国际结算第6章

1、第六章国际结算方式第六章国际结算方式(三三)： 银行保函和备用信用证银行保函和备用信用证n学习目标：.熟练掌握并运用银行保函；.熟悉备用信用证。n关键概念：关键概念：银行保函、投标保函、履约保函、预付款保函、备用信用证 第一节 银行保函n一、银行保函的定义、作用及当事人一、银行保函的定义、作用及当事人 n(一一)银行保函的定义银行保函的定义 n银行保函银行保函(BANKERS LETTER OF GUARANTEE，L/G)是指银行以自身的信是指银行以自身的信誉，应其客户誉，应其客户(委托人委托人)的要求或应其他人的要求或应其他人(指示方指示方)的指示而开立的保证文件，它就的指示而开立的保证文

2、件，它就委托人关于某一基础合同的债务或责任向委托人关于某一基础合同的债务或责任向第三方当事人第三方当事人(债权人或受益人债权人或受益人)做出保证，做出保证，如委托人未能履行合同规定的义务则由银如委托人未能履行合同规定的义务则由银行向第三方当事人做出赔偿。行向第三方当事人做出赔偿。 (二二)银行保函的作用银行保函的作用n(1)第二性的偿付责任第二性的偿付责任 (SECOND OBLIGATION)，又称为从属的偿付责，又称为从属的偿付责任任(ACCESSORY OBLIGATION)，即，即担保人的偿付责任从属于或依附于委托担保人的偿付责任从属于或依附于委托人在基础合同项下的责任和义务。如果人在

3、基础合同项下的责任和义务。如果委托人已履行基础合同项下的责任义务，委托人已履行基础合同项下的责任义务，或根据交易合同条款，经授权机构裁决，或根据交易合同条款，经授权机构裁决，业已解除了交易合同项下的责任义务，业已解除了交易合同项下的责任义务，担保人也随之免除了对受益人的偿付责担保人也随之免除了对受益人的偿付责任。任。n(2)第一性的偿付责任第一性的偿付责任 (PRIMARY OBLIGATION)，又称为独立的付款承，又称为独立的付款承诺诺(INDEPENDENT UNDERTAKING OF PAYMENT)，即担保人的偿付责任，即担保人的偿付责任独立于委托人在基础合同项下的责任和独立于委托

4、人在基础合同项下的责任和义务。只要保函规定的偿付条件已经具义务。只要保函规定的偿付条件已经具备，担保人就应偿付受益人的索偿。至备，担保人就应偿付受益人的索偿。至于委托人是否未履行基础合同项下的责于委托人是否未履行基础合同项下的责任义务，是否已被合法地解除了该项责任义务，是否已被合法地解除了该项责任义务，担保行不负责任任义务，担保行不负责任。 n(三三)银行保函涉及的当事人银行保函涉及的当事人 n(1)委托人委托人(PRINCIPAL)或称为投或称为投保人保人(APPLICANT)，是指向银行提出申，是指向银行提出申请并委托银行开立保函的当事人。请并委托银行开立保函的当事人。n(2)受益人受益人

5、(BENEFICIARY)，即基，即基础合同的债权人，接受保函并有权按保础合同的债权人，接受保函并有权按保函规定向担保银行提出索赔的当事人。函规定向担保银行提出索赔的当事人。受益人是基础合同中与委托人相对的当受益人是基础合同中与委托人相对的当事人。事人。n(3)担保人担保人(GUARANTOR)，即开，即开立保函的银行。立保函的银行。各当事人之间的关系各当事人之间的关系担保人通知行转开行申请人保兑行受益人反担保人申请人向担保人提出开立保函的申请申请人选择反担保人 反担保人向担保人出具不可撤销的反担保 通知行转开行将保函通知转发受益人保兑行将保函通知转发受益人 受益人向保兑行索偿，担保人赔付。保

