金融信托(考试复习资料)

1、20132013年商学院第一学期年商学院第一学期课程主要内容金融信托的概述信托法律信托实务金融信托信托概述信托法律信托的概念、发展、种类和特点信托关系和设立信托流程信托业务信托立法信托机构立法信托实务知识目标知识目标技能目标技能目标 信托的概念、职能和作用； 信托的种类和特点； 信托关系及其设立； 国外信托公司业务； 国内信托业务范围、信托计划认购与赎回； 信托实务操作流程；掌握信托的概念、发展、设立要求、业务种类、操作种类；熟悉信托业务和信托机构的法律要求。一、信托的概念和关系一、信托的概念和关系 信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为

2、受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。1、信托关系人2、信托标的3、信托目的4、信托行为信托关系人信托关系人有委托人、受托人和受益人三方当事人：委托人是提出委托要求并对受托人授权的人，是信托财产的所有人；受托人是接受委托并按约定的信托条件和要求对财产进行管理或者处理的人；受益人是享受信托财产利益的人。信托目的信托目的是指委托人通过信托行为要达到的目标。例如：财产转移、财产保管、财产增值、代办事务、食利目的等。是委托人设定信托的出发点。是检验委托人是否完成信托事务的标志。信托目的由委托人提出，可以有各种各样的目的，但必须做到：合法性、可能达到或者实现、为受益人所接受。信托标的信托标的

3、主要是指委托的资金或财产等。信托财产是受托人因承诺信托而取得的财产。受托人因信托财产的管理运用、处分或者其他情形而取得的财产，也归入信托财产。法律、行政法规禁止流通的财产，不得作为信托财产。法律、行政法规限制流通的财产，依法经有关部门批准后，可以作为信托财产。信托行为信托行为是指信托当事人在相互信任的基础上，以设定信托为目的，并以一定的书面形式而发生的法律行为。这种法律行为既可以契约、合同或协议的形式成立，也可以遗嘱的形式建立。另外，也可由法院按照有关法律强制性建立。二、信托的结束二、信托的结束 信托的结束是指信托行为的终止。信托不因委托或者受托人的死亡、丧失民事行为能力、依法解散、被依法撤销

4、或者宣告破产而终止，也不因受托人的辞任而终止。信托终止的情况有：1、信托信托文件规定的终止事由发生；2、信托的存续违反信托目的；3、信托目的已经实现或者不能实现；4、信托当事人协商同意；5、信托被撤销；6、信托被解除；信托终止后的信托财产的归属1、按信托协议的约定；2、信托协议未约定的，按以下顺序：（1）受益人或者其继承人（2）委托人或者其继承人三、信托的起源三、信托的起源 信托是在商品经济的基础上产生的，信托从产生开始，就与维护私有财产有关：随着社会分工的不断扩大，商品交换日趋频繁，商品经济得以确认，一夫一妻制家庭形成，私有财产制度产生，才带来了遗产继承问题，暨信托行为。因此，信托是在商品经

5、济的基础上产生的，是为了维护自身的私有权利。信托的起源：1、原始信托起源于古埃及：公元前2548年的“遗嘱托孤”；2、信托概念起源于罗马法：在按遗嘱划分财产时，可以把遗嘱直接授予继承人，若继承人无力或无权承受时，可按信托遗赠制度规定，把财产委托或转移给第三者处理，使受益人受益，从而规避了十二铜表法限制，但没有形成一种有目的的事业经营，其信托财产主要是实物和土地。3、“尤斯”制度：是13世纪英国宗教团体和封建主之间矛盾斗争的产物。4、信托制度的确认：19世纪中叶，英国完成了工业革命后确认。1886年，伦敦出现了第一家办理信托业务的信托机构伦敦信托安全保险有限公司。1888年伦敦法律保证信托协会成

