民事诉讼法(2)

1、第一编 总论 第一章 民事诉讼法概述 第一节 民事纠纷与民事诉讼 一、民事纠纷与纠纷解决机制 （一）民事纠纷：指平等主体之间财产关系和 人身关系争议 财产性纠纷-具有经济内容 人身性纠纷-不具财产内容 知识产权性纠纷-兼具财产性和人身性 最高院民事案件案由规定 民事纠纷包括九大类： 人格权纠纷 婚姻家庭纠纷 物权纠纷 合同、无因管理、不当得利纠纷 知识产权与竞争纠纷 劳动争议与人事争议 海事海商纠纷 与公司、证券、保险、票据等有关的民事纠纷 侵权责任纠纷 （二）民事纠纷解决机制 和解 调解 仲裁（民商事仲裁） 1.民事诉讼 二、民事诉讼 （一）民事诉讼的概念 指法院在当事人以及其他诉讼参与人的

2、参加 下审理和解决民事纠纷以及法律规定的其他 事项的活动。 民事诉讼案件范围：诉讼性案件+非讼性案件 （二）民事诉讼的特征 民事纠纷的解决主体是法院 民事诉讼具有法定性和程序性 1.民事诉讼具有强制性：被告应诉、判决的履 行 第二节 民事诉讼法 一、民事诉讼法的概念与性质 （一）民事诉讼法的概念 民事诉讼法则指国家制定和认可的，规定 民事诉讼程序和民事诉讼权利义务的法律 规范的总称。 狭义-中华人民共和国民事诉讼法 广义宪法、法律、行政法规、司法解释 中有关民事诉讼法律规范的总和 （二）民事诉讼法的性质 基本法律是调整社会生活基本方面的法律 程序法规定的内容为民事诉讼程序规则和 民事诉讼权利义

3、务 1.部门法调整对象为民事诉讼活动和民事诉 讼权利义务关系 二、民事诉讼法的法律渊源 宪法 法律 行政法规 司法解释 1.我国缔结或参加的国际条约 三、民事诉讼法的目的与任务 （一）目的（设立民事诉讼制度所要达到的目 标） 解决纠纷 维护民事权利 维护私法秩序 1.提供程序保障 （二）民事诉讼法的任务（N0.2） 保护当事人诉讼权利 保证法院正确先例审判权 确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为， 保护当事人的合法权益 1.教育公民自觉遵守法律 四、民事诉讼法的效力适用范围 （一）对事的效力受案范围 平等主体之间的民事纠纷、选民资格案件、 非讼案件（宣告失踪或死亡、认定行为能力、 认定财产无

4、主、确认调解协议、实现担保特 权）、申请支付令案件、申请公示催告案件 （二）对人的效力： 凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼的 人或组织，必须适用 但：享有外交特权或豁免权的外国人、外国 组织或者国际组织，在没有明确放弃司法豁 免权的情况下，不受我国的民事司法管辖， 我国民诉法对其不适用 （三）时间效力：生效、失效时间及溯及力 生效时间： 民事诉讼法1991年4月9日 修改民诉法的决定2013年1月1日 溯及力：原则上有溯及力，但另有特殊规定 的除外 （四）空间效力地域范围 凡在中华人民共和国领域内进行诉讼，必须 遵守。 第三节 民事诉讼价值 一、民事诉讼价值的含义 法律价值：指作为主体的人

5、与作为客体的法 律之间需要与满足需要的特殊的效应关系。 现代民事诉讼制度的最基本价值是诉讼公正 与诉讼效率 二、诉讼公正 实体公正：判决以事实为根据；正确适用法 律 程序公正：裁判者的中立性；程序的平等性； 程序的参与性；程序的自治性；程序的公开 性 三、诉讼效率：指诉讼投入与诉讼产出之间的 最佳函数关系 公正与效率的关系：公正优先效率兼顾 第四节 与民事诉讼相关的纠纷解决制 度 一、人民调解制度 2010人民调解法 二、仲裁制度 1994 中华人民共和国仲裁法 特点:自愿性民间性强制性 基本制度:或裁或审一裁终局回避不公开(当事人协 议公开的,可以公开) 仲裁的司法支持:财产保全证据保全裁决

6、的执行 仲裁的司法监督:审查仲裁协议的效力撤销仲裁裁 决 第二章民事诉讼法的基本原则 第一节 民事诉讼法基本原则概述 一、概念 指集中体现民事诉讼程序的性质和特点，对 民事诉讼立法和民事诉讼活动起指导作用的 基本准则。 集中体现民事诉讼的性质和特点 是民事诉讼的制度和规则产生的根据 是法院、当事人及其他诉讼参加人进行民事 诉讼基本准则 二、基本体系 （一）共有原则 （二）特有原则 第二节 平等原则 一、含义 指民事诉讼当事人地位平等，享有平等的诉 讼权利。 二、内容 当事人双方诉讼地位平等，享有平等的诉讼 权利 1.法院保障和使得当事人平等地行使诉讼权利 三、平等原则确立的根据 是诉讼公正的内