6、兑行赔付后，向担保人索偿，担保人再赔付给保兑行 担保人赔付后向反担保人索偿，反担保人赔付反担保人赔付后向申请人索偿，申请人赔付 受益人在担保付款条件成立时，向担保人索偿，担保人赔付 二、银行保函的开立方式与业务流程二、银行保函的开立方式与业务流程 n(一一)银行保函的开立方式银行保函的开立方式 n1直接担保直接担保n直接担保，又称直开，是指担保银行应委直接担保，又称直开，是指担保银行应委托人的申请，径向受益人开立保函，并凭托人的申请，径向受益人开立保函，并凭此直接向受益人承担责任的一种方式。按此直接向受益人承担责任的一种方式。按保函开立后是否通过通知行转交，分为直保函开立后是否通过通知行转交，

7、分为直交或转交。交或转交。n直交是指担保银开立保函后将其直接寄交直交是指担保银开立保函后将其直接寄交或带交受益人；转交是担保行请受益人当或带交受益人；转交是担保行请受益人当地银行为通知行将保函代为转交给受益人地银行为通知行将保函代为转交给受益人 申请人反担保人 受益人发现申请人违约后，向担保行索赔，担保行赔付通知行担保行直接开出保函 将保函交给通知行 将保函通知给受益人签订合同或协议 提出开立保函申请 担保人向申请人索偿，申请人赔付反担保人向申请人索偿，申请人赔付申请开立反担保函 担保人向反担保人索偿，反担保行赔付 开立不可撤销反担保函直开法流程注：如果不涉及反担保人和通知行，则虚线框中的步骤

8、省略受益人2间接担保间接担保n间接担保，又称转开。委托人所在地的银行应其客间接担保，又称转开。委托人所在地的银行应其客户的请求，根据标书或合同的有关规定以及受益人户的请求，根据标书或合同的有关规定以及受益人所在国的惯常做法及法律要求，以提供反担保的形所在国的惯常做法及法律要求，以提供反担保的形式来委托另一家银行式来委托另一家银行(通常为受益人所在地的银行，通常为受益人所在地的银行，即担保行即担保行)代其出具保函，并由后者向受益人承担付代其出具保函，并由后者向受益人承担付款责任的一种方式。在转开的情况下，与受益人构款责任的一种方式。在转开的情况下，与受益人构成担保合同关系的是受益人所在地的担保行

9、，反担成担保合同关系的是受益人所在地的担保行，反担保行只是与担保行构成委托担保关系。受益人在申保行只是与担保行构成委托担保关系。受益人在申请人发生违约的情况下，只能向担保行请求赔付，请人发生违约的情况下，只能向担保行请求赔付，而无权越过担保行直接向反担保行请求赔付。反担而无权越过担保行直接向反担保行请求赔付。反担保行仅就反担保向担保行负责，而不向受益人承担保行仅就反担保向担保行负责，而不向受益人承担任何直接责任。任何直接责任。 受益人申请人指示行（反担保行）转开行（担保行）签订合同或协议提出开立保函的申请开立反担保函，并要求转开行转开保函转开行向指示行（反担保行）索赔，反担保行赔付转开法流程申

10、请人违约后，受益人向转开行索偿，转开行赔付转开保函指示行（反担保行）向申请人索赔，申请人赔付n(二二)银行保函的格式和内容银行保函的格式和内容 n保函格式保函格式(FORM OF GUARANTEE)即保函的文字条款，它体现保函项下即保函的文字条款，它体现保函项下担保人所承担的责任和义务以及责任范围的大小。不同的格式反映着担保担保人所承担的责任和义务以及责任范围的大小。不同的格式反映着担保人在某一担保类别下不同的风险程度和不同的赔付或付款承诺。银行保函人在某一担保类别下不同的风险程度和不同的赔付或付款承诺。银行保函的内容应该清晰、准确，避免过多的细节。保函必须具备以下八大要素。的内容应该清晰、

11、准确，避免过多的细节。保函必须具备以下八大要素。n(1) 各方当事人的名称和地址，包括委托人或申请人、受益人、担保行、各方当事人的名称和地址，包括委托人或申请人、受益人、担保行、通知行。通知行。n(2) 要求开立保函的基础合同内容，如有关的交易合同、协议、编号，或要求开立保函的基础合同内容，如有关的交易合同、协议、编号，或标书的编号、日期，或供应货物的名称、数量，工程项目名称等。标书的编号、日期，或供应货物的名称、数量，工程项目名称等。n(3) 保函的编号、开立日期、有效日期、保函的种类、保函的金额和货币保函的编号、开立日期、有效日期、保函的种类、保函的金额和货币名称。名称。n(4) 承诺条款

