EPC合同模式与风险防范

1、EPC 合同模式与风险防范 对外承包工程工程的实施是一个复杂的系统工程， 有其内在的客观规 律，必须采用与之相适应的合同模式去实现。 对于从事对外工程总承 包(EPC)的企业如何基于EPC合同模式特点，防范与控制风险呢？EPC 合同特点所谓EPC合同，即：设计-采购-施工(Engineering ， Procurement and Construct) 合同，是一种包括设计、设备采购、 施工、安装和调试，直至竣工移交的总承包模式。这种合同模式起源 于 20 世纪 60 年代。随着美国和其他兴旺国家工程技术的不断更新， 不断涌现的新的工程需要加快建设。 剧烈的市场竞争要求将新产品早 日投入市场。

2、传统的设计 -招标-施工的管理模式已不能满足业主的需 要，于是新的工程工程总承包的模式就应运而生。传统承包模式中，材料与工程设备通常是由工程总承包单位采 购，但业主可保存对局部重要工程设备和特殊材料的采购权。 在 EPC 合同模式下，承包商的工作范围包括设计 (engineering), 工程材料 和设备的采购 (procurement) 以及工程施工 (construction) 直至最 后竣工， 并在交付业主时能够立即运行。 这里的 “设计包括工程图纸 的设计、工程规划和整个设计过程的管理工作。该 EPC 合同条件通 常适用承包商以交钥匙方式为业主承建工厂、 发电厂、石油开发工程 以及根底

3、设施工程等。EPC 合同模式是一种快速跟进方式的合同管理模式。 EPC 合同 模式与过去那设计图纸全部完成之后再进行招标的传统的连续建设 模式不同，在主体设计方案确定后，随着设计工作的进展，完成一部 分分项工程的设计后，即对这一局部分项工程组织招标，进行施工。 传统的连续建设模式与快速跟进建设模式的比照见图示 附件 。快速跟进模式的最大优点就是可以大大缩短工程从规划、 设计到 竣工的周期，节约建设投资，减少投资风险， 可以比拟早地取得收益。 一方面整个工程可以提前投产， 另一方面减少了由于通货膨胀等不利 因素造成的影响。EPC 合同模式下承包商对设计、采购和施工进行总承包，在项 目初期和设计时

4、就考虑到采购和施工的影响， 防止了设计和采购、 施 工的矛盾，减少了由于设计错误、疏忽引起的变更，可以显著减少项 目本钱，缩短工期。从 EPC 的实践看，即使业主付出的合同价格要 高一些，甚至高出很多， 他们仍愿意采用这种由承包商承当大局部风 险的做法。对承包商来说， 虽然这种合同模式的风险较大，只要有足 够的实力和高水平的管理，就有时机获得较高的利润。国际工程承包合同按计价方式划分， 可分为总价合同、 单价合同、 承办补偿合同三种类型。总价合同又分为：固定总价合同、调值单价 合同、固定工程量总价合同、管理费单价合同。固定总价合同中的价 格是固定不变的， 除非工程设计或工程范围发生变动。 这要

5、求精确的 设计图纸、 详细的工程描述和承包商准确地计算， 报价考虑到一些费 用的上升因素。EPC 的最大特点是固定总价 , 在 EPC 模式条件下，业主允许承 包商因费用变化而调价的情况是不多见的。 业主与承包商双方要先谈 妥价钱 , 签约时一定要考虑到可能的风险 , 因此承包商的价格中难 免含有一定水分 , 以到达防范风险的目的。 EPC 合同的合同价格往往 高于传统合同模式的合同价格。EPC 为什么采用固定总价合同的方式呢？因为 EPC 通常与融资 有着密切关系。由于偏重于融资安排的缘故 , 承包商可能自己带资金 支持工程，这要求工程本钱一定要有确定性 , 不能敞口；并且还要有 前瞻性 ,

6、以保证融资金额的相对固定和平安 , 否那么融资人的风险就会 很大。 EPC 合同签约双方的议标比拟漫长 , 实际上是一个讨价还价的 过程。EPC 合同模式主要适合在以下工程中采用：- 适用于化工、冶金、电站、铁路等大型根底设施工程，含有 机电设备的采购和安装的工程工程。- 涉及某些专业技术或技术专利的工程。 承包商不仅承当工程 实施，还要负责技术专利转让。- 承包商不仅要负责工程实施， 还要承当对业主人员的技术培 训和操作指导， 直至业主指定的工作人员能独立操作生产设备、 正常 进行运营管理的工程。- 需要承包商垫资带资的延期付款工程等。EPC 合同模式很重视 “竣工试车 的重要性 , 只有试