6、立，1908年政府成立“官营信托局”。一、信托业务的基本分类一、信托业务的基本分类（一）按信托性质划分，可以分为狭义信托业务和广义信托；（二）按信托关系发生的基础划分，可分为自由信托和法定信托；法定信托又分为鉴定信托和强制信托；（三）按信托服务对象划分，可以分为个人信托和法人信托；（四）按信托目的划分，可以分为民事信托和商事信托；（五）按信托受益对方划分，可以分私益信托和公益信托；（六）按信托标的物划分，可以分为资金信托、实物信托、债权信托和经济实物信托；（七）按信托是否跨国，可以分为国内信托和国际信托；二、我国信托业务的分类：信托公司管理办法信托公司的经营范围为：资金信托；动产信托；不动产信

7、托；有价证券信托；其他财产或财产权信托；作为投资基金或者基金管理公司的发起人从事投资基金业务；经营企业资产的重组、并购及项目融资、公司理财财务顾问等业务；受托经营国务院有关部门批准的证券承销业务；办理居间、咨询、资信调查等义务；代保管及保管箱业务；法律、法规规定或中国人民银行监督管理委员会批准的其他业务。从而可以看出，我国的信托业务按其内容可分为：信托、委托、代理、租赁及其他类信托业务。1 1、所有权与利益相分离；、所有权与利益相分离；2 2、信托财产的独立性；、信托财产的独立性；3 3、全面的有限责任；、全面的有限责任；4 4、信托管理的连续性；、信托管理的连续性；一、设立信托的构成要素一、

8、设立信托的构成要素1、信托行为；2、信托目的；3、信托主体；4、信托客体；5、信托报酬；6、信托结束1、信托和委托代理的区别；(1)信托一旦成立，委托人须将财产转移给受托人；而委托代理则不需要。（2）信托中，委托事务的处理内容限于财产性事务，由受托人以自己的名义管理、处分信托财产和分配信托利益。委托代理带关系中，委托人处理事务的内容广泛的多，并且一般以被代理人的名义开展代理活动和行为。（3）信托中，除委托人在信托文件中明确给自己保留了权限外，受托人具有为实施信托事务所需要或所适宜的一切权限，委托人和受益人不得随意干涉。委托代理中，代理人应当按照被代理的指示处理受委托事务，而且被代理人可以随时更

9、改和撤销指示和授权。（4）信托一旦成立，除非信托法和信托文件中另有规定，否则，委托人或者受托人人任何一方不得解除信托。而且。信托不因委托或者受托人的死亡、丧失民事行为能力、依法解散、被依法撤销或者被宣告破产而终止，也不因受托人的辞任而终止。委托代理中，代理人或被代理人任何一方可以随时单方面解除代理关系，只不过因此造成的损失需要赔偿。另外，代理人或者被代理人任何一方发生死亡、丧失民事行为能力，破产等情况的，代理关系自动终止。2、信托和行纪的区别；3、信托和有限合伙的区别；1 1、委托人主体资格：、委托人主体资格：（1）原则规定：信托法19条（2）特定信托的委托人资格2 2、受托人的主体资格：、受

10、托人的主体资格：（1）原则规定：信托法24条（2）营业信托受托人的特殊主体资格：信托法4条3 3、受益人主体资格：、受益人主体资格：（1）原则规定：信托法43条（2）受益人的确定性：信托法11条（3）受益人要件的例外：目的信托和公益信托问题1：外国人可以成为信托主体吗？问题1：如何理解受益人的“确定性”？信托财产的合法性：信托财产的合法性：1、财产的类型：信托法14条2、合法性规定： 信托法7条和11条3、财产的范围：资产、动产、不动产、有价证券、其他财产或财产权。问题1：“如何理解设立信托的财产是委托人合法所有的财产？”问题2：委托人的代理人能以自己的名义设定信托吗？信托财产的权利性：信托财

11、产的权利性：1、信托财产应当表现为法律上的权利：（积极财产和消极财产）2、信托财产应当具有法律上的独立形态。（1）严格意义上的法律财产权：所有权、他物权、债权、知识产权、股权、信托收益权等。（2）能够产生经济价值的资格的“财产权”：企业经营权（3）财产权的具体权能：资产收益权（所有物收益权、股权分红问题：不具有法律上独立形态的财产权能设立信托吗？信托财产的转让性：信托财产的转让性：1、信托财产必须具备“可转让”性：（1）具备流通性：（2）具备可处置性：信托财产的确定性：信托财产的确定性：1、信托财产存在的确定性。2、信托财产范围的确定性。3、信托财产权属的确定性问题：“将来的权利”和“期待权”

