创业法律项目一综述

1、中国人民大学出版社 2121世纪高职高专规划教材世纪高职高专规划教材通识课系列通识课系列 电子课件电子课件项目一 拥有创业实体 踏上创业征途任务任务1 注册淘宝小店，开始网络创业注册淘宝小店，开始网络创业任务任务2 设立独资企业和合伙企业设立独资企业和合伙企业任务任务3 组建公司组建公司任务任务4 企业法律形态分析与选择企业法律形态分析与选择 能力目标能力目标n熟悉注册网络店铺的步骤和条件；熟悉不同规格网络店铺的具体要求n熟悉个体工商户、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司的性质、要求，熟悉其工商登记程序要求n掌握签订合伙协议的注意事项和风险防范，掌握有限责任公司的责任形式，掌握企业法律形态分

2、析与选择n了解股份有限公司和上市公司的基本常识知识目标知识目标n淘宝店铺的注册与网络注册登记；入驻天猫和良无限的主体资格要求n个体户登记程序和国家对大学生创业设立个体户的特殊政策优惠；个人独资企业和一人有限责任公司的设立；企业的责任形式；合伙制的一般概念；合伙企业的设立程序；合伙协议及合伙人法律风险防范n有限责任公司的设立条件和设立程序；公司法人财产权；合伙人、公司董事、经理的同业竞争禁止义务n股份公司股份的发行与转让；股票上市的条件与程序n企业法律形态分析与选择职业素质目标职业素质目标n通过本项目学习，分析各种创业主体法律形态的特点，结合自身实际选择适宜的创业主体法律形态n通过本项目学习，掌

3、握与不同法律形态的企业交往的技巧设问：设问：n淘宝店是什么性质的主体？创业者们淘淘宝店是什么性质的主体？创业者们淘宝店已经做得很好的情况下，为什么还宝店已经做得很好的情况下，为什么还要成立公司？邬金龙为什么不出一分钱，要成立公司？邬金龙为什么不出一分钱，能够取得股份，这个股份比例是高了还能够取得股份，这个股份比例是高了还是低了？是低了？ 任务任务1 注册淘宝小店，开始网络创业注册淘宝小店，开始网络创业n一、网络店铺具有非常广阔的前景n二、注册淘宝店铺n三、网络注册登记n四、入驻天猫和良无限一、网络店铺具有非常广阔的前景一、网络店铺具有非常广阔的前景n2011年中国网民在线购物交易额达到年中国网

4、民在线购物交易额达到7849.3亿元，亿元，比比2010年增长了年增长了66%，远远超过同期中国社会消费，远远超过同期中国社会消费品零售总额实际增长率品零售总额实际增长率11.6%，淘宝网占了，淘宝网占了90%的的市场份额。我国电子商务服务企业直接从业人员超过市场份额。我国电子商务服务企业直接从业人员超过180万人，间接带动的就业人数超过万人，间接带动的就业人数超过1350万人。网购万人。网购习惯已经从开始的尝鲜变成了一种生活方式。习惯已经从开始的尝鲜变成了一种生活方式。2011年年12月，中国网络购物用户规模达月，中国网络购物用户规模达2.03亿人、人均网购亿人、人均网购达达4000元。元。

5、n2011年年B2B电子商务交易额达到电子商务交易额达到4.9万亿、同比增长万亿、同比增长29%，整体保持稳定的发展态势。截至，整体保持稳定的发展态势。截至2011年末，年末，我国我国B2B电子商务服务企业达电子商务服务企业达1.05万家、同比增长万家、同比增长14%。n网购最多的商品是服装饰品。网购最多的商品是服装饰品。2011年网购最大的分类年网购最大的分类服装网购市场规模占整体网购的服装网购市场规模占整体网购的26.4%，饰品类产品，饰品类产品销售额占销售额占17.8%以上。以上。二、注册淘宝店铺二、注册淘宝店铺n（一）注册淘宝店铺的步骤（一）注册淘宝店铺的步骤n1.在淘宝网注册帐户在淘

6、宝网注册帐户nhttp:/ 二、注册淘宝店铺二、注册淘宝店铺（二）淘宝集市店（二）淘宝集市店 n淘宝免费向用户开放的C2C购物平台，淘宝不收取技术服务费。n一钻以下卖家，可以免费使用扶持版旺铺。n超过一钻后需要付费：从标准版旺铺的30元/月到旺铺旗舰版套餐200元/月不等。n淘宝网进行实名认证，对集市店进行信用评价。n淘宝信用评价体系由心、钻石、皇冠三部分构成，并成等级提升。根据好评率，将用户的信用度形象划分为15个等级，从最低级的1 颗红心到最高级的5 颗皇冠。n杨甫刚的米拉-女人八宝箱（http:/ n（一）工商注册登记和淘宝网店注册（一）工商注册登记和淘宝网店注册 n电子商务仅仅是你开展