7、车成功才能 谈最终验收 ,否那么必须做 “再试车, 这说明 EPC 合同模式实质上更适用于成套设备为主的工程。国际上在招标 EPC 类工程时通常分成两 步走：第一步是技术标，通过了技术标后的第二步才是价格标。这样 可以确保业主的目标：首先是质量，其次才是价格。EPC 合同条件风险防范国际工程承包合同中一般都将工程的风险划分为业主的风险、 承 包商的风险、不可抗力风险，有时是明示的规定，有时是隐含在合同 条款中。一般来说，在传统合同模式下，业主的风险大致包括：政治 风险、社会风险、经济风险、法律风险、外界风险等，其余风险由承 包商承当，另外， 出现不可抗力风险时，业主一般负担承包商的直接 损失。

8、在 EPC 合同模式下，上述传统合同模式中的外界风险、经济风 险一般都要求承包商来承当， 这样，工程的风险大局部转嫁给了承包 商。EPC合同是一种由承包商进行全部设计、采购和施工，提供完善 的设施的总包合同模式， EPC 合同条件下工程风险一般都要求承包 商来承当,如果承包商善于运用EPC合同模式,控制和处理工程风险， 就能最大限度地将投标报价中的风险转化为利润。虽然在招投标安排下，承包商修改招标书的合同条件 含通用条 件和专用条件 的时机较小，但是，仍然可以在投标书中针对一些关 键问题提出澄清、偏差或者要求删除的可能。至于议标工程，承包商 与业主谈判修改合同文件的余地较大。 无论哪一种情况，

9、 通过风险审 核，至少可以对有关条件和条款做到心中有数， 在编写投标书时尽量 防范这些风险， 并且在商务澄清、 技术澄清和合同文件谈判时予以落 实。在 EPC 合同中 , 承包商的风险贯穿了整个合同的每一个条款和 每一份附件。 在审核合同条款以及有关附件时 , 应该从头到尾仔细审 核 , 不遗漏任何一个潜在的风险。- 合同范围必须审核合同文件是否规定了明确的工程范围 , 注意承包商的 责任范围与业主的责任范围之间的明确界限划分。 有的业主将一个完 整的工程分段招标 , 此时应该特别注意中国公司的工程范围与其他 承包商的工程范围之间的界限划分和接口。- 价款支付首先，如果是现汇付款工程 由业主自

10、筹资金加上业主自行解决 的银行贷款 , 应当重点审核业主资金的来源是否可靠 , 自筹资金和 贷款比例是多少 , 是政府贷款、国际金融机构 例如世界银行、亚洲 开发银行 贷款还是商业银行贷款。其次 , 如果是延期付款工程 大局部付款是在工程建成后还本 付息故需要承包商方面解决卖方信贷 , 应当重点审核业主对延期付 款提供什么样的保证 , 是否有所在国政府的主权担保、商业银行担 保、银行备用信用证或者银行远期信用证 , 并注意审核这些文件草案 的具体条款。对于业主付款担保的审核 , 应该注意是否为无条件的、 独立的、见索即付的担保。对于业主信用证的审核 , 应该注意开证行 是否承当不可撤销的付款义

11、务 , 并且信用证是否含有不合理的单据 要求或者限制付款的条款。 此时还应该审核提供担保或者开立远期信 用证的银行本身的资信是否可靠。第三 , 审核合同价款的分段支付是否合理。通常 , 预付款应该不 低于 10%, 质保金 或称“尾款 应该为 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 即按工程进度支付的工程款 的分期划分及支付时间 应该保证工程按进度用款 , 以免承包商垫资过多 , 既增加风险又增 加利息负担。 要防止业主将里程碑付款过度押后延付的倾向。 还要注 意, 合同的生效 , 或者开工令的生效 , 必须以承包商收到业主的全部 预付款为前提 , 否那么承包商承当的风险极大。应注意合同价款的

12、构成和计价货币。在一些亚非国家承包工程 , 合同价款往往分成外汇计价局部和当地货币计价局部。 此时应注意汇 率风险和利率风险 , 以及承包商和业主对汇率风险和利率风险的分 担方法。例如：由于这些国家的通货膨胀率通常会高于美元或欧元 , 应考虑在合同中规定当地货币与美元或欧元之间的一个固定汇率 , 并规定超过这一固定汇率如何处理。- 银行保函 通常业主会要求承包商在合同履行的不同阶段提供预付款保函、 履约保函和质保金保函三个银行保函。预付款保函。预付款保函必须在承包商收到业主全部预付款之时 才同时生效 , 而且生效的金额以实际收到的预付款金额为限。 预付款 保函的失效越早越好 , 尽量减少与履约

13、保函相重叠的有效期限。应该 防止预付款保函与履约保函并行有效直至完工日。 尤其应当拒绝预付 款保函超越完工期 , 与质保金保函重叠。履约保函。履约保函的担保金额应该不超过合同价款的一定比例 如 10% 。此时应注意 , 通常现汇工程的业主会要求承包商提供较高 的履约保函比例 , 如 20% 或 30% 。但是, 对延期付款工程 , 鉴于 承包商已经承当了业主延期付款的风险 , 应该严格将履约保函的比 例限制在 10% 以下。履约保函的失效期应争取在完工日、可靠性 试运行完成日或者商业运行日失效之前 , 并防止与质保金保函发生 重叠 , 否那么会增加承包商的风险。质保金保函。质保金保函的生效应该