7、在要求 是宪法规定在民中诉讼法领域的具体体现 1.是民法平等原则在纠纷解决领域的要求 第三节 辩论原则 一、含义 指民事诉讼的当事人有权就争议的事实和法 律问题，在法院的主持下进行辩论，说明和 论证自己的意见和主张，反驳对方当事人的 意见和主张，从而影响法院的裁判。 辩论原则是程序公正的内在要求，程序参与 性是程序公正的标准之一，辩论原则正是程 序参与性的要求 二、辩论原则的内容 辩论 权是当事人 的一项重要诉讼权利 当事人行使辩论权的范围广泛 当事人行使辩论权的方式多磋 1.人民法院应当充分保障当事人行使辩论权 三、大陆法系的辩论主义 （一）概念 也称当事人主导原则，指民事诉讼中案件的 要件

8、事实以及证据由当事人负责提出，法院 只能以当事人在辩论中提出的事实和证据为 裁判基础进行裁判。辩论主义适用于财产型 诉讼 辩论主义是大陆法系当事人主义民事诉讼模 式的 本质特征，当事人主义诉体式表现为审 判对象形成方面的辩论主义和程序运行方面 的当事人进行主义 （二）辩论主义的内容 直接决定法律效果发生或消灭的主要事实只 有在当事人的辩论中出现，法院才能将它作 为判决的基础 对于双方当事人无争议的事实或自认的事实， 法院应当将其作为判决的基础。 1.法院调查的证据仅限于当事人提出的证据 (三）辩论主义与法官释明权 释明权：指法官在民事诉讼中为了明了诉讼 关系，通过就案件的事实问题和法自己的主

9、张和提出律问题向当事人发问的方式，促使 当事人进一步陈述或补充自己的主张和提出 证据材料。 第四节 处分原则 一、概念 指当事人在诉讼过程中有权在法律谢啦 范围 内处分自己的民事权利和民事诉讼权利。 二、内容 处分权的主体是是当事人及其法定代理人和 经过特别授权的委托代理人 处分权的内容包括处分民事权利和民事诉讼 权利 1.处分权的行使应在法律许可的范围内 第五节 诚实信用原则 一、概念 是法院、当事人及其他诉讼参与人实施诉讼 行为的准则，要求法院、当事人及其他诉讼 参与人诚实善意地实施诉讼行为。 二、内容 对当事人：履行真实义务、诉讼促进义务、 事实阐明义务，禁止滥用诉权、诉讼权利， 禁反言

10、 对其他参与人：不作伪证等 对法官：诚实善意解释及适用法律；中立行 使诉讼指挥权；公正善意地完成诉讼行为、 行使裁量权 第三章 民事审判的基本制度 第一节 概述 第二节合议制度 一、我国的审判组织制度 独任制：审判员一人对案件进行审理并作出 裁判的审判组织制度 合议制-基本的审判组织制度：由三名以上 单数的审判人员组成合议庭，代表法院对案 件进行审理并作出裁判的审判组织制度 二、合议庭的组成 一审：由审判员、陪审员共同组成或由审判 员组成 二审：由审判员组成 再审：以一审程序再审的，按一审程序另行 组成合议庭；以二审程序再审的，按二审程 序另行组成合议庭 1.特别程序：选民资格案件和疑难复杂的

11、非讼 案件，必须审判员组成合议庭 三、合议庭内部关系 主审法官担任审判长 合议庭成员都是主审法官的，原则上由承办 法官担任审判长 审判长主持庭审，控制流程，组织合议 合议庭全体成员平等参与案件的审理、评议 和 1.合议庭评议案件，少数服从多数 第二节 回避制度 一、含义 指审判人员和其他有关人员遇有法律规 定的不宜参加案件审理或其他诉讼活动 的情形时，退出对某案件审理或其他诉 讼活动的制度 二、适用对象及法定情形 对象：审判人员及其他有关人员 法定情形： 是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲 属 本人或其近亲属与本案有利害关系 与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可 能影响对案件的公正审理

12、三、回避的方式与程序 1.方式：自行回避、申请回避 2.当事人申请回避的程序 申请：口头或书面申请 时间：一般在开庭审理前（开始审理后才知 道回避事由的，可在法庭辩论终结前提出） 决定：院长-审判委员会 审判人员-院长 其他人员-审判长 第三节 公开审判制度 一、含义 指人民法院审理民事案件，除法律另有规定 外，案件审理的过程和结果向群众和社会公 开。 意义：促进和保障司法公正；保障当事人的 诉讼权利，促使当事人和其他参与人依法履 行诉讼义务；进行法制宣传教育 二、公开审判的例外情形 （一）一律不公开 涉及国家秘密的案件 涉及个人隐私的案件 （二）依申请不公开（当事人申请不公开的， 人民法院可