7、经营活动的一种形式。n淘宝店的注册是利用马云的淘宝平台从事经营活动和其他活动的资格，与淘宝网是一种平等主体间、法律上所谓的民事关系。n工商注册是赋予从事商品经营或提供服务的一种法律上的主体资格。要从事生产经营，就必须进行工商注册登记。n国家工商行政管理总局2010年5月31日发布网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法，自2010年7月1日起施行。 三、网络注册登记三、网络注册登记n（二）网络注册登记的方式（二）网络注册登记的方式 n1. 必须实体注册，以北京为代表。n2. 网络工商注册，以浙江为代表。浙江省工商局从2007年开始，推广“网络工商”标志。n消费者只要点击“网络工商” 红盾标志，就

8、可以看到企业法人营业执照，还有信用、社会评价等信息，还可以向工商部门申诉，使市场主体有了网络通行证，有效解决了网络经营主体身份不明确、买卖双方信息不对称的问题。【阅读资料】n通过网络工商标识工作，实现了网站实名，可以有力通过网络工商标识工作，实现了网站实名，可以有力打击各种虚构或夸大主体的违法行为，促使企业在虚打击各种虚构或夸大主体的违法行为，促使企业在虚拟网络中诚信自律；另一方面，工商部门通过办理营拟网络中诚信自律；另一方面，工商部门通过办理营业执照网上标识工作，当公众见到网页上的红盾标识业执照网上标识工作，当公众见到网页上的红盾标识及工商营业执照时，就可以证明此网站所有者的真实及工商营业执

9、照时，就可以证明此网站所有者的真实性，有效满足广大合法企业的要求。性，有效满足广大合法企业的要求。2011年年12月，月，诸暨市工商局在一次网络巡查中发现并打击了一个假诸暨市工商局在一次网络巡查中发现并打击了一个假冒的浙江袜业网站。一个以冒的浙江袜业网站。一个以“浙江袜业浙江袜业”（zhejiangsocks）为域名注册的网站，并无红盾标）为域名注册的网站，并无红盾标志，工作人员要求他们提交材料申请红盾标志时发现志，工作人员要求他们提交材料申请红盾标志时发现真正的浙江袜业公司其实是丹吉娅集团的子公司，而真正的浙江袜业公司其实是丹吉娅集团的子公司，而注册的这家公司其实名叫大唐袜业集团有限公司，根

10、注册的这家公司其实名叫大唐袜业集团有限公司，根据工商部门进一步查实，这家公司并不存在。工商部据工商部门进一步查实，这家公司并不存在。工商部门马上通知丹吉娅集团开展维权，并对此案进一步调门马上通知丹吉娅集团开展维权，并对此案进一步调查。查。 四、入驻天猫和良无限四、入驻天猫和良无限 n（一）天猫（一）天猫n天猫是在线天猫是在线B2C购物平台。购物平台。2008年年4月月10日建立。迄日建立。迄2011年年6月底前为止，已拥有月底前为止，已拥有4亿多买家，亿多买家，40000多多家商户，家商户，70000多个品牌。多个品牌。2011年，天猫交易额规年，天猫交易额规模达到了模达到了1000亿元亿元

11、n加入的条件：商家及其销售的商品符合当年度的(天猫)招商标准和(天猫)行业标准及要求的其他条件；商家有效签署(天猫)服务协议及其相关附属协议。n天猫服务资费包括保证金(1-30万元不等，用于交易纠纷的赔付)、技术服务费年费（以一级类目为参照，分为3万元或6万元两档）和实时划扣技术服务费（一般按照其销售额的2-5%交纳）。 四、入驻天猫和良无限四、入驻天猫和良无限n（二）良无限（二）良无限n良无限是阿里巴巴携手中小企业及外贸厂商共同搭建的综合性购物平台，是指由特定企业卖家及个体工商户卖家销售非知名品牌或无品牌优质商品的网络交易平台，按照B2C 管理模式运营。n加入良无限的条件：卖家持有完成有效年

12、检的企业法人营业执照或个体工商户营业执照且拟在良无限开展的经营活动不超过其核准的经营范围；卖家及其销售的商品符合良无限申请资质及条件；卖家有效签署良无限服务协议及其相关附属协议；卖家未在近六个月退出过良无限；卖家须按良无限质量认证体系的要求完成认证等。n服务资费包括入驻年费2980元、实时划扣技术服务费及消费者保障服务保证金1000元。任务任务2 设立独资企业和合伙企业设立独资企业和合伙企业n一、登记个体工商户n二、设立个人独资企业和一人有限责任公司n三、企业的责任形式n四、成立合伙企业一、登记个体工商户n【阅读资料】个体户主要以商铺门店为经营方式，通过零售商品和提供民生服务为手段获得收入。有

13、的个体户雇佣员工甚至超过100人，年业务规模超过1000万，基本已经形成小型企业的稳定规模。从一些专业市场上的“大户”及淘宝网上的皇冠级“大户”，如服饰市场、建材市场、家具市场、水产市场、邮币卡市场、茶叶市场等上，都可以看到经营规模大、实力雄厚的“个体户”，有的甚至早已有“前店后工厂”，因为有一个在专业市场上的窗口，他们可以继续享受国家给予个体户的优惠政策。截至2011年月底，全国实有个体户697.26万户，资金数额1.55万亿元。分产业看，在第一产业实有60.34万户，第二产业实有304.3万户，第三产业仍是个体户的主体，实有333.62万户。大学生创业也多是从第三产业网上销售开始。 （一）