12、能够成为信托财产吗？1 1、意思表示、意思表示（1）意思表示的形式：信托法8条1款（2）意思表示形式的种类： 信托法8条2款2 2、意思表示的内容：、意思表示的内容：（1）信托文件的基本条款：信托法9条：法定条款和任意条款（2）营业信托文件的特别条款3 3、意思表示的真实：、意思表示的真实：民法通则和合同法1 1、转移义务人和转移时间、转移义务人和转移时间2 2、财产转移方式、财产转移方式动产、不动产、股权、债权、知识产权3 3、信托行为的特别生效条件：、信托行为的特别生效条件：（1）信托登记（2）信托设立审批1 1、信托目的的自由性、信托目的的自由性2 2、信托目的的分类、信托目的的分类（1

13、 1）私益目的）私益目的（2 2）公益目的）公益目的（3 3）特别目的）特别目的3 3、信托目的的合法性：、信托目的的合法性：（1 1）一般规定）一般规定（2 2）特别规定）特别规定1、信托的成立：信托法8条3款（1）成立条件（2）成立时间（3）成立的法律后果：A：当事人的权利义务B：违反成立阶段义务的法律责任C、问题：信托成立必然会导致信托生效吗？ 信托成立后，一方不履行义务的，该如何救济？2、信托的生效：（1）生效的条件（2）生效的时间A：信托合同无约定B：信托合同有约定C：法律特别规定（3）生效的法律后果：2、探讨：遗嘱信托何时生效？信托法8条规定：采用信托合同形式设立信托的，信托合同签

14、订时，信托成立。采用其它书面形式设立信托的，受托人承诺受托时，信托成立。信托法13条规定：设立遗嘱信托，应当遵守继承法关于遗嘱的相关规定。遗嘱指定的人拒绝或者无能力担任受托人的，由受益人另行选任受托人；受益人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，依法由其监护人代行选任。遗嘱对选任受托人另有规定的，从其规定。信托法11条：1、信托目的违反法律、行政法规或者损害公共利益；2、信托财产不能确定；3、委托人以非法财产或者信托法规定不能设立信托的财产设立信托；4、专以诉讼或者讨债为目的的信托；5、受益人或者受益人范围不能确定；6、法律、行政法规规定的其它情形；信托法12条1款：委托人设立信托损害其

15、债权人利益的，债权人有权申请人民法院撤销该信托。其它法律规定的可撤销信托：1、重大误解设立的信托；2、显失公平的信托；3、因欺诈、胁迫或者趁人之危而设立的合同信托；基本原则：“自始无效”1、无效的起始时间2、无效的范围3、无效的后果（1）责任承担；（2）赔偿原则1、信托财产同一性的概念：信托法14条1款：受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产；信托法14条2款：受托人因信托财产的管理运用、处分或者其他情形而取得财产，也归入信托财产；2、信托财产的依据其性质可以分为：（1）初始信托财产（2）后续信托财产后续信托财产的类型：1、代位物：初始信托财产因管理运用、处分等情形而取得的财产。2、收益：因受

16、托人管理运用信托财产取得的收益；3、损害赔偿：信托财产因受托人或第三人原因受到损害而获得的赔偿；问题：受托人籍其地位而取得的利益是否属于信托财产？1、所有权问题：（1）信托财产所有权归属于受托人；（2）受托人所有权的受限性；2、受益权问题：（1）受益权归受益人所有；（2）受益权本质上是一种债权；（3）受益权是一种特殊债权：A：对受托人享有信托利益请求权；B：对受托人成立信托事务的监督权；C：对受托人违反信托义务的救济权；研讨：信托财产与法人财产的类似性1、独立于于委托人的其它财产：信托法15条（1）信托财产不属于委托人的偿债财产；（2）信托财产不属于委托的遗产或清算财产（适用于他益信托）；2、