13、以不公开审理） 离婚案件 1.涉及商业秘密的案件 第四节 两审终审制度 一、含义 指民事案件经过两级人民法院审判即告终结 的审判制度。 二、例外 按小额诉讼程序审理的案件 最高人民法院审理的第一审案件 1.按特别程序审理的案件 第四章 民事诉讼法律关系 一、概念 指民事诉讼法所调整的人民法院与当事人及 其他诉讼参与人之间、当事人之间及当事人 与其他诉讼参与人之间的以诉讼权利和诉讼 义务为内容的社会关系。 1、审判法律关系 2、争讼法律关系 二、民事诉讼法律关系的构成要素 1、诉讼法律关系的主体 （与诉讼主体相区别。） （1）人民法院 （2）人民检察院 （3）诉讼参加人：当事人、诉讼代理人 （4

14、）其他诉讼参与人 2、民事诉讼法律关系的内容 3、民事诉讼法律关系的客体 (1)案件事实 （2）诉讼请求 民事诉讼法律关系的客体民事诉讼法律关系的客体 当事人当事人 其他其他 诉讼参诉讼参 与人与人 人民检人民检 察院察院 法院法院 案件事实案件事实 和争议的和争议的 民事实体民事实体 法律关系法律关系 案件事实案件事实 人民法院生效裁判所人民法院生效裁判所 认定的事实和适用法认定的事实和适用法 律的行为律的行为 三、民事诉讼上的法律事实 指能够引起民事诉讼法律关系发生、变更或 消灭的事实。 1.民事诉讼行为:主体所实施的能引起诉讼上效 果的行为 法院的诉讼行为：审理、裁判、执行、诉讼 指挥

15、当事人的诉讼行为：起诉、申请、主张、举 证；自认、委托等 2.民事诉讼事件：不以主体意志为转移的事件。 第五章 法院管辖 法院体系： 最高人民法院 高级人民法院 人民法院 地方各级法院 中级人民法院 基层人民法院 海事法院、军事法院 专门人民法院 森林法院、铁路法院 知识产权法院 最高人民法院巡回法庭 最高人民法院于2005年1月，在深圳设立第一巡回 法庭（巡回区为广东、广西、海南），在沈阳设立 第二巡回法庭（巡回区为黑、吉、辽），受理巡回 区内相关案件。 受案范围： 全国范围内重大、复杂的第一审行政案件； 在全国有重大影响的第一审民商事案件； 不服高级人民法院作出的第一审行政或者民商事判 决

16、裁定提起上诉的案件； 1.对高级人民法院作出的已生效的行政或民商事判决 、裁定、调解书申请再审的案件； 5.刑事申诉案件； 6.依法定职权提起再审的案件； 7.不服高级人民法院作出的罚款、拘留决定申请复议 的案件； 8.高级人民法院因管辖权问题报请裁定或决定的案件 9.高级人民法院报请延长审限的；涉港澳台民商事案 件和司法协助案件； 10.最高人民法院认为应当由巡回法庭审理或者办理的 其他案件 （*知识产权、涉外商事、海事海商、死刑复核、国 家赔偿、执行案件和最高人民检察院抗诉的案件由 最高人民法院本部审理或办理。） 基层法院 基层人民法院包括县人民法院、不设区的市 人民法院、自治县人民法院、

17、市辖区人民法 院 基层法院设立案庭、刑事审判庭、民事审判 庭、行政审判庭、审判监督庭、执行局。 根据地区、人口和案件情况可以设立若干人 民法庭。人民法庭是基层法院的组成部分和 派出法庭。 中级人民法院 包括在省、自治区 内按地区设立的中级人民 法院；在直辖市内设立的中级人民法院；设 区的市的中级人民法院；自治州中级人民法 院。 职权：审理一审案件、上诉案件，行使审判 监督权。 专门法院 军事法院：分三级P64 海事法院：只设一级 设立于广州、上海、武汉、天津、大连、青岛 、宁波、厦门、海口、北海，相当于地方的 中级人民法院。其上诉案件由海事法院所在 地的高级人民法院管辖。 铁路运输法院 森林法

18、院 知识产权法院（2014在北京、上海、广州） 第二节 管辖 一、概念 指各级人民法院之间和同级法院之间受理第 一审民事案件的分工和权限 二、确立管辖的原则 两便原则：方便当事人进行诉讼、方便人民 法院行政审判权 保障公正审判原则 均衡各级法院工作负担原则 原则性与灵活性结合原则 维护国家主权原则 三、管辖的分类 （一）法定管辖与裁定管辖 -依法律规定和法院裁定为标准来分 （二）专属管辖与协议管辖 -以法律强制规定还是任意规定为标准 （三）共同管辖与合并管辖 -以诉讼关系为标准来分 第三节 级别管辖 一、概念 按照一定的标准，划分上下级人民法院之间 受理第一审民事案件的分工和权限。 二、确定标