14、个体工商户的一般概念（一）个体工商户的一般概念n有经营能力的公民，依照个体工商户条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户，简称个体户。n个体户的财产责任界定：以个人名义申请登记的，个人经营、收益也归个人的，对债务负个人责任；以家庭共同财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员消费的，其债务由家庭共有财产清偿；在夫妻关系存续期间，一方从事个体户经营，其收入作为夫妻共有财产的，其债务由夫妻共有财产清偿；家庭全体成员共同出资、共同经营的，其债务由家庭共有财产清偿。n可以在银行开设帐户，向银行申请贷款，有权申请商标专用权，有权签订劳动合同及请帮工、带学徒，还享有起字号、刻印章的权利。

15、个体户从事生产经营活动必须遵守国家的法律，应照章纳税，服从工商行政管理。 （二）个体户登记程序规定（二）个体户登记程序规定 （三）国家对大学生创业设立（三）国家对大学生创业设立个体户的特殊政策优惠个体户的特殊政策优惠 n自工商行政管理机关批准其经营之日起，1年内免交个体户登记注册费（包括开业登记、变更登记、补换营业执照及营业执照副本）、个体户管理费、集贸市场管理费、经济合同鉴证费、经济合同示范文本工本费。n高校毕业生申请个体户设立登记时，应当向登记机关出具普通高等学校颁发的毕业证书、个人身份证，以及省级高校毕业生就业工作主管部门签发的全国普通高等学校本专科毕业生就业报到证或者全国毕业研究生就业

16、报到证（简称报到证）。 二、设立个人独资企业和一人二、设立个人独资企业和一人有限责任公司有限责任公司n个人独资企业由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。n一人有限责任公司，简称一人公司，是指公司的全部股份为一个股东享有的公司。一人股东可以是一个自然人，也可以是公司法人。（一）独资企业的设立（一）独资企业的设立 n需要具备以下五个方面的条件：n1.投资人为一个自然人。法官、检察官、人民警察和国家公务员四类人员禁止从事营利性活动。n2.有合法的企业名称。其名称中不得使用“有限”、“有限责任”等字样；不具有独立的法人地位，没有自己的法律人格，其民事或商事活

17、动都以独资企业主的个人人格或主体身份进行；能够以自己的名义进行法律行为。n3.有投资人申报的出资。不要求有最低注册资本金，仅要求投资人有自己申报的出资即可。n4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。n5.有必要的从业人员。（一）独资企业的设立（一）独资企业的设立n由投资人根据设立准则直接或委托代理人到独资企业所在地的工商登记机关申请设立登记。提交资料：n（1）设立申请书。n（2）投资人身份证明；n（3）生产经营场所使用证明等文件。（二）独资企业的投资人及事（二）独资企业的投资人及事务管理务管理n投资人有权自主选择企业事务管理形式投资人有权自主选择企业事务管理形式n自行管理自行管理n委托管

18、理委托管理n聘任管理聘任管理n 如果是委托或聘用他人管理如果是委托或聘用他人管理企业事务，须由投资人与受企业事务，须由投资人与受托人或受聘用人员签订书面托人或受聘用人员签订书面合同，明确委托的具体内容合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。和授予的权利范围。（三）一人公司的特别规制（三）一人公司的特别规制n（1）严格的资本制度）严格的资本制度n（2）严格的衍生设立制度）严格的衍生设立制度n（3）严格的登记公示制度）严格的登记公示制度n（4）严格的财务审计制度）严格的财务审计制度n 一人公司必须在名称注册时，明确指明是自然人一 人公司还是法人一人公司n一个自然人只能设立一个一人公司，如果你与一

19、人公司打交道，你还要进一步了解这是个人办的还是公司法人办的。因此当交易者对这个一人公司比较了解后，个人的信誉可能比公司的信誉作用更大。三、企业的责任形式三、企业的责任形式n有限责任即有限清偿责任，指投资人仅以自己投入企业的资本对企业债务承担清偿责任，资不抵债的，其多余部分自然免除的责任形式。n公司的有限责任：一是公司以其全部资产为限对其对外债务承担责任，二是股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。n无限责任则是无限清偿责任，指投资人对企业的外在债务不以其投入的资本为限，当企业负债摊到他名下的份额超过其投入的资本时，他除了以原投入的资本承担债务之外，还要以自己的其他财产继续承担债务。n个体户的投

20、资人，独资企业的投资人和合伙企业的普通合伙人承担无限责任。【案例分析】【案例分析】n 甲公司是经营批发业务的有限责任公司，甲公司的主甲公司是经营批发业务的有限责任公司，甲公司的主要债务人是乙公司、丙公司和丁企业、戊企业。乙公司是要债务人是乙公司、丙公司和丁企业、戊企业。乙公司是以零售业为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设立；以零售业为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设立；丙公司由王某一人设立；丁企业是由金某、肖某和姜某共丙公司由王某一人设立；丁企业是由金某、肖某和姜某共同出资设立的合伙企业；戊企业是陈某的独资企业。甲公同出资设立的合伙企业；戊企业是陈某的独资企业。甲公司一直向乙、丙公司、丁

