小额贷款公司设立过程中的法律风险

1、第二章 小额贷款公司在设立阶段操作实务2008年5月中国人民银行、银监会联合发布关于小额贷款公司试点的指导意见以来，小额贷款公司试点在各地迅速展开并引起高度关注，小额贷款公司的出现很大程度上解决了中小企业融资瓶颈问题。伴随着小额贷款公司的成功试点，小额贷款公司会如雨后春笋般出现。小额贷公司作为企业法人，其组织形式为有限责任公司和股份有限责任的公司，其必然要受到中华人民共和国公司法的约束和调整。同时小额贷款公司作为一种特殊的从事金融业务的公司，其运营还需要遵照指导意见以及各省、自治区、直辖市出台的有关小额贷款公司试点由具体实施意见、办法等规范性文件。就小额贷款公司设立阶段来看，其除需要满足中华人

2、民共和国公司法的一般规定外，还需满足指导意见以及各省、自治区、直辖市出台的有关小额贷款公司试点由具体实施意见、办法等规范性文件的相关规定。第一节 小额贷款公司的设立条件小额贷款公司是特殊的从事金融业务的公司，其设立需满足一定的条件。根据指导意见的规定，设立小额贷款公司需满足以下条件： 第一，小额贷款公司的名称应由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成，其中行政区划指县级行政区划的名称，组织形式为有限责任公司或股份有限公司。第二，小额贷款公司的股东需符合法定人数规定。有限责任公司应由50个以下股东出资设立；股份有限公司应有2-200名发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第三，小额贷

3、款公司的注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳。有限责任公司的注册资本不得低于500万元，股份有限公司的注册资本不得低于1000万元。单一自然人、企业法人、其他社会组织及其关联方持有的股份，不得超过小额贷款公司注册资本总额的10%。 第四，小额贷款公司应有符合规定的章程和管理制度，应有必要的营业场所、组织机构、具备相应专业知识和从业经验的工作人员。第五，出资设立小额贷款公司的自然人、企业法人和其他社会组织，拟任小额贷款公司董事、监事和高级管理人员的自然人，应无犯罪记录和不良信用记录。 申请设立小额贷款公司，应向省级政府主管部门提出正式申请，经批准后，到当地工商

4、行政管理部门申请办理注册登记手续并领取营业执照。此外，还应在五个工作日内向当地公安机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相关资料。从以上规定可以看出，小额贷款公司除需要满足设立普通公司的一般要求外，还需要满足一些特定的要求，如不允许分期出资、单一自然人、企业法人、其他社会组织及其关联方持有的股份，不得超过小额贷款公司注册资本总额的10%、从业人员有特定要求等。在上述指导意见的基础上，各地关于小额贷款公司设立条件的规定不尽相同，但基本上都包含了指导意见的上述条件，只是进一步进行了细化。以北京为例，根据北京市金融办、市工商局、北京银监局、人民银行营业管理部制定的北京市小额

5、贷款实施办法第八条规定，设立小额贷款公司应具备以下条件：(一) 有符合中华人民共和国公司法规定的公司章程； (二)股东符合法定人数； (三)单一最大股东(包括其关联方)持有的股份不得超过公司注册资本总额的30%，其他单一股东及其关联方持有的股份不得超过公司注册资本总额的20%，且不得低于公司注册资本总额的1%；(四)有限责任公司注册资本不得低于5000万元，股份有限公司注册资本不得低于1亿元。注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳；(五)小额贷款公司的股东资格应当符合法律法规和市有关部门规定的条件；(六)符合任职资格条件的董事、监事和高级管理人员； (七)具备

6、相应专业知识和业务经验的工作人员；(八)必要的组织机构和管理制度；(九)符合要求的营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施；(十)法律法规规定的其他条件； (十一)市主管部门认为必要的其他条件。一、小额贷款公司的投资人根据指导意见的规定，根据相关规定，小额贷款公司的投资人可以是自然人、企业法人或其他组织，指导意见只是对投资人的人数、持股比例以及应无犯罪记录口用记录等方面做了原则性规定。在上述规定的基础上，各地结合自身的实际情况对投资人的资格、持股比例等方面做了更加细化的规定。（一）对投资人的资格要求为了明确小额贷款公司投资人在公司设立及运营过程中的责任和义务，各地基本上都对投资人进行了分类