12、又称为责任条款，表明担保行在何种条件下，凭受益人提交承诺条款又称为责任条款，表明担保行在何种条件下，凭受益人提交的何种单据、证件负责向受益人付款。的何种单据、证件负责向受益人付款。n(5) 索偿条件，一般应规定单据化条款。索偿条件，一般应规定单据化条款。n(6) 索偿办法，指受益人向担保行提出索偿的方式索偿办法，指受益人向担保行提出索偿的方式(如信索或电索如信索或电索)和路线和路线(是否通过通知行是否通过通知行)等。等。n(7) 减额条款。保函应明确规定，在某一特定日期或在向担保人提示保函减额条款。保函应明确规定，在某一特定日期或在向担保人提示保函规定的某种单据后，保函金额可以减少某一特定金额

13、或可事先决定的金额。规定的某种单据后，保函金额可以减少某一特定金额或可事先决定的金额。n(8) 其他条款。包括与保函有关的保兑、修改、撤销及仲裁等内容。其他条款。包括与保函有关的保兑、修改、撤销及仲裁等内容。n上述八项内容连贯起来，即可获得一份内容完整的保函格式与内容。上述八项内容连贯起来，即可获得一份内容完整的保函格式与内容。三、银行保函的种类 n(一一)出口类保函出口类保函n出口类保函是指银行应出口方申请向进口方开出的保出口类保函是指银行应出口方申请向进口方开出的保函，如由商品或劳务费的提供者和工程的承包方委托函，如由商品或劳务费的提供者和工程的承包方委托开立的保函。开立的保函。 n1.

14、投标保函投标保函n投标保函投标保函(TENDER GUARANTEE OR BID BOND)保证投标人在其报价有效期内不撤标、不改标、不更保证投标人在其报价有效期内不撤标、不改标、不更改原报价条件。一旦中标，则按招标文件的规定在一改原报价条件。一旦中标，则按招标文件的规定在一定期限内与招标方签订合同并提交履约保函。该保函定期限内与招标方签订合同并提交履约保函。该保函于开标日后一定天数截止有效。若投标人日后有违法于开标日后一定天数截止有效。若投标人日后有违法行为，担保银行将立即向招标人赔付一定金额的款项行为，担保银行将立即向招标人赔付一定金额的款项作为补偿。如果投标人落选，且未有违约行为发生，

15、作为补偿。如果投标人落选，且未有违约行为发生，招标人将退回投标保函，以供银行解除担保责任。招标人将退回投标保函，以供银行解除担保责任。 n2. 履约保函履约保函 n履约保函履约保函(PERFORMANCE GUARANTEE OR PERFORMANCE BOND)是担保银行是担保银行应委托人应委托人(即供货方或劳务承包方即供货方或劳务承包方)的请求的请求而向受益人而向受益人(购买方或业主购买方或业主)开立的一种保开立的一种保证文件，保证委托人忠实地履行商品或劳证文件，保证委托人忠实地履行商品或劳务合同，按时、按质、按量地交运货物或务合同，按时、按质、按量地交运货物或完成所承包的工程。履约保函

16、失效有两种完成所承包的工程。履约保函失效有两种情况：情况：交货完毕或施工完毕即告失效；交货完毕或施工完毕即告失效；在交货或施工在交货或施工结束后再加一段规定的时期才失效。3. 预付款保函n预付款保函预付款保函(ADVANCED PAYMENT GUARANTEE)即还款即还款保函保函(REPAYMENT GUARANTEE)，在买卖合同中为定金，在买卖合同中为定金保函保函(DOWN PAYMENT GUARANTEE)。预付款保函是银。预付款保函是银行同意卖方或承包商的申请而出具的一种书面承诺。一旦委行同意卖方或承包商的申请而出具的一种书面承诺。一旦委托人未能履行基础合约，或未能全部履约，担保