19、准 案件的性质 案件的繁简程序 1.案件的影响范围 三、各级法院管辖的第一审民事案件 （一）基层人民法院 N0.17“基层人民法院管辖第一审民事案件， 但本法另有规定的除外。” （二）中级人民法院 重大涉外案件 P70 在本辖区有重大影响的案件 1.最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案 件 （三）高级人民法院 N0.19“高级人民法院管辖在本辖区有重大影 响的第一审民事案件。” (四）最高人民法院 在全国有重大影响的案件 1.认为应当由本院审理的案件 地域管辖 A A县与县与C C、D D、E E、F F四县相邻。四县相邻。A A县加工厂和县加工厂和B B县食品厂于县食品厂于20092009

20、 年年1010月在月在C C县签订了一份真空食品袋加工承揽合同。其中约县签订了一份真空食品袋加工承揽合同。其中约 定：定：“运输方式：加工厂代办托运；履行地点：加工厂在运输方式：加工厂代办托运；履行地点：加工厂在D D 县的仓库。县的仓库。”“”“发生纠纷的解决方式：可以向发生纠纷的解决方式：可以向C C县和县和E E县的人县的人 民法院起诉。民法院起诉。”合同签订后，加工厂即在其设在合同签订后，加工厂即在其设在F F县的分厂县的分厂 进行加工，并在进行加工，并在F F县车站发货。食品厂收货后即投入使用。县车站发货。食品厂收货后即投入使用。 因真空食品袋质量不合格，致使食品厂袋装食品变质，损失

21、因真空食品袋质量不合格，致使食品厂袋装食品变质，损失 5 5万元。两厂几经协商未果。食品厂法定代表人即找来律师万元。两厂几经协商未果。食品厂法定代表人即找来律师 咨询，最后提出：咨询，最后提出：“怎么起诉都可以，但必须在怎么起诉都可以，但必须在B B县打官司，县打官司， 你能办就委托你，否则我另请高明。你能办就委托你，否则我另请高明。” 问：（问：（1 1）A A县与县与C C、D D、E E、F F四县法院是否都有管辖权？为什四县法院是否都有管辖权？为什 么？（么？（2 2）如果你是律师，能否满足食品厂的要求？为什么？）如果你是律师，能否满足食品厂的要求？为什么？ 济南市某超市与南京某汽车运

22、输公司在南京签订了济南市某超市与南京某汽车运输公司在南京签订了 一份运送盐水鸭的合同。汽车运输公司所属二车队一份运送盐水鸭的合同。汽车运输公司所属二车队 在从南京向济南运输途中，行至泰安市附近发生车在从南京向济南运输途中，行至泰安市附近发生车 祸，车、货俱损。超市因此向汽车运输公司索赔。祸，车、货俱损。超市因此向汽车运输公司索赔。 运输公司则以车祸责任不在己方为由拒绝赔偿，超运输公司则以车祸责任不在己方为由拒绝赔偿，超 市欲向法院起诉。市欲向法院起诉。 请问：（请问：（1 1）假设该超市与运输公司未在各同中约）假设该超市与运输公司未在各同中约 定管辖法院，那么，那些法院对本案有管辖权？请定管辖

23、法院，那么，那些法院对本案有管辖权？请 说明理由。说明理由。 （2 2）假设双方在合同中约定了管辖法院，那么，）假设双方在合同中约定了管辖法院，那么， 可以约定由哪些法院管辖可以约定由哪些法院管辖 李明在南京下关区有房屋三间，有子三人，李明在南京下关区有房屋三间，有子三人， 长子李林在南京，次子李明在上海，三子长子李林在南京，次子李明在上海，三子 李洪在镇江。李洪在镇江。20032003年李明去世后，李林将年李明去世后，李林将 其父的三间房屋占为已有，并出租给陈宏其父的三间房屋占为已有，并出租给陈宏 居住。李明、李洪得悉，认为李林、陈宏居住。李明、李洪得悉，认为李林、陈宏 侵犯了他俩的继承权，

24、准备分别以李林、侵犯了他俩的继承权，准备分别以李林、 陈宏为被告人向法院提起诉讼。陈宏为被告人向法院提起诉讼。 问：该诉讼应在何地进行？问：该诉讼应在何地进行？ 第四节 地域管辖 一、概念 地域管辖指同级人民法院之间受理第一审民 事案件的分工和权限。 二、一般地域管辖 根据当事人住所地与法院辖区之间的隶属关 系来确定的管辖。 一般确定原则：原告就被告 例外规定-原告住所地管辖 对不在中华人民共和国领域内居住的人提起 的有关身份关系的诉讼 对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身 份关系的诉讼 对被采取强制性 措施的人提起的诉讼 对被监禁的人提起的诉讼 最高法院解释中规定11种情形。P73 三、特