17、独立于于受托人的固有财产： 信托法16条1款（1）信托财产不属于受托人的偿债财产；（2）信托财产不属于受托的遗产或清算财产；（3）债权债务抵销的静止： 信托法18条。问题：信托债务人可以抵销受托人的对外债权吗？3：独立于受益人的固有财产；47条和48条4：信托财产损益的独立性；29条1、基本原则：不得强制执行。2、原则的例外： 强制执行的法定情节：17条（1）设立信托前债权人已对该信托财产享有有限受偿的权利，并依法行使该权利的；（2）受托人处理信托事务所产生的债务，债权人要求清偿债务的；37条（3）信托财产本身应担负的税款。（4）法律规定的其它情形。问题：自益信托成立后，委托人产生的债务，其债

18、权人是否可以执行信托财产？1、委托人的权利：（1）法定权利（重点）（2）保留权利2、委托人的义务：（1）法定义务：（2）约定义务：A、按约定支付委托人报酬B、按约定补偿受托人费用C、按约定更换、补充信托财产D、按约定回收信托财产或者受益权1、知情权：信托法20条2、信托财产管理方法调整的要求权：信托法21条3、信托财产损害的救济权：信托法22条4、受托人解任权：23条；辞任同意权（38条）；新受托人选任权：39、40、52条5、信托解除权：50条、51条6、受益人变更权和受益人的处分权：51条7、信托财产或者信托受益权的归属权：54条1、委托人与其债权人：（1）信托设立前的债权人（2）信托设立

19、后的债权人2、委托人与受托人处分财产的相对人：（1）撤销权的行使（2）撤销权的消灭期间1、信托利益分配权：2、信托财产归属权：3、信托利益请求权和：4、信托利益救济权：问题：受托人错误给付共同利益人利益时，受损害的利益人能否向错误各付的受益人直接主张权利？1、与委托人共同享有的权利：（1）知情权：（2）信托财产管理方法调整的要求权：（3）信托财产损害的救济权：（4）受托人解任权：（特殊情况：遗嘱信托）2、共同权利行使冲突时的处置原则：49条1款3、单独享有的权利：（1）遗嘱信托受托人选任权（2）新受托人选任权1、义务（1）信托文件规定的为取得受益权而应履行的义务：（2）不得对委托人和其他共同利

20、益人有重大侵权行为：51条（3）依信托文件的约定支付受托人报酬的义务：（4）依受托文件约定补偿受托人费用的义务：37条2、和第三人的关系：（1）受益人和其债权人（2）受益人和受托人处分信托财产的相对人1、受益权的发生和取得：44条（1）受益权自信托生效时发生：（2）信托文件另有规定：2、受益权的放弃：（1）放弃信托受益权需要意思表示问题：意思表示向谁做出？（2）放弃信托受益权的法律后果A、全体收益权人放弃的，信托终止。B、部分受益人放弃的，信托继续存在：46条3款3、信托受益权的变更：51条1款1、法律规定：47条和48条2、清偿债务：3、转让和继承：（1）信托合同限制除外（2）特定目的信托除

21、外4、信托受益权违反处分的后果：（1）恶意情况（2）公示信托的情况（3）善意情况1、受托人权利的特殊性：2、受托人的“他益权”：（1）信托财产的名义所有权（2）信托财产的管理和处分权（3）信托财产不当执行强制执行的异议权（4）代表信托起诉和应诉权3、受托人的“自益权”：（1）报酬请求权（2）补偿请求权（3）受托人辞任权1、信托文件的遵守义务：2、忠实义务：分积极和消极忠实义务3、谨慎义务：4、分别管理义务：29条5、亲自管理义务：30条6、记录、报告和保密义务：33条7、支付信托利益的义务8、清算义务1、民事责任：（1）内部民事责任（2）外部民事责任2、行政责任3、刑事责任受托人职责终止的情形