21、、戊企业催缴债务未成，司一直向乙、丙公司、丁、戊企业催缴债务未成，1月月2日，日，金某退出合伙企业。金某退出合伙企业。1月月10日，甲公司再次向乙、丙公司、日，甲公司再次向乙、丙公司、丁、戊企业要求还款。乙、丙公司、丁、戊企业帐面上确丁、戊企业要求还款。乙、丙公司、丁、戊企业帐面上确实没有资金。于是，甲公司向张某、刘某、王某、金某、实没有资金。于是，甲公司向张某、刘某、王某、金某、肖某、姜某和陈某追偿。但张某、刘某、王某认为自己只肖某、姜某和陈某追偿。但张某、刘某、王某认为自己只是股东，没有义务承担出资以外的债务；金某认为自己已是股东，没有义务承担出资以外的债务；金某认为自己已经退出了合伙企业

22、，不应对企业债务承担责任；肖某、姜经退出了合伙企业，不应对企业债务承担责任；肖某、姜某和陈某认为，自己应当仅就出资额为限承担责任。某和陈某认为，自己应当仅就出资额为限承担责任。n问：张某、刘某、王某、金某、肖某、姜某和陈某们的说问：张某、刘某、王某、金某、肖某、姜某和陈某们的说法正确吗？为什么？甲公司的债权如何实现？法正确吗？为什么？甲公司的债权如何实现？解析n（1）张某、刘某、王某的说法正确。理由：甲公司和乙公司都是有限责任公司，当发生债务纠纷时，按照公司法规定，有限责任公司只承担有限责任，因此作为股东的张某和刘某只承担出资范围内的有限承担、而没有义务承担出资以外的债务的，即有限责任以外的责

23、任张某和刘某是不承担的，因此张某、刘某的说法正确，同时张某、刘某按照公司法规定“不承担出资额以外债务”的主张是可以得到法院的支持的。虽然丙公司是王某的一人公司，但并不影响王某只对公司承担有限责任的性质。n（2）肖某、姜某和陈某的说法不正确。因为合伙企业的普通合伙人和独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。n（3）金某的说法正确。因为金某虽然是丙企业的合伙出资人，但由于金某已经退出了丁企业，即丁企业的债务就与金某没有关系了。当然，如果甲公司的债务是发生在金某退出合伙之前，金某还是要与肖某、姜某等一起承担无限连带责任的。n（4）甲公司和乙、丙公司都是有限责任公司，各自的主体是公司(法人)而不是与

24、公司有关联的股东。按照目前相关国家法律法规的规定，公司与公司之间发生债务时，只能够向公司(法人)进行主张，而不能够向公司(法人)的股东主张还债。因此作为上述乙、丙公司的股东，理论上是不承担责任的。但由于肖某、姜某和陈某需要对企业承担无限责任，所以，甲公司是可以直接起诉肖某、姜某和陈某，要求他们承担企业的责任。 四、成立合伙企业四、成立合伙企业n（一）合伙制与合伙企业（一）合伙制与合伙企业n1. “管鲍之交管鲍之交”与合伙制与合伙制n管鲍之交，不是因为他们儿时的感情基础，主要是他管鲍之交，不是因为他们儿时的感情基础，主要是他们一起经商时，经受住了们一起经商时，经受住了3大考验。大考验。n第一，多

25、拿多占。管仲回忆和鲍叔牙的交情时曾经说：第一，多拿多占。管仲回忆和鲍叔牙的交情时曾经说：“吾始困时，尝与鲍叔贾，分财利，多自与，鲍叔不吾始困时，尝与鲍叔贾，分财利，多自与，鲍叔不以我为贪，知我贫也以我为贪，知我贫也”。n第二，越办越糟。管仲回忆说，第二，越办越糟。管仲回忆说，“吾尝为鲍叔谋事而吾尝为鲍叔谋事而更穷困，鲍叔不以我为愚，知时有利不利也更穷困，鲍叔不以我为愚，知时有利不利也”。n第三，负贩受辱。管仲回忆说，第三，负贩受辱。管仲回忆说，“吾尝与鲍叔负贩于吾尝与鲍叔负贩于南阳，吾尝三辱于市，鲍叔不以我为怯，知我欲有所南阳，吾尝三辱于市，鲍叔不以我为怯，知我欲有所明也明也”。 四、成立合伙

26、企业四、成立合伙企业n2. 合伙企业的一般概念合伙企业的一般概念 n普通合伙企业由普通合伙人组成，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。n无限连带责任=无限责任+连带责任。 连带责任是指依照法律规定或者当事人约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。当责任人为多人时，每个人都负有清偿全部债务的责任，各责任人之间有连带关系。 n合伙企业比较容易设立和解散。n合伙人可按各自对合伙企业的贡献，通过协议约定收益分配方式和分配比例。合伙协议不得约

27、定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。仅以劳务出资的合伙人，一般不分摊损失。n合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用，不经其他合伙人同意，任何一位合伙人不得将合伙财产移为他用。只提供劳务，不提供资本的合伙人仅有权分享一部分利润，而无权分享合伙财产。（二）普通合伙企业（二）普通合伙企业 n1.设立条件设立条件n（1）有二个以上合伙人。n（2）有书面合伙协议。n（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。n（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。n（5）法律、行政法规规定的其他条件。n2.合伙协议合伙协议n（1）合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、）合伙人应当对出资数额、盈余分