7、，将投资人分为主要发起人（或最大股东）和其他发起人（或其他股东），并对主要发起人（或最大股东）和其他发起人（或其他股东）提出了不同的资格要求。多数省份并未严格区分有限责任公司及股份有限责任公司的不同情形，将主要发起人（或最大股东）同意称呼为主要发起人，将其他发起人（或其他股东）同意称呼为其他发起人。 根据中华人民共和国公司法的规定该，从严格意义上来说，发起人是针对股份有限责任公司的一个说法，就有限责任公司，其并无发起人这一概念。1.主要发起人（或最大股东）根据各地的规定，大部分地区都规定，主要发起人（或最大股东）不超过一个，但个别省份比如上海、广东、湖南等省份规定主要发起人（或最大股东）可以为

8、两个。下面以一些省份为例，谈谈小额贷款公司的主要发起人（或最大股东）应具备的条件。一般来说，小额贷款公司的主要发起人（或最大股东）除应具备小额贷款公司投资人应具备的一般条件外，还应具备的以下条件： (1)管理规范、信用优良、实力雄厚的企业法人。鉴于一般情况下企业法人经济实力比较雄厚，经营运作也相对稳健，因此，为保证小额贷款公司的稳健经营，防范金融风险、维护金融市场秩序，各地都规定小额贷款公司主要发起人必须为企业法人。陈岱松著，小额贷款公司法律制度研究上海的实践与探索，法律出版社，2010年5月第一版，第29页。例如，按照广东省小额贷款公司管理办法、山东省小额贷款公司试点暂行管理办法均规定，小额

9、贷款公司的主要发起人（或最大股东）应是管理规范、信用优良、实力雄厚的当地骨干企业。河北、浙江等省则明确要求小额贷款公司的主要发起人必须是民营骨干企业。（2）注册地（住所地）限于试点县（市、区）。各地一般都规定小额贷款公司不得跨区域经营，因而小额贷款公司的投资人尤其是主要发起人（或最大股东）的住所还要受到地域的限制。比如按照广东省小额贷款公司管理办法的规定，主要发起人（或最大股东）注册地且住所在试点县（市、区）或者总部注册地且住所在试点市但在试点县（市、区）有分支机构。（3）经营状况良好，具有较强的资金实力。各地一般都对主要发起人（或主要股东）给予了相对于其他发起人（或其他股东更高的要求，一般来

10、说，主要发起人（或主要股东）应当是经营状况良好且具有一定资金实力的企业。例如，按照广东省小额贷款公司管理办法的规定，主要发起人（或最大股东）申请前一个会计年度净资产应不低于5000万元人民币山区县（市、区）不低于2000万元、资产负债率不高于70，申请前连续3个会计年度盈利且利润总额在1000万元人民币山区县（市、区）500万元以上，其中最末年度净利润300万元人民币山区县（市、区）150万元以上。山东省小额贷款公司试点暂行管理办法的规定，主要发起人应当是净资产5000万元（欠发达县域2000万元）以上且资产负债率不超过70%、近3年连续赢利且3年净利润累计总额在1400万元（欠发达县域550

11、万元）以上的企业。（4）持股比例的特殊要求按照指导意见的制度设计，为了尽量分散小额贷款公司的风险，小额贷款公司的股权结构应当尽可能分散。基于上述理念，各地的都结合指导意见的规定针对本地区的实际情况对主要发起人和其他发起人的持股比例进行了规定。例如，根据山东省小额贷款公司试点暂行管理办法的规定，小额贷款公司主发起人的持股比例原则上不超过注册资本总额的20%，其余单个自然人、企业法人、其他经济组织及其关联方持股比例原则上不超过注册资本总额的10%；单个自然人、企业法人、其他经济组织持股比例不低于小额贷款公司注册资本总额的5。根据广东省小额贷款公司管理办法的规定，主发起人（或最大股东）及其关联方合计

12、持股比例不超过45，其中每一个主发起人（或最大股东）及其关联方合计持股比例不超过20，其余单个股东及其关联方持股比例不得超过小额贷款公司注册资本总额的10，单个股东持股不得低于1。主发起人（或最大股东）持有的股份自小额贷款公司成立之日起3年内不得转让，其他股东2年内不得转让。2.其他发起人（或其他股东）其他发起人（或其他股东）应当具备的条件可以说是小额贷款公司投资人应当具备的一般条件，相对于主要发起人（或主要股东）来说，各地对其他发起人（或其他股东）应当具备的条件相对来说会快送一些。如题来说，小额贷款公司的其他发起人（或其他股东）一般应当具备以下条件：（1）主体方面其他发起人（或其他股东）不像