22、：39条1、受托人死亡或者依法内宣告死亡2、受托人依法被宣告无民事行为能力人或限制民事行为能力人3、受托人被依法撤销或者宣告破产4、受托人解散或者法定资格丧失5、受托人辞任或者被解任6、法律、行政法规规定的其它情形法律后果：1、新受托人的选任：40条1款2、信托事务的移交3、原受托人地位的继承：40条2款4、原受托人责任的解除：41条问题1：受托人死亡、或者依法宣告死亡、或者依法宣告无或限制民事行为能力人而终止职责时，如何解除其责任？问题2：受托人因被依法撤销或被宣告破产、依法解散时，做出信托事务处理报告的义务人是谁？问题3：委托人和受益人对受托人做出的处理信托事务报告认可不一致时，如何解决？

23、5、共同受托人之一职责终止时的特别后果：42条1、共同受托人的基本原则：2、共同受托人的权利行使：3、共同受托人的义务履行详见31、32条问题：有共同受托人时，信托财产如何转移？1、含义：信托设立后，当出现约定或者法定的变更事由，信托当事人依法对信托文件所规定的事项进行的改变和调整。2、信托的约定变更：信托文件规定的变更：原则上都可以。特殊规定：51条3、法定变更：3项（1）信托财产管理方法的变更：21条。49条1款（2）受托人的法定变更：39条1款（3）受益人和受益权的法定变更：46-48条，51条问题:委托人能否对设立信托前受益人对委托人发生的重大侵权行为而变更受益人？1、含义：是指因出现

24、法定或者约定的事由而使信托关系归于消灭。2、信托的约定终止：（1）约定的终止事由发生：（2）要符合连续性原则，不能违背法律规定3、法定终止：15、46、52条4、终止的法律后果（1）信托效力消失（2）信托财产归属（3）法定信托的成立：55条1、含义：公益信托是为了公共利益目的设立的信托。2、特别生效条件：（1）公益性：A：目的公益性：60条B：效果公益性：能有益于整个社会或公众利益C：完全公益性：每个目的都应当具有公益性63条3、形式要件：设立审批62条（1）审批机构：公益事业的管理机构（2）审批内容：是否符合信托法特别规定、受托人的资格（3）现状和难点：1、鼓励措施：（1）原则性规定：61条

25、。（2）具体措施：无规定2、公益信托的监管措施：62、66、67、68、71、72（1）审核监管：（2）变更监管（3）监察监管3、对公益事业管理机构的监管：734、信托监察人的设立和权利：64.65条1、终止：法律无规定，适用一般规定53条（1）信托文件规定的终止事由发生。（2）信托的存续违反信托目的。（3）信托目的已经实现或者不能实现。（4）信托被撤销2、受托人的权利义务（1）报告义务：70条（2）清算报告和公告义务：71条（3）近似原则的适用义务：72条1、含义：信托业指以营利为目的而经营信托的商事组织。统称为“营业信托经营机构”。2、信托业的基本特点：（1）是一种营业组织。（2）以信托业

26、务的经营为业务内容。（3）信托业以商业组织的形式充当受托人。（4）信托业属于金融机构，受到金融监管。1、信托综合店：信托公司（1）设立方式的综合性。（2）受托财产的综合性。（3）运用方式的综合性。（4）信托功能的综合性。2、信托专营店：证券投资基金管理公司（1）设立方式的单一性：只能通过基金合同设立。（2）受托财产单一性：仅限资金。（3）运用方式的单一性：仅限证券投资的方式管理。（4）信托功能的单一性：仅限私益和财产管理功能。3、信托兼营店：商业银行等1、法律：信托公司集合资金信托计划管理办法2、集合资金信托计划的定义：是由信托公司担任受托人，按照受托人的意愿，为受益人的利益，将两个以上（含两