28、配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。n（2）个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙）个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。人有执行或监督的权利。n（3）说明分配利润和分担损失方式，具体事务的分担，）说明分配利润和分担损失方式，具体事务的分担，经营过程中的合理支出，如每个合伙人每月的经营成经营过程中的合理支出，如每个合伙人每月的经营成本的计算等。本的计算等。n（4）投票权和决策权。一般而言，合伙人有同等投票）投票权和决策权。一般而言，合伙人有同等投票权。权。n（5）撤资的条件和处理方法。）撤资的条件和处理

29、方法。n（6）订立合理的财务制度。）订立合理的财务制度。“一年合伙，两年红火，三年散伙” 【案例分析】【案例分析】n汽车修理专业有四个同学某甲、某乙、某丙、某丁拟创办汽车修理专业有四个同学某甲、某乙、某丙、某丁拟创办一个从事汽车修理的合伙企业。拟签订的合伙协议规定：一个从事汽车修理的合伙企业。拟签订的合伙协议规定：n1.某甲、某丙各出资人民币某甲、某丙各出资人民币5千元，于合伙企业成立后千元，于合伙企业成立后1月内，第月内，第1期出资期出资2千元，千元，6个月内全部缴付；某乙以家中个月内全部缴付；某乙以家中修理工具出资，不经过法定评估机构评估，四方协商估价修理工具出资，不经过法定评估机构评估，

30、四方协商估价为为8千元，修理工具不办理过户手续，仍由某乙使用和处千元，修理工具不办理过户手续，仍由某乙使用和处置。某丁经济困难，以劳务出资。置。某丁经济困难，以劳务出资。n2.某甲、某丙委托某乙、某丁执行合伙企业事务，某甲、某甲、某丙委托某乙、某丁执行合伙企业事务，某甲、某丙不参与企业的事务管理。某乙、某丁在执行事务中所某丙不参与企业的事务管理。某乙、某丁在执行事务中所产生的收益与另外两个合伙人产生的收益与另外两个合伙人4比比6分成，如发生亏损则分成，如发生亏损则由某乙、某丁承担。由某乙、某丁承担。n3合伙企业起名合伙企业起名“万利得万利得”汽修有限责任公司。某甲和汽修有限责任公司。某甲和某丙

31、以出资额对合伙企业的债务负责，某乙、某丁负无限某丙以出资额对合伙企业的债务负责，某乙、某丁负无限责任。责任。n4某甲个人对赵某负有债务某甲个人对赵某负有债务2千元，计划待合伙企业成千元，计划待合伙企业成立后，以替赵某大修汽车立后，以替赵某大修汽车1次抵消某甲对赵某的债务。次抵消某甲对赵某的债务。n请审议上述合伙协议的条款是否合法？请审议上述合伙协议的条款是否合法？案例分析提示n可以从下列四个方面来分析：n1合伙协议有关出资、出资方式、出资期限的约定是否符合法律规定？n2合伙协议有关合伙企业事务执行的约定以及亏损分担的约定是否符合法律规定？n3合伙企业协议有关企业与合伙人个人债权人关系的约定是否

32、符合法律规定？n4企业名称及债务承担的约定是否符合法律规定？n3.合伙企业财产合伙企业财产n合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。合伙企业的财产为合伙人共同共有，产，均为合伙企业的财产。合伙企业的财产为合伙人共同共有，对财产的占有、使用、收益和处分，均应当依照全体合伙人的共对财产的占有、使用、收益和处分，均应当依照全体合伙人的共同意志进行。除非法律另有规定，合伙人在合伙企业清算前，不同意志进行。除非法律另有规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。得请求分割合伙企业的财产。n除合伙

33、协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额或出质时，须经其他合伙人一致企业中的全部或者部分财产份额或出质时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。应当通知其他合伙人。n合伙人的优先购买权。合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企合伙人的优先购买权。合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，

34、依照法律和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。依照法律和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。（三）有限合伙企业（三）有限合伙企业 n由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人只以其出资额为限对债务承担有限责任，一般不直接参与企业经营管理活动。n有限合伙人不得以劳务出资。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。n有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额，并标明“有限合伙”字样。 有限合伙主要适用于风险投资，由具有良好投资意识的专业管理机构或个人作为普通合伙人，承担无限连带责任，负责企业的经营管理；作

35、为资金投入者的有限合伙人享受合伙收益，对企业债务只承担有限责任。在美国风险投资机构中，有限合伙制约占80%。风险投资铸就的硅谷神话人人皆知，其背后一个重要的制度优势便是风险投资机构实行的有限合伙制。“有限合伙为能人和富人创造了一个共舞的平台”，有限合伙鼓励富人作为有限合伙人，能人作为一般合伙人参与企业经营。 任务任务3 组建公司组建公司 n一、有限责任公司的股东出资和设立程序n二、公司拥有独立于股东的法人财产权n三、合伙人、公司董事、经理的同业竞争禁止义务n四、了解股份有限公司一、有限责任公司的股东出资和设立程序n设立有限责任公司的5个基本条件n股东人数在50人以下，股东具备法定资格；n注册资