13、主要发起人（或主要股东）一样必须要求是企业法人，根据指导意见及各地的规定，自然人、企业法人或其他社会组织均可成为其他发起人（或其他股东）。但自然人应当具备民事行为能力，企业法人或其他社会组织应当依法成立，具备主体资格。（2）无犯罪记录和不良信用记录根据指导意见的规定，出资设立小额贷款公司的自然人、企业法人和其他社会组织，拟任小额贷款公司董事、监事和高级管理人员的自然人，应无犯罪记录和不良信用记录。各地遵循这一规定，都作出了相应的规定。例如，山东省小额贷款公司试点暂行管理办法规定，自然人投资入股小额贷款公司的应当无犯罪记录和不良信用记录。主发起人和其他企业法人股东的企业法定代表人无犯罪记录，企业

14、无不良信用记录。（3）财务状况良好，有较强的经营管理能力和资金实力。各地对此的规定略有区别，但一般都要求其他发起人（或其他股东）应当是财务状况良好，有较强经营管理能力和资金实力。例如，山东省小额贷款公司试点暂行管理办法规定，主发起人和其他企业法人股东应当财务状况良好，入股前两个会计年度连续盈利，有较强的经营管理能力和资金实力。自然人投资入股小额贷款公司的，应有较强的抗风险能力和资金实力。广东省小额贷款公司管理办法规定，境内企业法人作为投资人，应当是有良好社会声誉、诚信记录和纳税记录，能按期足额偿还金融机构的贷款本金和利息；财务状况良好，最近2个会计年度连续盈利；有较强的经营管理能力和资金实力；

15、年终分配后，净资产达到全部资产的30以上（合并会计报表口径）；权益性投资余额原则上不得超过本企业净资产的50（含本次投资金额，合并会计报表口径）的企业法人。（4）投资资金来源方面为保证小额贷款公司的稳健经营，防范金融风险、维护金融市场秩序，各地一般都规定小额贷款公司的投资人投资资金来源应当是自有资金。例如，依据广东省小额贷款公司管理办法的规定，境内自然人作为投资人，入股资金应为自有资金且来源合法，不得以借贷资金入股，不得以他人委托资金入股。境内企业法人作为投资人，入股资金来源应真实合法。（5）持股比例的特殊要求按照指导意见的规定，小额贷款公司单一自然人、企业法人、其他社会组织及其关联方持有的股

16、份，不得超过小额贷款公司注册资本总额的10%。根据上述精神，各地也做出了相应的更加细化的规定，有些地方还对单个投资人的最低持股比例做出了规定。例如，山东省小额贷款公司试点暂行管理办法规定，小额贷款公司主发起人的持股比例原则上不超过注册资本总额的20%，其余单个自然人、企业法人、其他经济组织及其关联方持股比例原则上不超过注册资本总额的10%；单个自然人、企业法人、其他经济组织持股比例不低于小额贷款公司注册资本总额的5。广东省小额贷款公司管理办法规定，主发起人（或最大股东）及其关联方合计持股比例不超过45，其中每一个主发起人（或最大股东）及其关联方合计持股比例不超过20，其余单个股东及其关联方持股

17、比例不得超过小额贷款公司注册资本总额的10，单个股东持股不得低于1。主发起人（或最大股东）持有的股份自小额贷款公司成立之日起3年内不得转让，其他股东2年内不得转让。（二）对投资人关联关系的认定由于相关规定对小额贷款公司投资人的持股比例进行了限制性的规定，为了确定上述持股比例是否符合相关规定，就必须对投资人之间是否存在关联关系进行认定，各地一般除要求投资人就相互之间关联关系出具承诺和说明外，还需要投资人提交律师事务所就小额贷款公司投资人之间关联关系出具专门的法律意见书作为申请设立小额贷款公司的必备文件。在实践中，我国对关联关系的认定以中华人民共和国公司法的规定为基本原则，认定是否构成关联关系的具