17、行将在收到托人未能履行基础合约，或未能全部履约，担保行将在收到买主或业主所提出的索赔后向其返还与预付等额的款项，或买主或业主所提出的索赔后向其返还与预付等额的款项，或相当于合约尚未履行部分相应比例的预付金的款项。相当于合约尚未履行部分相应比例的预付金的款项。n该保函一般自委托人收到受益人应支付的足额预付款项时生该保函一般自委托人收到受益人应支付的足额预付款项时生效，失效有以下情况：效，失效有以下情况：在交货或施工完毕时，预付款全部在交货或施工完毕时，预付款全部转化为委托人的营业收入，保函项下无款可回，该保函自动转化为委托人的营业收入，保函项下无款可回，该保函自动失效；失效；规定减额条款，即随工

18、程进度或交货情况而规定减额条款，即随工程进度或交货情况而“自动、自动、按比例地按比例地”进行扣减，直至减至款项为零时，保函自动失效。进行扣减，直至减至款项为零时，保函自动失效。4. 质量保函和维修保函n质量保函质量保函(QUALITY GUARANTEE)和和维修保函维修保函(MAINTENANCE GUARANTEE)是大型工程机械设备等资是大型工程机械设备等资本物资的进出口贸易或劳务承包交易项本物资的进出口贸易或劳务承包交易项下的委托人下的委托人(卖方或承包方卖方或承包方)申请开立的申请开立的以买方或业主为受益人的期限一般为一以买方或业主为受益人的期限一般为一年年(自交货或施工完毕之日起自

19、交货或施工完毕之日起)，担保货，担保货物或工程质量符合合同要求的保函。物或工程质量符合合同要求的保函。 n留置金保函(RETENTION MONEY GUARANTEE)。该保函实际上是业主或买方以现金滞留的形式对承包方或供货方在项目和合同维修期间应负的维修责任所采取的一种制约手段。n(二)进口类保函 n由商品或劳务的购买者、工程项目的业主委托银行开立的以基础合同的相对方为受益人的银行保函。n1. 付款保函(PAYMENT GUARANTEE)。大型资本货物交易或工程承包业务，保证买方或业主按工程进度支付款项的保证文件。n2. 提货保函提货保函(SHIPPING GUARANTEE)。进口商向

20、。进口商向银行申请开立以船公司为受益人，要求船公司允许进银行申请开立以船公司为受益人，要求船公司允许进口商不凭正本提单提货的保函。船公司由此产生的一口商不凭正本提单提货的保函。船公司由此产生的一切费用、责任、风险，银行保证进行赔偿，而且担保切费用、责任、风险，银行保证进行赔偿，而且担保行保证一旦收到卖方寄来的正本提单或遗失的提单后，行保证一旦收到卖方寄来的正本提单或遗失的提单后，将及时把它交给船公司从而换回提货保函而注销。将及时把它交给船公司从而换回提货保函而注销。n3. 费用保付保函费用保付保函(PAYMENT GUARANTEE FOR COMMISSION OR ANY OTHER CH

21、ARGES)，主要，主要针对一些特殊的合同和协议项下的价款支付，如中间针对一些特殊的合同和协议项下的价款支付，如中间商佣金的保付、寄售项下货款的保付、机场起降费的商佣金的保付、寄售项下货款的保付、机场起降费的保付等。保付等。n(三三) 其他类保函其他类保函 n其他类保函有借款保函(LOAN GUARANTEE OR SECURITY FOR A CREDIT LINE)、关税保付保函(DUTY PAYMENT GUARANTEE)、租赁保函(LEASING GUARANTEE)和保释金保函(BAIL GUARANTEE OR BAIL BOND)等。 借款保函：借款保函：是指担保人根据借款人申

