公司法：第3讲 公司的三种利益冲突及其治理机制

1、第三讲第三讲 公司的三种利益冲突及其治理机制公司的三种利益冲突及其治理机制一、股东间的利益冲突一、股东间的利益冲突（一）（一）少数股东与多数股东的基本关少数股东与多数股东的基本关系 1.股权集中度 2.控制权收益 法律上的收益（合法） 事实上的收益（非法） ( (二二 ) )问题与规制限度：问题与规制限度： 1.1.多数股东控制的合理性多数股东控制的合理性 2.2.最差的制度安排：少数股东控制最差的制度安排：少数股东控制 3.3.控股股东、实际控制人控股股东、实际控制人面临面临的内外威胁的内外威胁 内部之一：来自少数股东的联合挑战 内部之二：来自管理层的控制权争夺 外部：虎视眈眈的并购者；并购

2、市场作为公司外部治理机制存在的重要性二、股东之间利益冲突的内部治理机制二、股东之间利益冲突的内部治理机制 公司法的基本思路： 限制多数股东 保护少数股东 （一一）法律之道之一：）法律之道之一：“限权限权”控股股东控股股东 1. 控股股东、实际控制人的诚信义务（20条） 对公司 对其他股东 对公司债权人 第第20条条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，

3、逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 2控股股东、实际控制人自我交易规制（21条）第第21条条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 3. 表决权排除（回避，16条3款） 第16条3款：前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 4. 法律规定按照人头表决（如第71条2款） 第71条2款：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求

4、同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 5. 公司章程规定的其他自治性限权措施（如第42条，按人头表决） 出资比（股权比） 表决权比 分红比 增资配股比 剩余财产分配比 有限公司与股份公司的绝对界限？【学生作业：阿里巴巴上市门中的合伙人制】 第第42条条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但但是，公司章程另有规定的除外。是，公司章程另有规定的除外。 第第34条条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资

5、比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第第186条条2款款 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 （1）表决权6. 6. 他山之石：其他可以借鉴的措施他山之石：其他可以借鉴的措施 比例限制（相互投资公司，1/3为限，台湾） （2）表决权的绝对多数决的适用（法律与章程） （3） 表决权代理限制（3%，台湾 （二二）法律之道之二：扩）法律之道之二：扩权权少数股东少数股东 1. 1. 少数股东表决权的变相扩大少数股东表决权的变相扩大 类别股单

6、独表决 累积投票制（105条）【学生作业，演示累积投票与直接投票的选举董事会席位之区别】 非现场投票（为什么网络有利于民主发展？） 委托投票（106条） 表决权代理征集【实践发展中】 表决权信托【实践发展中】 105条条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。 本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 106条条股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。 2. 2. 与表决权相关的程序性保障权利与表决权相关的

7、程序性保障权利 提议召开股东大会权（39条2款、100条） 召集、主持权（40条3款、101条） 临时提案权（102条2款） 第39条2款：定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第40条3款：董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 第102条2款：单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书

8、面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。附案例：“宏智科技宏智科技”双股东大会双股东大会/ /董事会案例董事会案例（还有ST民丰、华塑），说明了什么问题【学生作业】 少数股东自行召集与主持权的重要性 程序上的无瑕疵是一个考验 少数股东自行开会有意义吗？ 第第42条条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 第第43条条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、

9、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 第第103条条股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 3.3.公司会议室之外的抗争：公司会议室之外的抗争：公司决议的瑕疵诉权公司决议的瑕疵诉权 第22条1款：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 第2款：股东会或者股东大会、董事

10、会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 4. 知情权（33、96、150条） 知情权体系：被动信息接收权；质询权；查阅权 第33条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可 能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求

11、人民法院要 求公司提供查阅。 第96条股份有限公司应当将公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议记录、监事会会议记录、财务会计报告置备于本公司。 第150条1款股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。 5.退出权 封闭公司的少数股东，更在乎的是推出自由； 多重退出渠道 （1）异议股东评估权（74、142条） 第74条有下列情形之一，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： (一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； (二)公司合

12、并、分立、转让主要财产的； (三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 第142条1款公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： (一)减少公司注册资本； (二)与持有本公司股份的其他公司合并； (三)将股份奖励给本公司职工； (四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 （2）强制公司司法解散权（182条） 第182条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股

13、东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 （3）特别清算请求权（解释二第7条） 公司法解释二第7条 公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。 6.股利强制分配

14、请求权（略） 7.股东代表诉讼权（派生诉讼，151条） 第151条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请 求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事 收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难

15、以弥补的损害 的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 三、股东与管理层的利益冲突三、股东与管理层的利益冲突 （一）两权分离 （二）实际控制人、控股股东的控制机制异化 （三）职业经理人的内部人控制（国企的买好职工） （四）我国的实际状态 四、股东与管理层的利益冲突治理机制四、股东与管理层的利益冲突治理机制 （一）信义义务概述（一）信义义务概述 1.Fiduciary duty 2. Fiduciary duty 在英美法上的基本含义 （1）谨慎义务（适当技能）

16、（2）忠诚义务（合格道德），具体包括： 善意地为公司利益而履行职责； 为了适当的目的行使权利； 避免利益冲突； 不受私利； 不侵占公司财产。 3. 我国公司法的表达 【一般条款】【一般条款】147147条条1 1款款董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 【违信责任】14949条条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 （二）忠实义务（二）忠实义务 1.利益冲突防免的机制 2.中国公司法148条的列举 3.制度重心：不公平关联交易的治理 4.违反第148条的法律责任“归入

17、权（148条2款） 赔偿责任（149） 第一百四十八条第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为： (一)挪用公司资金； (二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； (三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； (四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； (五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； (六)接受他人与公司交易的佣金归为己有； (七)擅自披露公司秘密； (八)违反对公司

18、忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 （三）勤勉义务（三）勤勉义务 1.善管（善良管理人的注意义务，大陆）、注意（英美）、勤勉（中国） 2.抽象性与列举的缺位 3.制度重心：BJR（留待学生作业：BJR的含义与制度功能是什么？） 4. 总结：BJR的核心功能是什么？ （四）追究违信责任的主渠道：（四）追究违信责任的主渠道：股东代表诉讼股东代表诉讼【留待学生作业：中国股东代表诉讼的案例实证分析】 1、定义：代表；代位；派生。 2、制度功能：公司为何不起诉 3、主要程序：前置：内部救济穷尽自己名义起诉股权限制的用意 4.当事人安排 原告 被告 公司的位置？

19、 5.裁决效果： 胜诉：归公司；补偿费用； 败诉：自己承受费用；赔偿 6.美国法上昌盛的奥秘：集团诉讼（CLASS ACTION） 7.中国公司法的秘密：适用对象的扩大，151条3款的用意 第151条1款董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请 求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 2款 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事 收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害 的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