18、体标准一般是参照企业会计准则第36号一一关联方披露(以下简称“会计准则”)和上海证券交易所股票上市规则和深圳证券交易所股票上市规则(以下统称“上市规则”)。前者主要规定了企业财务报表中应披露的关联方，后者则主要针对上市公司的关联人进行界定。1.关联关系的含义及界定（1）关联关系的含义根据中华人民共和国公司法第217条第(四)项的规定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不会仅仅因为同受国家控股而认为具有关联关系。从以上规定可以看出，中华人民共和国公司法中所称的关联关系，是

19、指可能导致公司利益转移的各种关系，主要包括公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。同时这条还明确规定了控股股东、实际控制人的内涵和范围，这些规定都为界定关联关系提供了基本的法律标准。根据上述定义可知，我国公司法所规定的关联关系主要形式包括，公司控股股东与其直接或者间接控制的企业之间的关系；公司的实际控制人与其直接或者间接控制的企业之间的关系；公司董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系。“可能导致公司利益转移的其他关系”，例如，合营或者联营企业之间的关系，主要投资者个人与其关系密切的家庭成员

20、和企业之间的关系等等。(2)上市规则对关联关系的界定。根据上市规则的规定，上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人。具有下列情形之一的，为上市公司的关联法人。关联法人是指具有或者过去十二个月曾经具有下列情形之一的法人或其他组织:直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织；由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；由关联自然人直接或者间接控制的，或者担任董事、高级管理人员的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织；根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能造成上市公司对其利益倾斜的法人或其他组织。关联

21、自然人为具有或者过去十二个月内曾经具有下列情形之一的自然人:直接或间接持有上市公司5%以上股份的自然人；上市公司的董事、监事及高级管理人员；直接或者间接控制上市公司的法人的董事、监事及高级管理人员；前述第、项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；根据实质重十形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能造成上市公司对其利益倾斜的自然人。(3) 会计准则对关联关系的界定根据会计准则第三条的规定，一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关

22、联方。控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在。重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。第四条规定，下列各方构成企业的关联方：该企业的母公司；该企业的子公司；与该企业受同一母公司控制的其他企业；对该企业实施共同控制的投资方；对该企业施加重大影响的投资方；该企业的合营企业；该企业的联营企业；该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人，

23、是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者；该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。2.关联关系的认定途径一般来所，发起人之间关联关系主要通过投资人主动声明和律师尽职调查两种途径来获得。（1）发起人主动声明这是认定发起人之间关联关系的重要途径。各省在小额贷款公司设立阶段一般都要求发起

24、人对发起人之间是否存在关联关系作出声明。例如，安徽省明确规定了发起人主动声明关联入股的义务，要求企业法人就其入股资金来源真实合法性、其本身及关联企业向小额贷款公司入股情况、其关联企业向境内其他金融机构投资入股情况(包括所持股份与股份比例)以及其所提供的上述资料真实性做出书面声明；另外，其还要求发起人在发起人(出资人)协议书中对发起人主动声明关联入股的义务做出明确约定，即如果发起人(出资人)对关联入股存在任何隐瞒，则该发起人(出资人)在小额贷款公司的投票权将受到限制。(2)律师尽职调查各省(市)目前基本上都规定，在小额贷款公司设立阶段，需要由律师就发起人之间是否存在关联关系或者关联关系的具体情况

25、出具法律意见书。在这种情况下，律师会针对发起人之间关联关系进行专门的调查，并出具相应的法律意见。进行专门的尽职调查。实践中，公司在工商行政管理机关登记备案的章程及股东会决议，公司的征信报告及审计报告，都是律师审查的重点。其中，公司在工商行政管理机关登记的章程和股东会决议能够显示公司最新的股权结构及董事、监事、高级管理人员任职情况；审计报告则记载了公司的出资人及其出资比例。前述各项文件显示的相关内容能够互相补充、印证，为发起人是否存在关联关系提供了较为可靠的判断依据。当然，前述调查具有一定的局限性，针对有些难以调查所得事项，律师还会就相应内容内容进行口头或者书面询问，有时还会要求发起人就相互之间