25、殊地域管辖 以当事人住所地、引起法律关系发生、变 更、消灭的法律事实的所在地、诉讼标的所 在地等与法院辖区的关系为标准而确定的管 辖。 1. 合同纠纷被告住所地或合同履行地 2.保险合同纠纷被告住所地或者保险标 的物所在地 3.票据纠纷票据支付地或被告住所地 4.公司设立、确认股东资格、分配利润、解 散等公司住所地 5.公路、水上、航空运输和联合运输合同纠 纷运输始发地、目的地或者被告住所地 6.因侵权行为提起诉讼侵权行为地或被 告住所地 7.因铁路、公路、水上和航空事故请求损害 赔偿提起诉讼事故发生地或车辆、船舶 最先到达地、航空器最先降落地或被告住所 地 8.因船舶碰撞或其他海事损害事故请

26、求损害 赔偿提起诉讼碰撞发生地、碰撞船舶最 先到达地、加害船舶被扣留地或被告住所地 9因海难救助费用提起诉讼救助地或者被 救助船舶最先到达地 10.因共同海损提起诉讼船舶最先到达地 、共同海损地或航程终止地 四、专属管辖 （一）概念 指法律规定某些特殊类型的案件，只能由特 定的法院管辖，其他法院一概没有管辖权。 排他性、强制性 （二）适用 不动产纠纷不动产所在地 因港口作业发生纠纷港口所在地 1.继承遗产纠纷被继承人死亡时住所地或 主要遗产所在地 在此不动产纠纷仅指因不动产的 权利确认、分割、相邻关系等引 起的物权纠纷。 解释第28条还明确以下四类案件 按不动产纠纷确认管辖：农村地 地承包经营

27、合同纠纷；房屋租赁 合同纠纷；建设工程施工合同纠 纷；政策性房屋买卖合同纠纷。 住所地在北京市海淀区的甲将自己所有的一套位于住所地在北京市海淀区的甲将自己所有的一套位于 朝阳区的房屋租给住所地在北京市昌平区的乙使用。朝阳区的房屋租给住所地在北京市昌平区的乙使用。 在租赁期间乙觉得客厅太小，未经甲同意便擅自将在租赁期间乙觉得客厅太小，未经甲同意便擅自将 该房屋的卧室与客厅的墙打通，改成一个大的客厅。该房屋的卧室与客厅的墙打通，改成一个大的客厅。 半年后甲发现此事，决定向法院起诉乙，关于本案半年后甲发现此事，决定向法院起诉乙，关于本案 的管辖说法正确的是：的管辖说法正确的是： A A可以由朝阳区或

28、昌平区人民法院管辖可以由朝阳区或昌平区人民法院管辖 B B只能由朝阳区人民法院管辖只能由朝阳区人民法院管辖 C C可以由海淀区、昌平区或朝阳区人民法院管辖可以由海淀区、昌平区或朝阳区人民法院管辖 D D如果甲既向朝阳区人民法院起诉又向昌平区人民如果甲既向朝阳区人民法院起诉又向昌平区人民 法院起诉，则应由先立案的人民法院管辖法院起诉，则应由先立案的人民法院管辖 五、协议管辖 （一）概念 指双方当事人在纠纷发生之前或者发生之后， 通过协商确定案件的管辖法院。 （二）明示的协议管辖-双方明确约定 1.只适用于合同或其他财产权益纠纷 2.只限于被告住所地、合同履行地、合同签订 地、原告住所地、标的物所

29、在地等与争议有 联系的地点的法院。（如选择无实际联系地 点则无效） 3.必须采取书面的形式 4.不得违反级别管辖和专属管辖的规定 （三）默示的协议管辖（推定管辖、应诉管辖） 指原告向无管辖权的法院起诉后，被告不提出 管辖权异议且应诉答辩的，视为当事人承认受 诉法院为有管辖权的法院 【案情】 原告长应公司（住所地在B区）为购买位于A 区内的厂房，作为合同的乙方与作为合同甲 方的被告盈田公司签订了工业用房买卖合同 。合同第十六条约定了争议解决方式：“本 合同在履行过程中发生的争议，由双方当事 人协商解决，协商不成的，依法向乙方所在 地人民法院起诉。”双方在合同履行过程中 发生纠纷，原告向不动产所在

30、地即A区法院起 诉。被告认为本案对管辖进行了约定，应由 乙方所在地即B区法院管辖。 【分歧】 一种观点认为，本案交易标的为位于A区内的 工业用房，应为不动产纠纷，属于专属管辖 范围，双方对纠纷解决方式的约定违反了专 属管辖的规定，应为无效，本案应由A区法院 管辖。另一种观点认为，本案交易标的虽为 不动产，但案件本质上属于合同纠纷，应适 用合同纠纷管辖的一般规定，尊重当事人对 管辖权的约定，应移送乙方所在地即B区法院 管辖。 第五节 移送管辖、指定管辖和管 辖权的转移 一、移送管辖 （一）概念 指法院在受理民事案件后，发现本院对案件 并无管辖权，依法将案件移送给有管辖权的 法院审理的制度。 通常