22、请向贷款人出具的是指担保人根据借款人申请向贷款人出具的还款保证，保证借款人到期不还款或者无力还款，担保还款保证，保证借款人到期不还款或者无力还款，担保人履行本息还款义务。人履行本息还款义务。n关税保付保函：是指由担保人向外国海关出具的保证。n融资租赁保函：是指在用租赁方式进口设备时，担保人根据承租人申请，向出租人出具的保证，保证当承租人未按租赁合同规定的期限给付租金时，由担保人代为给付。n保释金保函： 又称海事担保。是指担保人应船方要求向法院出具的担保。中国甲电子公司从日本购进一批电路板中国甲电子公司从日本购进一批电路板,银行银行A为甲开立了一份不可撤销的信用证。货物装船为甲开立了一份不可撤销

23、的信用证。货物装船后后,航运公司航运公司B签发了正本提单情况下签发了正本提单情况下,甲向航运甲向航运公司公司B代理人出具保函代理人出具保函,办理提货手续办理提货手续,银行银行A按按“跟单信用证统一惯例跟单信用证统一惯例之规定将货款支付给之规定将货款支付给日本卖方通知行日本卖方通知行,但甲没向银行但甲没向银行A付款赎单付款赎单,于是于是,银行银行A以航远公司以航远公司B无正本提单交货为由提起诉无正本提单交货为由提起诉讼。被告认为讼。被告认为,甲方已向其出具保函甲方已向其出具保函,原告应向甲原告应向甲追索信用证下款项追索信用证下款项,而不应起诉被告。而不应起诉被告。问题问题:1.提单的法律性质如何

24、提单的法律性质如何?2.被告应否承担无正本提单交货的责任被告应否承担无正本提单交货的责任3.被告能否以甲方出具的保函对抗原告的诉讼被告能否以甲方出具的保函对抗原告的诉讼?1.提单是承运人接受托运人交付的货物时给托运人的提单是承运人接受托运人交付的货物时给托运人的一种书面凭证。国际惯例认为提单具有物权凭证性质一种书面凭证。国际惯例认为提单具有物权凭证性质2.承运人有权利也有义务将货物交与向其提示正本提承运人有权利也有义务将货物交与向其提示正本提单者单者,本案被告作为承运人仅凭甲方一纸保函便交货本案被告作为承运人仅凭甲方一纸保函便交货,致使原告提示正本提单并证明自己为提单被背书人而致使原告提示正本

25、提单并证明自己为提单被背书人而无货可提。被告显然违反了国际惯例无货可提。被告显然违反了国际惯例,违反了其提单上违反了其提单上做的仅向合法持有正本提单之人交付货物的承诺做的仅向合法持有正本提单之人交付货物的承诺,应承应承担责任。担责任。3.保函是提货人与承运人之间的双方民事行为保函是提货人与承运人之间的双方民事行为,只约束只约束双方当事人双方当事人,不得对抗包括提单合法持有人在内的第三不得对抗包括提单合法持有人在内的第三人。而且至今未见有国际公约或成文惯例中载有凭保人。而且至今未见有国际公约或成文惯例中载有凭保函提货之规定函提货之规定,因此承运人须向正本提单合法持有者承因此承运人须向正本提单合法

26、持有者承担赔偿责任。担赔偿责任。第二节 备用信用证n一、备用信用证的概念与特点一、备用信用证的概念与特点 n(一一)备用信用证的概念备用信用证的概念n备用信用证起源于美国，根据备用信用证起源于美国，根据美国联邦银行美国联邦银行法法，在美国的商业银行不得开出保函。商业银，在美国的商业银行不得开出保函。商业银行被禁止参与担保业务。为满足客户提出的担保行被禁止参与担保业务。为满足客户提出的担保需求，美国银行开立了实际上是保函性质的备用需求，美国银行开立了实际上是保函性质的备用信用证，并在美国及美国以外的国家有了较快的信用证，并在美国及美国以外的国家有了较快的发展。发展。n根据美联储管理委员会的定义，

27、备用信用证是一根据美联储管理委员会的定义，备用信用证是一种能为受益人提供下列担保或类似安排的信用证：种能为受益人提供下列担保或类似安排的信用证：偿还债务人的借款或预支给债务人的款项；偿还债务人的借款或预支给债务人的款项；支付由债务人所承担的负债；支付由债务人所承担的负债；对债务人不履行对债务人不履行契约而付款。契约而付款。n(二二)备用信用证的特点备用信用证的特点 nUCP500把跟单信用证和备用信用证统称为信用证，把跟单信用证和备用信用证统称为信用证，UCP600也规定在其可适用的范围内包括备用信用也规定在其可适用的范围内包括备用信用证，而证，而见索即付统一规则见索即付统一规则(URDG)则