36、本不少于最低限额3万元人民币；n股东共同制定公司章程；n有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；n有公司住所，包括有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 （一）股东出资（一）股东出资n有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权和非专利技术或土地使用权出资的，应当评估作价，并依法办理财产权转移手续。出资足额缴纳后，必须经法定的验资机构（会计师事务所）验资并出具验资证明。如果出资不实，股东需要承担法律责任。【案例分析】【案例分析】n三年前，张

37、甲、张乙兄弟二人用自家临街房屋经营汽车修理业务，三年前，张甲、张乙兄弟二人用自家临街房屋经营汽车修理业务，随着业务的扩大，深感资金不足。该修理铺对面是某贸易公司，随着业务的扩大，深感资金不足。该修理铺对面是某贸易公司，因经营不善，连年亏损。贸易公司经理于某一直想寻找新的投资因经营不善，连年亏损。贸易公司经理于某一直想寻找新的投资热点。张氏兄弟同于经理一拍即合，拟成立兴发汽车维修有限公热点。张氏兄弟同于经理一拍即合，拟成立兴发汽车维修有限公司。张氏兄弟与贸易公司签署协议：张甲、张乙用临街房屋及所司。张氏兄弟与贸易公司签署协议：张甲、张乙用临街房屋及所有设备、零配件作价出资，共计有设备、零配件作价

38、出资，共计70万元（张甲万元（张甲40万元，张乙万元，张乙30万元）。贸易公司从银行贷款万元）。贸易公司从银行贷款50万元作为出资。兴发公司章程规万元作为出资。兴发公司章程规定，注册资金为定，注册资金为120万元。兴发公司于万元。兴发公司于6月月28日提出申请，不久日提出申请，不久工商部门核准成立。公司成立后，经营有方，营业收入大幅增长。工商部门核准成立。公司成立后，经营有方，营业收入大幅增长。8月，工商部门接到举报，称张甲、张乙二人实物出资不实，直月，工商部门接到举报，称张甲、张乙二人实物出资不实，直至公司成立，张氏兄弟并未将房产进行过户登记，并且对实物作至公司成立，张氏兄弟并未将房产进行过

39、户登记，并且对实物作价过高。工商部门会同有关部门，重新聘请会计师事务所对其资价过高。工商部门会同有关部门，重新聘请会计师事务所对其资产进行了评估。经重新评估，张氏兄弟用以出资的房屋、设备及产进行了评估。经重新评估，张氏兄弟用以出资的房屋、设备及零部件等全部实物作价仅零部件等全部实物作价仅50万元。贸易公司知晓情况后，拟再出万元。贸易公司知晓情况后，拟再出资资20万元暂填补公司资本空缺，但未能取得银行贷款。在这种情万元暂填补公司资本空缺，但未能取得银行贷款。在这种情况下，工商部门将对兴发公司给予处罚，对张氏兄弟将给予处罚，况下，工商部门将对兴发公司给予处罚，对张氏兄弟将给予处罚，还会对公司的注册

40、资本一项进行处理。还会对公司的注册资本一项进行处理。n讨论：兴发公司会收到何种处罚？兴发公司下一步该如何处理？讨论：兴发公司会收到何种处罚？兴发公司下一步该如何处理？ 【点评】n兴发公司注册资金不实，应受到罚款的处罚。另一方面，股东应及时填补出资，否则，必须重新修订公司章程中注册资本一项。张氏兄弟出资不实，工商行政管理部门应根据上述规定对其做出相应处罚。贸易公司未能取得银行贷款，填补公司资本空缺，工商部门将责令兴发公司修改公司章程，变更注册资本，并进行变更登记。 公司法第206条：违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正

41、，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款；对提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以一万元以上十万元以下的罚款； 第208条：公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，欺骗债权人和社会公众的，责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。 虚假出资 （二）设立程序（二）设立程序 n公司名称的组成：（1）地名。（2）任意名，即字号或商号。（3）行业名，即公司所在的行业或者经营特点。（4）公司的组织形式，包括有限责任公司和股份有限责任公司。n海滨市偶在创电子商务有限公司n企业名称预先核准通知书。预先核准名称一般保

42、留3-6个月。在保留期内，企业名称不得用于经营活动，不得转让。经企业登记机关设立登记，颁发营业执照后企业名称正式生效。 n制定公司章程：公司的名称和住所；公司的经营范围；公司的注册资本；股东的姓名或名称；股东的权利和义务；股东的出资方式和出资额；股东转让出资的条件；公司的机构及其产生的办法、职权、议事规则；公司的法定代表人；公司解散的事由与清算办法；股东认为需要规定的其他事项。所有股东在公司章程上完成了签名、盖章。n开设临时账户，缴入资本金，验资。申请设立登记。核发企业法人营业执照。有限责任公司成立后，股东不得抽回出资。n签发出资证明书。二、公司拥有独立于股东的法人财产权二、公司拥有独立于股东