26、是否存在关联关系出具书面的说明和承诺。根据相关规定，小额贷款公司发起人之间并非不能存在关联关系，而是具有关联关系的发起人所持有的小额贷款公司股权或股份比例应当受到限制。这一方面是为了防止由具有关联关系的少数发起人共同操控小额贷款公司，使得小额贷款公司的决策被少数发起人左右而不能体现全体发起人的意志和利益；另一方面，更重要的是为了实现小额贷款公司实质上的股权分散，而防范其经营风险，实现小额贷款公司的稳定健康发展。陈岱松著，小额贷款公司法律制度研究上海的实践与探索，法律出版社，2010年5月第一版，第36页。（三）小额贷款公司的名称和住所根据指导意见的规定，小额贷款公司的名称应由行政区划、字号、行

27、业、组织形式依次组成，其中行政区划指县级行政区划的名称，组织形式为有限责任公司或股份有限公司。各地在指导意见的基础上，对此又做出了进一步细化的规定。以广东为例，广东省小额贷款公司管理办法规定，小额贷款公司的名称由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成，其中行政区划是企业所在地县级行政区划的名称或地名；市辖区的名称不能单独用作企业名称中的行政区划，在本省地级以上市辖区范围内设立的，其名称中的市辖区名称应当与市行政区划连用；小额贷款公司名称中的行业表述应当标明“小额贷款”字样；组织形式为有限责任公司或股份有限公司。以广东省第一家小额贷款公司东莞市广汇科技小额贷款股份有限公司为例，“东莞市”为行政区

28、划，“广汇科技“为字号，“小额贷款”为行业，“股份有限公司”为组织形式。（四）小额贷款公司的注册资本根据指导意见的规定，小额贷款公司的注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳。有限责任公司的注册资本不得低于500万元，股份有限公司的注册资本不得低于1000万元。这包含三层含义，第一，小额贷款公司的注册资本皆为实收货币资本，不允许以货币以外的其他方式出资；第二，小额贷款公司的注册资本由发起人或出资人一次性缴足，即不允许分期出资；第三，小额贷款公司注册资本有最低限额要求，有限责任公司的注册资本不得低于500万元，股份有限公司的注册资本不得低于1000万元。由于小额贷

29、款公司从事的是贷款业务，对资金实力上游比较高的要求，基于此，各省在实际执行的过程中，都结合本省的实际情况提高了小额贷款公司注册资本的最低限额，有些省市还规定了小额贷款公司注册资本的上限。例如，广东规定，有限责任公司的注册资本不低于3000万元人民币山区县（市、区）不低于1500万元，股份有限公司的注册资本不低于5000万元人民币山区县（市、区）不低于2000万元，全部资本来源应真实合法，为实收货币资本，由出资人或发起人一次性缴足。试点期间，注册资本的上限为2亿元人民币。健康运营1年以上，各方面达到监管要求，可根据实际需要申请扩大资本金注入。北京规定，有限责任公司注册资本不得低于5000万元，股

30、份有限公司注册资本不得低于1亿元。注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳。(五) 小额贷款公司应有符合规定的章程和管理制度公司章程为公司的“宪法”，按照中华人民共和国公司法及指导意见的规定，小额贷款公司应当拥有符合规定的公司章程和管理制度。1.公司章程按照公司法第十一条的规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。按照第二十五条的规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（5）公司的机构

31、及其产生办法、职权、议事规则；（6）公司法定代表人；（7）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。按照公司法第八十二条规定，股份有限公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东大会会议认为需要规定的其他事项。小额贷款公司作为经营金融业务的特殊公司，公司章程除具备上述条件外，各地还根据各地的情况对小额贷款公司章程

32、提出了更多的要求。例如，山东省小额贷款公司试点暂行管理办法规定，小额贷款公司公司章程应包含山东省小额贷款公司试点暂行管理办法中合规经营和风险防范的相关内容。2.管理制度小额贷款公司的管理制度一般包括业务管理制度、财务会计管理制度、贷后管理制度、贷款风险管理制度、档案管理制度等制度。业务制度应明确业务范围及业务经营和管理必须遵循的基本准则。财务会计管理制度应当针对公司特定情形规范公司的财务行为，加强财务管理，提高资金使用效益。贷后管理制度应规范小额贷款公司贷后管理工作，保证信贷资金安全。贷款风险管理制度应强化贷款管理，有效防范信贷风险。（六）小额贷款公司的组织结构及董事、监事及高级管理人员。按照