31、发生在同级法院之间，但不排除上、下 级之间的适用。 （二）移送的条件 人民法院已经受理案件 受理案件的法院对该案无管辖权 接受移送案件的法院依法有管辖权 （三）移送管辖裁定的效力 接受移送的法院应当受理，不得再行移送 1.受移送法院认为本院无管辖权，应报请共同 上级法院指定 （四）移送管辖与管辖恒定 管辖恒定指管辖权的确定，以原告起诉时为 准，原告起诉时有管辖权的法院，不管影响 案件管辖因素如何时变化，始终有管辖权。 有管辖权法院受案后，不得以被告行政区域 变更为由进行移送 （五）移送管辖与默示协议管辖（应诉管辖） 依解释第35条，当事人在答辩期间届满后未应 诉，人民法院在一审开庭前，发现案件

32、不属于 本院管辖的，应当裁定移送有管辖权的人民法 院。 *除非被告不提出管辖异议并且应诉答辩，否则 人民法院在案件受理后到一审开放前发现本院 无管辖权的，都应当移送。 二、指定管辖 （一）概念 指上级法院在法律规定的情形下以裁定的方 式指定下级法院对某一案件行使管辖权。 （二）适用情形 受移送法院认为受移送的案件不属于本院管 辖 有管辖权的法院由于特殊原因不能行使管辖 权 1.法院之间发生管辖权争议，协商解决不了 三、管辖权的转移 （一）概念 依据上级法院的决定或者同意，案件的管辖 权由上级法院转移给下级法院，或由下级法 院转移给上级法院。 1.自下而上的转移 上级主动提审、下级报请上级审理

33、2.自上而下的转移 管辖权自上而下的转移 条件： 上级人民法院认为确有必要将本院管辖的案 件交下级法院审理； 报其上级法院批准 下列案件可以在开庭前交下级法院审理： 破产程序中有关债务人的诉讼案件 当事人人数众多且不方便诉讼的案件 最高人民法院确定的其他类型案件 管辖权转移与移送管辖的区别 1.性质不同：移送案件 / 转移管辖权 2.作用不同：纠错 / 对级别管辖的变通 3.程序要求不同：通常在同级之间，无需经上 级法院决定或同意 / 有严格的条件和程序要求 三、管辖权异议的处理 （一）一般规定 异议成立，裁定移送案件；异议不成立，驳回 对管辖异议的裁定不服，可在10日内上诉。 （二）特别规定

34、 审查期间：被告在答辩期间提出异议的，法院 应在15日内作出裁定； 答辩期满后，原告增加诉讼请求金额使标的额 超受诉法院管辖的，法院应审查并作出裁定 1.同时提出级别与地域管辖异议的，受诉法院一 并作出裁定 某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件 ，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送 该省乙市B区法院审理。乙市B区法院经审查 认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区 法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做 法，下列哪一选项是正确的？ A 将案件退回甲市A区法院 B将案件移送同级第三方法院管辖 C报请乙市中级法院指定管辖 D与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法 院指定管辖 关于民事案件

35、的级别管辖，下列哪一选项是正 确的？ A第一审民事案件原则上由基层法院管辖 B涉外案件的管辖权全部属于中级法院 C高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区 内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己 审理的案件 D最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案 件 关于管辖权异议的表述，下列哪一选项是错 误的？ 当事人对一审案件的地域管辖和级别管辖均可 提出异议 通常情况下，当事人只能在提交答辩状期间提 出管辖权异议 管辖权异议成立的，法院应当裁定将案件移送 有管辖权的法院；异议不成立的，裁定驳回 对于生效的管辖权异议裁定，当事人可以申请 复议一次，但不影响法院对案件的审理 依据我国民事诉讼法和相关司法解

36、释的规定 ，下列关于管辖问题的哪一表述是错误的？ A适用督促程序的案件只能由基层人民法院管 辖 B按级别管辖权限，高级人民法院有权管辖其 认为应当由其管辖的第一审案件 C协议管辖不可以变更级别管辖 D涉外民事诉讼中不动产纠纷由不动产所在地 法院管辖 居住在甲市的吴某与居住在乙市的王某在丁 市签订了一份协议，吴某将一幅名人字画以 10万元的价格卖给王某并约定双方在丙市一 手交钱一手交货，后吴某反悔并电告王某自 己已将字画卖给他人。王若想追究吴某的违 约责任，应向何地法院起诉 ？ A甲市法院 B 乙市法院 C丙市法院 D 丁市法院 李平与王坚二人于1993年在A市甲区街道办 事 处登记结婚，婚后二