27、个）委托人交付的资金进行集中管理、运用和处分的资金信托业务活动。3、交易结构：1、由信托公司作为受托人发起设立，信托收益权划分为等额的信托单位，由信托公司向两个以上具备合格投资者资格的委托人推介。2、由认购信托单位的委托人与信托公司签订信托计划文件，并将认购信托单位的资金交付给信托公司在商业银行开立的代理收付账户。3、信托计划于满足信托文件规定的条件时成立。成立后，委托人交付的认购信托单位的资金构成信托计划财产，每个信托计划的财产互为独立。4、信托计划财产由信托公司根据信托文件规定的方式、以自己的名义进行管理运用和处分，并由信托公司聘请的商业银行担任保管人，对信托计划财产进行保管，信托计划设立

28、受益人大会，受益人大会依照法定或者信托计划文件的约定决定相关信托管理事项。5、信托计划财产的收益由受益人按照信托计划文件的规定分享，由信托公司于信托计划存续期间及信托计划终止时按照信托文件的规定向受益人支付与分配，信托计划的损失由信托文件的规定分担。6、信托公司作为信托计划的受托人，不享有信托计划财产的利益，仅按照信托文件的约定收取信托报酬。1、属于资金信托2、属于自益信托3、属于集团信托4、属于合同信托（以上是四大特征）5、特殊的当事人资格6、特殊的交易结构：（1）必须聘请商业银行担任保管人（2）必须设立受益人大会，决定重大事项（3）存续期限必须在一年以上1、委托人资格限制：合格投资者是指符

29、合下列条件之一，能够识别、判断和承担信托假话相应风险的人（1）投资一个信托计划的最低金额不少于100万元人民币的自然人、法人或者依法成立的其他组织；（2）个人或家庭金融资产总计在其认购时候超过100万元人民币，且能提供相关财产证明的自然人；（3）个人收入在最近三年内每年超过20万元人民币或者夫妻双方合计收入咋最近三年内每年收入超过30万元人民币，且能提供相关财产收入证明的自然人；2、自然人委托人人数的限制：当个信托计划的自然人自然人委托人人数不得超过50人，但单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不收限制。3、受益人主体资格的特殊限制：设立信托时，参与信托计划的委托为

30、惟一受益人，即自益信托。成立后，受益人可以向他人转让其持有的信托单位，但受让人也仅限于合格投资者。4、信托最低期限的限制：不得少于一年。5、信托计划资金管理方式的特殊要求：信托资金应有明确的投资方向和投资策略，且符合国家产业政策以及其他有关规定。6、信托受益权表示方法的特殊限制：划分为等额的信托单位。7、受托人报酬的特殊要求：按信托合同约定。8、中国银监会规定的其他要求。主要在建立保管制、组建受益人大会和尽职调查等方面。1、认购风险申明书：一式二份，注明委托人认购数量，不得承诺保本和最低收益2、信托计划说明书：信托公司的基本情况、信托计划的名称及主要内容、信托合同的内容摘要、信托计划的推介日期

31、、期限和信托单位单价、信托计划的推介机构名称、信托经理人员名单和履历、律师事务所出具的法律意见书、风险警示内容、银监会规定其他内容等3、信托合同4、信托公司的申明义务1、交易流程（证券投资信托）：1、信托公司进行受益权分层设计。2、信托公司向合格投资者推介优先信托单位和劣后信托单位。3、信托计划成立后，由信托公司按照信托文件的规定对信托资金进行管理运用和处分。4、信托计划存续期间及终止清算时，按照信托文件的规定，优先向优先受益人分配信托利益，分配后的剩余部分再向劣后受益人进行分配。（1）、法律依据：机构化业务通知（2）、开展原则：依法合规原则；风险与收益相匹配原则；充分信息披露原则；公平公正、注重保护优先受益人合法利益原则。（3）、结构化信托业务的产品设计：A：优先受益权与劣后受益权的配置原则：B：进行可行性研究：C：明确参与主体的地位：D：劣后受益人的资金追加：1、定义：银行作为委托人和受益人，将理财项下的资金作为信托财产交付信托公司，由信托公司按照信托文件的规定对信托财产进行管理运作与处分的信托业务。2、交易流程：（1）银行设立理财产品，包括单一理财产品和集合理财产品，明确理财产品投向信托产品。（2）客户与银行签订理财协议，交付资金。银行为理