33、指导意见的规定，小额贷款公司应按照公司法要求建立健全公司治理结构，明确股东、董事、监事和经理之间的权责关系，制定稳健有效的议事规则、决策程序和内审制度，提高公司治理的有效性。出资设立小额贷款公司的自然人、企业法人和其他社会组织，拟任小额贷款公司董事、监事和高级管理人员的自然人，应无犯罪记录和不良信用记录。小额贷款公司的董事、监事和高级管理人员除应满足上述条件外，还应当符合中华人民共和国公司法第147条的规定。中华人民共和国公司法第147条规定，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主

34、义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（5）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。从实践中来看，审批机关一般会要求投资人提供公安机关出具的企业法人及法定代表人、自然人股东、拟任董事长、副董事长、总经理、副总经

35、理人员无犯罪记录的证明；有拟设立公司当地人民银行出具的企业法人及法定代表人、自然人股东、拟任董事长、副董事长、总经理、副总经理人员信用记录证明；以上是指导意见对小额贷款公司治理结构及董事、监事和高级管理人员的要求。拥有有效的组织结构及拥有一支高效的团队是小额贷款公司良好运作的重要基础，各地在指导意见上述规定的基础上，对此进行了进一步的细化。例如，北京规定，拟任小额贷款公司董事、监事和高级管理人员需具备下列条件：(1)无犯罪记录和不良信用记录；（2）具备本科以上学历，从事金融领域工作3年以上，或从事相关经济管理工作5年以上；或大专以上学历，从事金融领域工作8年以上；（3）具备与履行职责相适应的专

36、业知识与能力；（4）拟任总经理应参加由市主管部门组织的任职资格考试和谈话。小额贷款公司的组织机构及其职责应按照中华人民共和国公司法的相关规定执行，并在其章程中明确。小额贷款公司应根据其决策管理的复杂程度、业务规模和服务特点设置简洁、高效、灵活的组织机构。完善股东（大）会、董事会、监事会、高级管理层的议事制度和决策程序。个别省份，对董事、监事、高级管理人员的任职资格作出了更加严格的要求。例如，山东省规定，申请小额贷款公司董事和高级管理人员任职资格，拟任人除应符合中华人民共和国公司法规定的条件外，还应符合下列条件：（1）小额贷款公司董事应具备与其履行职责相适应的金融知识，具备大专以上（含大专）学历

37、，从事相关经济工作3年以上。（2）小额贷款公司的董事长和经理应具备从事银行业工作2年以上，或者从事相关经济工作5年以上，具备大专以上（含大专）学历。第二节 小额贷款公司的设立流程按照指导意见的规定，申请设立小额贷款公司，应向省级政府主管部门提出正式申请，经批准后，到当地工商行政管理部门申请办理注册登记手续并领取营业执照。此外，还应在五个工作日内向当地公安机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相关资料。根据上述规定，小额贷款公司的设立一般需要经过筹建和开业两个阶段。并且，拟设立的小额贷款公司所在市县必须取得试点资格，这是在相应市县设立小额贷款公司的前提条件。就小额贷款公

38、司的设立流程而言，各地的规定略有差异，但一般都需要以下几个流程：第一，试点县（市、区）通过筛选确定主要发起人和其他发起人；第二，各发起人准备向主管部门提交的申请文件（各地要求略有差别）；第三，试点县（市、区）人民政府对申请文件进行逐步审查，认为合格后逐步上报给上级主管政府部门并有上级政府主管部门报省人民政府主管部门审查；第四，省人民政府主管部门审查合格下发批准文件；第五，小额贷款公司申请人凭省人民政府主管部门批准批文，依法向工商行政管理部门办理登记手续并领取营业执照。第六，设立后的小额贷款公司还应在设立后五个工作日内向当地公安机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相关

39、资料。 由于各地对小额贷款公司的设立流程规定略有差别，各省份的投资人在设立小额贷款公司的过程中，注意了解和查询各省份相关的规定。 附：安徽省设立小额贷款公司申报审批登记工作指引（试行）一、为切实做好小额贷款公司试点工作，保证小额贷款公司设立合法、运作规范、监管有效，根据中华人民共和国公司法及中国银行业监督管理委员会、中国人民银行关于小额贷款公司试点的指导意见（银监发200823号），特制定本指引。二、组建工作要点（一）申请筹建的主要工作。1.确定组建地点。主要发起人（企业法人、自然人或其他社会组织）向拟设地的当地县（市、区）政府提出初步申请后，开展筹建准备工作。2.履行法律手续。全体发起人（出