43、的法人财产权 n公司财产与投资者个人财产是严格区分的，这在学术上称为“法人财产权”，即企业法人有接受投资，进行经营，经营的结果由投资人承受的权利。 【案例分析】n个体户张某与个体户刘某共同发起成立了A服装贸易公司，并由该公司买下了张某全部产业。不过，公司并没有给他现款，而只是给他股份和债权。张某拥有公司90%的股份。由于经营不善，A公司最终解散。张某声称自己是公司的债权人，有权要求公司偿还他借给公司的钱。但是，公司其他债权人主张，既然公司成立后的业务与公司成立前完全一样，而且张某拥有公司几乎全部的股份，所以，实质上A公司几乎就是张某的私人企业，张某就是公司。因此，张某与公司之间并不存在什么债权

44、债务关系。张某无权要求公司财产偿还所欠债务，而只能由其他债权人共同分配公司财产，以清偿债务。为此，发生纠纷，诉至法院。n试分析：1张某对公司的身份究竟是什么？n2张某要求清偿债务有无法律依据？n3法院将如何处理该债务清偿案件？ 【点评】n1公司是独立的企业法人，享有独立的财产权，并以其独立的财产承担责任。公司的财产均来自股东的投资，公司一旦成立，股东就丧失了财产所有权，而取得股权。股东个人无直接处分公司财产的权利，在公司存续期间，股东也不得抽回出资。只有当公司终止时，股东才有可能对剩余财产进行分配。因此，不能将公司财产和公司股东的个人财产混为一谈，也不能要求公司股东超出其投资数额而以其他财产来

45、对公司债务承担责任。在本案中，张某具有双重身份，张某既是公司的股东又是公司的债权人，我们应加以区分。n2张某作为股东持有公司股份所表现出来的财产，在公司解散时，不能与其他债权人共同受偿，只有在公司财产满足全部债权人的债权以后，才能就剩余部分对公司股东按出资比例进行分配；张某又是公司的债权人，他对公司的债权属于他的个人财产，这一部分财产不属于公司财产的范围。在公司法中，由于公司财产与股东出资以外的个人财产是分离的，所以张某对于公司的债权，应当与公司其他债权人一起参与分配。n3法院对本案的处理，首先就公司解散的财产对包括张某在内的债权人的债权进行清偿，然后，就剩余部分财产对公司股东按出资比例进行分

46、配。 三、合伙人、公司董事、经理三、合伙人、公司董事、经理的同业竞争禁止义务的同业竞争禁止义务n偶在创公司任命张同学为总经理，张总看到公司销售行情这么好，打起了自己的小算盘，自己注册了淘宝店，开始与公司经营同样的业务。张总经理在管理公司事务的同时，把自己的淘宝店打点得更为出色，短短时间内就上了皇冠。如何看待张总的行为【案例】n某甲和某乙均为某市青松化工制品有限公司（以下简称青松公司）的董事。*年9月某甲、某乙又与其所任职公司以外的两人某丙、某丁合伙开办了一个化工原料厂，从事与青松公司相同的产品生产。第二年1月，青松公司发现某甲和某乙的这一行为。经临时股东大会决议，公司免去了某甲、某乙公司董事的

47、职务。同时，公司还要求某甲和某乙将其与他人合伙经营化工原料厂期间所得收入共计20万元人民币交予公司，被二人拒绝。青松公司遂诉至法院，要求免去某甲和某乙董事的职务，并要求二人将经营化工原料厂期间的收入交于公司。 青松公司的请求能否得到法院支持？n公司法公司法第第148条：董事、监事、高级管理人员应条：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。义务和勤勉义务。n公司法公司法第第149条：董事、高级管理人员不得有下条：董事、高级管理人员不得有下列行为：列行为：（五）未经股东会或者股东大会同意，（五）未经股东会

48、或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。务。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。入应当归公司所有。n刑法（刑法（2011年修正）年修正）第第165条：国有公司、企业条：国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，

49、处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金者单处罚金;数额特别巨大的，处三年以上七年以下有数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。（即非法经营同类营业罪）。期徒刑，并处罚金。（即非法经营同类营业罪）。同业竞争禁止！ 四、了解股份有限公司四、了解股份有限公司n股份有限公司是指全部资本分为等额的股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的公司。n分为上市公司和不上市公司n上市公司，是指其所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份公司。n将来事业做大做强之后，需要考虑

50、组建股份公司。创业者可以借鉴股份公司的内部治理机制组织企业管理。 （一）股份公司的设立方式和（一）股份公司的设立方式和设立程序设立程序 n股份公司的设立方式分为发起设立和募集设立两种股份公司的设立方式分为发起设立和募集设立两种 n我国对股份公司的设立采取核准制，设立程序主要包我国对股份公司的设立采取核准制，设立程序主要包括以下步骤：括以下步骤：n1.制订公司章程。制订公司章程。n2.经有关部门批准。经有关部门批准。n3.认购股份。认购股份。n4.建立公司的组织机构。建立公司的组织机构。n5.设立登记并进行公告。设立登记并进行公告。n发起人对公司的设立责任：当公司不能成立时，发起发起人对公司的设