37、人一直居住在B市乙 区。1997年李平与王坚在C市从事假烟生产 被公安机关查获，C市丙区法院于同年12月 以生产假冒产品罪判处李平与王坚有期徒刑5 年。判决生效后李平与王坚被关押在位于C市 丁区的监狱。2000年5月，李平拟向法院起 诉离婚，请问下列哪个法院对本案有管辖权 ？ A . A市甲区法院 B. B市乙区法院 C. C市丙区法院 D. C市丁区法院 2008年7月，家住A省的陈大因赡养费纠纷， 将家住B省甲县的儿子陈小诉至甲县法院，该 法院受理了此案。2008年8月，经政府批准 ，陈小居住的甲县所属区域划归乙县管辖。 甲县法院以管辖区域变化对该案不再具有管 辖权为由，将该案移送至乙县法

38、院。乙县法 院则根据管辖恒定原则，将案件送还至甲县 法院。下列说法哪些是正确的： A 乙县法院对该案没有管辖权 B 甲县法院的移送管辖是错误的 C 乙县法院不得将该案送还甲县法院 D 甲县法院对该案没有管辖权 第六章 当事人和诉讼代理人 第一节 当事人概述 一、当事人的概念与特征 指因民事权利义务发生争议，以自己的名义进 行诉讼，能够引起诉讼程序发生、变更、消 灭的人。 二、民事诉讼权利能力和民事诉讼行为能力 （一）民事诉讼权利能力当事人能力 指能够成为民事诉讼当事人，依法享有民事 诉讼权利和履行民事诉讼义务的资格。 是一种抽象的资格，与具体诉讼无关， 即具有资格并不必然成为当事人。 包括：公

39、民、法人、其他组织 *个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人，个人 合伙组织本身没有民事诉讼权利能力。 下列情形，以行为人为当事人 法人或其他组织应登记而未登记，行为人以 该法人或其他组织名义进行活动 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权 终止后以被代理人名义进行活动（表见代理 除外） 法人或其他组织终止后，行为人仍以其名义 进行活动 对侵害死者遗体、遗骨及姓名、肖像、名誉 等行为提起诉讼，死者近亲属为当事人 无行为能力人或限制行为能力人造成他人损 害，与其监护人为共同被告。 （二）民事诉讼行为能力 又称诉讼能力，指当事人可以亲自实施诉讼 行为，依法通过自己的行为行使诉讼权利和 履行诉讼义务的资格

40、。 无诉讼行为能力人实施的诉讼行为无效。 无诉讼行为能力人可以成为当事人，但只能 通过其法定代理人实施诉讼行为 三、当事人适格 也称正当当事人，指就特定的诉讼，能够以 自己的名义起诉或应诉的资格。 是作为具体的诉讼当事人的资格，必须 以特定诉讼的存在为前提。明确有诉讼权利 能力的人在特定的诉讼中能否作为本案当事 人。 （二）当事人适格的标准 （满足其一） 争议民事法律关系主体 诉讼担当 1.有诉的利益 四、当事人的变更 （一）法定的当事人变更（诉讼承担） 诉讼中当事人死亡，由其继承人承担诉讼 法人或其他组织在诉讼中发生变更，由变更 后的法人或其他组织继续进行诉讼 法人解散、依法被撤销或宣告破产

41、，当事人 更换为由清算组织 1.（二）任意的当事人变更 （现行法无，82有 ） 第二节 共同诉讼人 一、共同诉讼的概念 指当事人一方或者双方为2人以上的诉讼。 *依共同诉讼人与诉讼标的之间的关系的不同， 共同诉讼可以分为必要共同诉讼和普通共同 诉讼。 有助于实现对共同诉讼人权益的平等保护 简化诉讼程序，节省司法成本 避免法院在同一事件的处理上作出相互矛盾 的裁判 俞志清与何玉香有子女俞志清与何玉香有子女6 6人，长子俞文教、次子俞人，长子俞文教、次子俞 文才、小儿子俞文峰、长女俞文香、次女俞文英、文才、小儿子俞文峰、长女俞文香、次女俞文英、 小女儿俞文芳，小女儿俞文芳，19901990年兄妹协

42、商将来父母完全丧失年兄妹协商将来父母完全丧失 劳动能力时，每人每月给父母赡养费劳动能力时，每人每月给父母赡养费1010元。元。20102010年年 两老完全丧失劳动能力，以子女每月支付两老完全丧失劳动能力，以子女每月支付6060元赡养元赡养 费不够维持生计为由要求增加赡养费。因与三个儿费不够维持生计为由要求增加赡养费。因与三个儿 子协商不成，俞志清以原告身份起诉三个儿子，请子协商不成，俞志清以原告身份起诉三个儿子，请 求增加赡养费。求增加赡养费。 某县一私营企业，某县一私营企业，20082008年年1010月安排打字工王月安排打字工王 某、章某加班赶制一批订单，没有支付加班某、章某加班赶制一批