40、资人）按照中华人民共和国公司法规定，签订发起人（出资人）协议书，确定拟组建小额贷款公司的组织形式、出资方式和股本结构，明确发起人（出资人）的权利和义务。召开发起人大会（出资人会议），按照法定程序审议通过出资设立小额贷款公司、成立筹建工作小组并授权筹建工作小组履行组建工作职责的有关决议。3.制定筹建方案。筹建工作小组应对拟设小额贷款公司进行充分论证和可行性分析，制定筹建工作方案。4.预先核准名称。筹建工作小组应向有名称核准管辖权的工商行政管理部门提交企业名称预先核准申请书。5.申请筹建。在各项筹建准备工作完成后，筹建工作小组向所在地县（市、区）政府提出筹建申请。由县（市、区）政府金融办或县（市、

41、区）政府指定的机构受理，报经县（市、区）政府初步审核后在20个工作日内以县（市、区）政府名义将初步审核意见及承担小额贷款公司监督管理和风险处置第一责任人的责任承诺书报市政府，经市政府初审转报省政府金融办。省政府金融办自收到完整申请材料之日起按规定程序在1个月内作出批准或者不予批准筹建的书面决定。(二)申请开业的主要工作。1.验资。发起人（出资人）认缴全部出资额后，筹建工作小组聘请中介机构进行验资，出具验资报告。2.筹建工作小组就拟任董事和高级管理人员人选与当地政府金融办或政府指定机构进行沟通。3.起草公司章程草案及有关各项规章制度。筹建工作小组应按照政府的要求和实际情况起草小额贷款公司章程草案

42、及财务、信贷、审计、人力资源、安全保卫等各项管理制度。4.召开创立大会（股东会）、董事会等有关会议，审议通过章程草案，选举董事及聘任高级管理人员，审议通过内部管理机构设置、主要管理制度等议案。5.申请开业。筹建工作完成后，筹建工作小组提出开业申请。小额贷款公司的开业申请，由县（市、区）政府金融办或其指定的机构受理，报县（市、区）政府初步审核后在20个工作日内将初步审核意见报市政府，经市政府初审后转报省政府金融办。省政府金融办自收到完整申请材料之日起按规定程序在1个月内作出批准或者不予批准开业的书面决定。筹建工作小组在收到核准开业的批复文件后，应在10个工作日之内到当地工商行政管理部门办理登记，

43、领取营业执照。在营业执照、凭证、印章、牌匾等所有工作准备就绪后依照有关规定开业。未到工商行政管理部门办理登记、领取营业执照的，不得办理各项业务。筹建工作小组应在收到批复开业文件5个工作日内向当地公安机关、银监会派出机构和人民银行分支机构报送相关资料。（三）申请材料报送程序及格式要求。1.筹建工作小组是组建小额贷款公司申请人。筹建申请书、开业申请书主送县（市、区）人民政府，由县（市、区）金融办或县（市、区）人民政府指定的其他机关受理及初审。2.申请材料采用活页装订的方式。纸张幅面为标准a4纸张规格（需提供原件的历史文件除外）。申请材料的封面和侧面应标有“关于申请筹建小额贷款公司的材料”或“关于小

44、额贷款公司开业申请的材料”字样，申请材料须用中文简体仿宋gb2312小三号字体书写。如需提供原件的历史文件是以英文书写的，应附中文译本，且以中文译本为准。3.申请材料一式4份，受理机关2份，决定机关2份。三、有关事项说明（一）主要发起人。设立小额贷款公司股东需符合规定。有限责任公司应由50个以下股东出资设立；股份有限公司应有2200名发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。小额贷款公司的注册资本来源应真实合法，全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳。有限责任公司的注册资本不得低于2000万元；股份有限公司的注册资本不得低于4000万元。主发起人原则上净资产不得低于2000万