51、立责任：当公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债权债务负连带责任；对认股人对设立行为所产生的债权债务负连带责任；对认股人已经缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款人已经缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。在公司设立过程中，由于发起人的利息的连带责任。在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。责任。 （二）股份的发行（二）股份的发行 n1.设立发行设立发行n实行公开、公平、公正的原则。实行公开、公平、公正的原则。 n2.增资发行增资发行n送股：把公司的股息和红利转为公司的送股：把公司的

52、股息和红利转为公司的资本资本n配股：使现有股东按其所持股份的比例配股：使现有股东按其所持股份的比例认购配售股份认购配售股份（三）上市公司（三）上市公司n股份有限公司所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易，这样的股份公司就称为“上市公司”。n股份公司必须符合以下条件，方可申请其股票上市：n1.股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；n2.公司股本总额不少于人民币3000万元；n3.开业时间在3年以上，最近3年连续盈利；n4.持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿

53、元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上；n5.公司最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；n6、国务院规定的其他条件。任务任务4企业法律形态分析与选择企业法律形态分析与选择 n一、独资企业n二、合伙企业n三、有限责任公司n从投资额、治理模式、风险、责任、税收、利润分配等角度，创业者可以有如下几种选择：一是独自一人注册个体户或独资企业或一人公司；二是与他人合作共同组建普通合伙企业或有限合伙企业；三是与他人共同设立有限责任公司或股份有限责任公司。需要结合自身情况，经过认真比较后慎重选择。一、独资企业n独资企业创立容易：不需要与他人协商并取得一致，只需要很少的注册资本等；维持独资企业

54、的固定成本较低：政府监管较少，对其规模也没有什么限制，企业内部协调比较容易；而且设立条件及程序较之其他形态要更为简单。只须以投资人为主体缴纳个人所得税，无需企业纳税。n但投资人对外须承担无限责任。因大学生创业者刚入社会缺乏人际关系以及资金储备，在企业进行过程中往往会因信用不足、信息不对称而面临着筹集资金的难关，可能会阻碍企业的发展壮大。另外，企业的存续年限受制于业主的寿命，难以从外部获得大量资金用于经营。独资企业中山市板芙镇刚毅织造厂：阿迪达斯、耐克运动袜的代工工厂！二、合伙企业二、合伙企业 n优点：n一是合伙组织形式简单，集资迅速灵活，创办手续简便且费用很低。n二是合伙内部关系紧密，成员较稳

55、定，内部凝聚力较强。n三是合伙人负无限责任，虽增大了个人风险，但也有利于刺激合伙成员的责任心和巩固合伙组织的信用。n四是合伙不是纳税主体，也较少受政府干预和法规限制。n好处：n一是资金的压力较小。n二是创业期间千头万绪，两个人，甚至更多的人共同创业，则可以分工合作，可以促进创建的进程，并顺利展开经济活动。n三是合伙人各有特长和自有资源，可以取长补短，并各自负责特定的工作，可以实施较为复杂的创业构想与计划，规模也可以比单枪匹马大很多，而发展速度上，也远远优于单打独斗的企业。n四是合伙企业在形成较大实力后，也可以进入起点相对较高的行业，也因此可以承担较大的市场压力与风险。 二、合伙企业二、合伙企业

56、n弊端：n一是由于是几个人共同创业，产权上如果没有精确的划分，会有很大的隐患，在企业发展到一定时候，会对原始分配比例提出疑问，而又很难达成一致。n二是付出与收益之间，并不是精确对应。n三是合伙人在管理方面、企业发展、利润分配等方面往往会产生一定的矛盾。n四是合伙对于人身的依赖非常高，如果出现特定合伙人的中途退出，会对创建的事业构成很大的风险。n而且，普通合伙人承担无限连带责任。三、有限责任公司三、有限责任公司 n风险低，但设立条件和程序严格一些。n税收负担要重一些：公司要缴纳企业所得税，股东要缴纳个人所得税。n决策受到机制制约，不能随心所欲。【技能训练】【技能训练】n一、结合本项目所学知识，设

57、计投资合作方案，拟订一、结合本项目所学知识，设计投资合作方案，拟订法律性文件法律性文件n唐笑在实习期间深受一房地产开发公司老总的赞赏，开发公司的老总许诺将其开发的二期楼盘交予唐笑代理销售，但代理销售合同只能与唐笑的公司签，且公司注册资本不得少于50万元。该项楼盘的代理销售业务净利润保守估算有200万元，许多投资人都愿意出资与唐笑共同设立房地产销售代理有限公司，同意由唐笑享有该楼盘代理项目净利润的40%。唐笑无钱出资。请设计一个投资合作方案，拟订法律性文件，填写设立登记的申请文件，帮助唐笑实现创业梦想。二、案例分析题二、案例分析题n【案例1】甲、乙、丙、丁四个同学按照合伙企业法的规定，共同投资设

58、立一从事商品流通的有限合伙企业，取名稳信贸易联合企业。合伙协议约定了以下事项：（1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；（2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损；（4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；（5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意。根据以上事实，分析其是否符合法律规定，并分别说明理由。【案例2】n甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业(以下简称A企业)。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。20*年A企业发生下列事实：n2月，甲以