28、申明：备用信则申明：备用信用证在技术上可属本规则范围之内，开立者如为方便起用证在技术上可属本规则范围之内，开立者如为方便起见，也可规定适用本规则。由此可见，备用信用证既具见，也可规定适用本规则。由此可见，备用信用证既具有信用证的特点，也具有保函的特点。可以说，备用信有信用证的特点，也具有保函的特点。可以说，备用信用证是一种具有保函性质的信用证。用证是一种具有保函性质的信用证。n备用信用证的独立承诺体现了三个特点：备用信用证的独立承诺体现了三个特点：备用信用证备用信用证是一个独立的文件；是一个独立的文件；开证行承担第一性付款责任；开证行承担第一性付款责任；受益人提交的单据如符合该证的条款和条件，

29、则应付款受益人提交的单据如符合该证的条款和条件，则应付款给受益人。给受益人。n由于备用信用证只在申请人不能履约时才有支付作用，由于备用信用证只在申请人不能履约时才有支付作用，如果申请人履约就无需支付，因此其往往备而不用。如果申请人履约就无需支付，因此其往往备而不用。(三）、备用信用证的种类和用途1、 预付款备用信用证（Advance SLC） 预付款备用信用证主要是对申请人应支付给受益人预付金的责任和义务进行担保。预付款备用信用证常用于国际工程承包项目中业主向承包人支付的合同总价10至25的工程预付款，以及进出口贸易中进口商向出口商支付的预付款。2、直接付款备用信用证(Direct Payme

30、nt SLC) 直接付款备用信用证是对申请人到期付款责任的担保，主要是对到期没有任何违约时本金和利息的支付，通常用于担保企业发行债券或订立债务契约时的到期支付本息义务。直接付款备用信用证已经突破了备用信用证备而不用的传统担保性质。 3、 融资备用信用证（Financial SLC） 融资备用信用证主要是对申请人应履行的付款责任进行担保。广泛用于国际信贷融资安排。境外投资企业可根据所有权安排及其项目运营的需要，通过融资备用信用证获得东道国的信贷资金支持。通常是境外投资企业通过本国银行或东道国银行开立一张以融资银行为受益人的融资备用信用证，并凭以作为不可撤销的、独立性的偿还借款的支持承诺，向该银行

31、申请提供账户透支便利。 4、 履约备用信用证（履约备用信用证（Performance SLC） 履约备用信用证主要是对履约责任而非付款责履约备用信用证主要是对履约责任而非付款责任的担保，包括因申请人在基础交易中违约而造成任的担保，包括因申请人在基础交易中违约而造成的损失进行赔偿的担保。在履约备用信用证有效期的损失进行赔偿的担保。在履约备用信用证有效期内如果申请人违反合同，开证人将根据受益人提交内如果申请人违反合同，开证人将根据受益人提交的符合备用信用证的单据（如索款要求书、违约声的符合备用信用证的单据（如索款要求书、违约声明等）代申请人赔偿合同或保函规定的金额。明等）代申请人赔偿合同或保函规定的金额。 投标备用信用证主要是对投保申请人中标后执行合同的责任和义务进行担保。若投标人未能履行合同，开证人须按备用信用证的规定向受益人履行赔款义务。投标备用信用证的金额一般为投保报价的l至5（具体比例视招标文件规定而定）。 6、反担保备用信用证（Counter SLC） 反担保备用信用证主要是对其受益人开出的另一单独备用信用证或其他承诺进行担保。 7、 保险备用信用证（Insurance SLC） 保险备用信用证主要是对申请人应履行的某一保险或再保险的义务进行担保。 8、商业备用信用证（Commercial SLC） 商业备用信用证是指开证行应开证申请人的请求，对受益人开立的承诺