45、元，资产负债率不高于70%，连续三年赢利且利润总额在500万元以上。主发起人持股原则上不超过20%，其他单个股东和关联股东持有的股份，不得超过注册资本总额的10%。（二）筹建工作小组及其组成。筹建工作小组由作为主要发起人(出资人)商其他发起人（出资人）成立；其成员组成及职责须经发起人大会（出资人会议）审议通过。（三）设立方式。小额贷款公司按照中华人民共和国公司法的相关规定设立，其中采用股份有限公司形式的小额贷款公司以发起方式设立。（四）公司治理。小额贷款公司应实行简洁、灵活的公司治理，针对其机构规模小、业务简单的特点，按照因地制宜、运行科学、治理有效的原则，建立和设置公司组织架构。小额贷款公司

46、要科学设置业务流程和管理流程，精简设置职能部门，确保机构高效、安全、稳健运行。（五）从业资格。对小额贷款公司负责人进行必要的任职资格审查，相关人员应具有银行业或投融资工作经历，具备一定的银行金融知识，没有犯罪记录和不良信用记录。四、有关审核要点各市、县人民政府及金融办或政府指定机构要切实加强对小额贷款公司组建工作的政策指导，严格按照小额贷款公司设立标准和程序，受理筹建及开业申请材料，并对以下内容进行重点审核：（一）筹建申请材料。1.申报材料齐全，格式符合要求。2.组建对象符合规定条件，可行性报告论证充分。3.履行的法律手续合法有效，决议内容齐全。4.发起人（出资人）符合规定的条件。5.对筹建工

47、作小组的委托授权合法有效。6.筹建工作方案中关于股本结构、公司治理、内部控制制度等内容符合监管要求，组建方案切实可行。7.业务发展规划周密详实，有明确的服务目标和手段，金融服务能够覆盖适当地域和人群。（二）开业申请材料。1.申请材料齐全，格式符合要求。2.有关会议审议通过各项决议程序完备、内容合法合规。3.公司章程草案合法合规，内容完备可行。4.拟任职董事和高级管理人员符合任职资格条件。5.股东符合规定的条件，股本结构符合监管规定。6.验资报告符合法律规定，约定的审计内容完备，验资机构资质合法。7.公司治理合理，组织架构清晰，内控制度健全，高管人员配备合理。8.有相应的专业从业人员。9.营业场

48、所所有权或使用权的证明以及安全、消防设施合格证明材料齐备。 第三节 设立阶段需要的文件：1.筹建申请书关于设立xx小额贷款公司的申请书xx区（县）人民政府： 随着银监会与人民银行联合发布的关于小额贷款公司试点的指导意见（银监发【2008】23号，以下简称指导意见）及xx省小额贷款公司暂行管理办法等相关政策的陆续出台，小额贷款公司已经日益深入人心。小额贷款公司有利于进一步完善县域金融服务体系、提高金融服务水平，有利于更好地满足“三农”和小企业及个体经营者的合理资金需求，我公司高度重视国家相关政策政策导向，为积极响应政府号召，我公司拟作为主出资人发起成立“xxx市xxx区xxx小额贷款有限公司”。

49、现特提出设立小额贷款公司的申请，望批准为盼。一、主出资人概况 （一）主出资人名称、注册地、住所、注册资本、法定代表人、企业荣誉等。 （二）主出资人主营业务、财务（净资产、资产负债率、三年盈利等指标）、税收等情况。 （三）主出资人在本市的行业排名，在区（县）的经济地位及影响力。 （具体内容略）二、设立小额贷款公司的必要性和可行性 （一）必要性，包括所在区（县）“三农”和小企业融资需求缺口等。 （二）可行性，包括主发起人自身条件、未来市场和收益的预期、小额贷款公司管理人才等。 （三）小额贷款公司设立后三年经营情况的预测。三、小额贷款公司设立方案 （一）筹建组织和人员保障。 （二）设立步骤和时间安排。 （三）其他企业法人及社会组织股东、自然人股东情况。 （四）拟用名称、注册地、公司住所、注册资本、公司类型、法定代表人、业务范围等。 （五）拟任董事、监事、总经理等高管人员的教育背景、工作经历。四、股东责任承诺 我们及xx小额贷款公司其他所有股东郑重承诺：自愿出资入股xx小额贷款公司，依法设立xx小额贷款公司，切实为xx区（县）“三农”和小企业提供金融服务；在日常经营中接受社会和政府的监管；在xx小额贷款公司运营过程中，严格遵守法律法规和有关规定，严格遵守