43、订单，没有支付加班 工资工资 。王某、章某分别找企业主叶某催要，。王某、章某分别找企业主叶某催要， 叶某均借故推托。后王某、章某申请仲裁，叶某均借故推托。后王某、章某申请仲裁， 对劳动争议仲裁委员会裁决不服，又向法院对劳动争议仲裁委员会裁决不服，又向法院 起诉。问：本案原告属于何种共同诉讼人？起诉。问：本案原告属于何种共同诉讼人？ 郑某与邻居钱某一直不睦。一天，钱某在院里与郑某与邻居钱某一直不睦。一天，钱某在院里与 别人闲聊，郑某以为在说她坏话，便带领儿子李别人闲聊，郑某以为在说她坏话，便带领儿子李 某、儿媳王某冲出殴打钱某，至其多处受伤，花某、儿媳王某冲出殴打钱某，至其多处受伤，花 去医药费

44、去医药费200200余元。第二天，钱某之子孙毅下班回余元。第二天，钱某之子孙毅下班回 家与郑某一家三人相遇，与郑某等理论，又被郑家与郑某一家三人相遇，与郑某等理论，又被郑 某等人打伤，用去医药费某等人打伤，用去医药费100100元。钱某的丈夫孙某元。钱某的丈夫孙某 出差回来后便以原告身份起诉，要求郑某承担侵出差回来后便以原告身份起诉，要求郑某承担侵 权赔偿责任。权赔偿责任。 问：孙某是否为符合条件的原告？本案当事人问：孙某是否为符合条件的原告？本案当事人 如何列？如何列？ 二、必要共同诉讼 指当事人一方或双方为2人以上，诉讼标的是 共同的共同诉讼。 当事人一方或双方为2人以上 诉讼标的是共同的

45、（共同诉讼人对诉讼标的 有共同的权利或共同的义务） 可能因为：诉讼发生之前存在有共同的权利或 义务、因共同的行为而发生、当事人的选择 （担保） （三）必要共同诉讼人的追加 （四）必要共同诉讼人的内部关系 原则：其中一人的诉讼地为经其他共同诉讼人承 认，对其他共同诉讼人发生效力 例外： 一审裁判后，一个共同诉讼人上诉，即使其他 人未上诉，该上诉行为的效力及于其他共同诉 讼人 1.诉讼过程中，一共同诉讼人出现延期审理、诉 讼中止情形的，效力及于全体共同诉讼人 （二）普通共同诉讼人 1.特征 有两个以上属于同一种类的诉讼标的 是可分之诉 法院对各诉讼请求须分别确定，而非合一 2.条件 诉讼标的属同一

46、种类 人民法院认为可以合并审理，并经当事人同 意 （三）普通共同诉讼人之间的关系 普通共同诉讼人之间各自独立： 1.具有一定的牵连性：如证据的使用 第三节 诉讼代表人 一、概述 诉讼代表人，指为了便于诉讼，由人数众多 的一方当事人推选出来，代表该方全体当事 人进行诉讼的人。 代表人诉讼符合共同诉讼的基本条件，本质 为一种特殊形态的共同诉讼。 功能：提高诉讼效率；扩大司法解决纠纷的 功能； 二、人数确定的代表人诉讼 指起诉时当事人一方人数众多且确定，由其 成员推 选出诉讼代表人，代表全体共同诉讼人参加 诉讼。 代表人的产生： 可由全体当事人推选，也可由部分当事人推 选自己的代表人 1.推选不出代

47、表人的当事人，在必要共同诉讼 中可由自己参加，在普通共同诉讼中可另行 起诉 三、人数不确定的代表人诉讼 （一）概念 当事人一方人数众多，且起诉时人数尚未确 定 人数众多的当事人涉及的诉讼标的属于同一 种类 （二）诉讼代表人的产生程序 法院公告（公告时间不少于30日） 登记 （不登记不影响其当事人资格，可单独 起诉 ） 确定代表人：推选-协商-指定 （三）人数不确定的代表人诉讼裁判的效力 在登记的范围内执行，对参加登记的权利人 有直接的拘束力。未参加登记的权利人提起 诉讼，法院认定其请求成立的，裁定适用法 院已经作出的判决、裁定 第四节 第三人 一、第三人概述 （一）第三人的概念和特征 1.第三人的概念 指对他人争议的诉讼标的有独立 的请求权， 或者虽无独立的请求权，但案件的处理结果 与其有法律上的利害关系，因而参加他人之 间正在进行的诉讼的人。 可分为有独立请求权的第三人和无独立请求 权的第三人（参加诉讼的根据、参加方式及 诉讼地位不同） 2.