14、以尾款的支付为前提条件。 也就是说 , 业主支付 5% 的尾款 , 承包商就交付 5% 的质保金保 函；业主支付 10% 的尾款 , 承包商就交付 10% 的质保金保函。 质保金保函的金额不应该超过工程尾款的金额，通常为合同价款的 5% 或 10%, 最多不能超过 10% 。质保金保函的失效应当争取不 迟于最终接受证书签发之日。- 税收与保险条款 对税收条款的审核应明确划分承包商承当工程所在国的哪些税 收, 业主承当工程所在国哪些税收。如有免税工程 , 那么应明确免税项 目的细节 , 并明确规定万一这些免税工程最终无法免税 , 承包商有 权从业主那里得到等额的补偿。 对保险条款的审核应当注意关

15、于承包 商必须投保的险别、保险责任范围、受益人、重置价值、保险赔款的 使用等规定是否合理。- 业主责任条款在审核业主责任条款时应注意： 首先 , 业主最大的责任是向承包 商按时、足额付款。合同条款中应该争取对业主拖延付款规定罚息 , 并且对业主拖延付款造成的后果规定违约责任。其次 , 注意在合同中明确规定业主有义务对施工现场提供什么 样的条件 , 其中包括：施工现场应该具有什么样的道路、施工用电、 用水、通信等条件。第三 , 注意规定业主按期完成其本身工程范围内工程的责任。 例 如：在电站工程的 EPC 合同项下 , 业主应该按期完成输变电工程和 接入系统 , 以确保电站的按时并网发电。第四,

16、 在分标段招标的 EPC 合同项下, 还应争取规定 , 如果业 主聘用的其他承包商施工干扰了本合同承包商施工 , 业主应该承当 什么责任。第五 , 业主往往在招标文件中规定 , 对于招标文件中的信息的 准确性业主不负责任 , 承包商有义务自己解读、分析并核实这些信 息。例如，水文地质情况 , 承包商可以自己调查并复核有关情况；但 是 , 对于招标文件中有关设计要求的技术参数 , 应该属于业主的责 任范围。- 法律适用条款和争议解决条款 法律适用条款通常均规定适用工程所在国的法律。 有的外商在中 国内地投资电站工程 , 却在合同条款中规定适用外国法律为合同的 准据法。这是不能成立的。因为关于电站

17、工程的许多法律是属地法 , 只要电站建在中国 , 就必须受这些法律的约束 , 例如：电站的设计规范、质量标准、环保法规、 建设法规、消防法规、平安生产标准等 , 均 必须适用所在地的首先 , 应该防止在工程所在国法规。 有的业主因为 是国际资本 , 电站建在印度 , 却要求 EPC 合同的准据法规定为英格 兰法。这也应该尽量防止，在尽量争取适用所在国法律的同时 , 更多 地适用国际惯例。尽量争取如果法规变化导致承包商的工程造价 成本及开支 增加, 业主应该予以等额补偿。关于争议解决条款，应该防止在工程所在国或业主所在国仲裁， 争取在第三国国际仲裁， 尤其应该防止在一些对中国怀有偏见的西方 国家

18、仲裁机构仲裁。 应该明确选择仲裁机构和仲裁条款。 必须明确规 定仲裁裁决是终局的 , 对双方均有约束力。EPC 合同模式在国内 我国对根本建设管理体制进行了一系列探索性的改革， 其中之一 就是由专门的公司对建设工程试行总承包制， 择优选定这种专门的公 司，从工程立项开始，完成设计、设备材料采购、施工、安装调试， 直至交付使用的全过程实行固定价格总承包的 EPC 模式。 20 世纪 80 年代以来，在我国水电、建筑、冶金、化工、石化、石油、铁道、 轻工等行业相继组建了一批工程总承包公司， 在管理上一直努力采用 国际先进的管理模式和方法， 争取与世界通行的管理模式接轨， 取得 了一些明显的成效。但

19、是与世界一流的工程公司相比，在功能、人员 素质、管理体制、 管理方法和管理水平上都存在很大差距。我国的工 程总承包公司， 大都是在原先设计单位的根底上改建而成的， 并不具 备从工程的筹划、定义、设计、采购、施工、安装调试到交付使用进 行全过程管理的综合功能和人力资源， 因此亟待提高我国工程总承包 的水平，努力改造和培育一批有竞争力、 高水平、国际型的工程公司。近几年来，国外通行的 EPC 工程工程合同模式已经在我国国内 的外商独资工程和中外合资工程中被普遍采用。在大型建设工程中， 业主首先通过招标， 选择有经验、 有竞争力的工程管理公司或工程公 司，即 PMC ，再由 PMC 公司代表业主组织招标和评标，选择 EPC 工程总承包商，并对其进行全过程的管理工作。 EPC 合同模式为我 国现有的工程工程建设管理模式