖方提供不可转船直达提单，C公司要求船公司签发了直达指示提单。C公司将经过签名背书的提单通过银行结汇后转让到E公司，货物到达目的港后，E公司凭提单将货物提出，发现由于转船而进行二次装卸，有些货物包装不牢固发生短少，故要求承运人赔偿。船公司认为发运人C公司当时同自己达成口头协议允许转船，拒绝承担损失赔偿。当提单在托运人手中时，提单上的记载内容应作为承运人按照提单记载状况收到货物的初步证据，也就是说，如果承运人有有效证据说明其实际接收的货物与提单记载的事实不符，则可以否定提单的证据效力。当提单一旦转让到善意的提单受让人手中，提单就成为了对承运人有约