关于涉外合同的订立

1、关于涉外合同的订立合同是民法关系中调整经济行为最常见的表现形式，合 同无论是以书面方式达成还是采用其他方式，只要其内容不 违反法律的强制性规定，则对签约当事人具有约束力，现今 经济活动的纷繁复杂决定了合同内容的多样、复杂性，如何 订立合同，起草合同对于合同当事人的风险防范有着极为重 要的意义。(一) 当事人在签订涉外合同时，除了合同法规定的 基本原则和订立合同的一般规则外，还应注意下列主要事 项：(1) 尊重国家主权原则。主权原则既贯彻于国际政治关 系中，也贯彻于国际经济关系中。涉外合同的当事人在订立 合同过程中必须维护国家的主权，不得订立任何有损于我国 国家主权的涉外合同。(2) 遵守有关国

2、际交往方面的法律规定。在我国，尤其 要遵守有关涉外方面的法律和行政法规。当然，当事人签订 合同时视具体情况还得遵守有关其他国家或者地区的法律 和国际条约。(3) 主体必须合法。目前，如前所述，就对外贸易方面 的合同而言，订立合同的我方当事人必须是享有对外经济经 营资格的对外贸易经营者 (法人或者其他组织)；没有对外经 济经营权的单位和个人，应当委托对外贸易经营者对外签订 合同，代办有关贸易事宜。（4）委托代理的，代理人（即对外贸易经营者）必须在核 定的经营业务范围内根据委托人委托的外贸事项对外签订 合同。代理人不得超越经营权限签订合同，也不得超越代理 权限签订合同。如果委托人也是具有外贸经营权

3、的单位，代理人应以委托人名义签订合同；如果委托人是没有外贸经营权的单位或者个人，代理人应以自己名义签订合同（这实际上是合同法上所规定的行纪合同内容，详见本书“行纪 合同”一章）。（5）由国家批准的合同，必须经过国家批准。我国有关 法律、行政法规规定应当由国家批准的合同，获得批准时， 方为合同成立。尤其是国家限制进出口的货物或者技术，进 口或者出口时应当经过国家有关主管部门批准。未经国家有 关主管部门批准而签订合同的，该合同不能成立。（二）涉外合同订立的过程涉外合同订立的过程，按照合同法的规定，就是要 约和承诺的过程。但在国际贸易中，合同订立比国内交易磋 商复杂得多，而且充满了矛盾。贸易磋商可以

4、通过书面形式 （包括信件、电报、电传、传真、电子邮件等）或者口头（电话等）进行，也可以通过书面和口头相结合，交叉进行。下 面，以货物买卖贸易为例，其合同磋商整个过程一般包括以下四个基本环节（其他涉外合同磋商比照适用）：1、询盘询盘，又称询价，是指买方或者卖方为了洽谈购买或者 销售产品，而向对方提出交易条件的询问。询盘可只询问产 品价格，也可以询问其他一项或者几项交易条件，直到对方 发盘。在实际业务中，由买方主动发询盘的较多。 买方询盘， 是要求卖方发盘。询盘的对象，应事先有所选择。除因用货 单位订购特定的产品，只能向指定的产品生产厂家询盘外， 一般可根据以往的业务资料，或者经其他方面的查询，选

5、择 适当的外方交易对象，进行询盘。询盘的对象多少，应根据 产品和交易的特选择确定，既不宜在同一地区多头询盘，影 响市场价格，也不宜只局限于个别客户而无法进行比较、选 择。对数量较大的进口或者出口任务，应适当安排采购或者 销售进度，以免对方抬价或者压价，千万不必要的浪费。在 询盘中要注意策略，一般不宜过早透露真实意图，以免处于 不利地位，但对货物品种、规格、型号、技术要求等务求详 尽。询盘对于双方无法律效力，且并不是每笔交易秘书处必 需的，有时未经询盘可直接向对方发盘。但它往往是交易的 起点，故不能忽视。2、发盘发盘在法律上称为“要约”，习惯上又称为发价，是买 方或者卖方向对方提出各种交易条件，

6、并愿意按照这些条件 达成交易、签订合同的一种表示。在国际贸易中，通常是一 方接到另一方询盘后提出发盘，但也有不经询盘而直接提 出。买方发盘称为购货发盘，卖方发盘称为售货发盘。在实 际业务中，往往由卖方主动发盘。 发盘一经受盘人有效接受， 在当事人之间就产生了法律约束力的合同。因此，不论是卖 方还是买方，在其发盘为对方有效接受后，如发现所报价格 或者其他条款难以实现等情况，都不得拒绝对方按所接受的 发盘条件履行其责任义务，否则将构成违约。发盘和接受都 是法律行为，必须符合法律规定，只有符合法律规定的发盘 和接受才能成立法律意义上的有效合同。联合国国际货物 销售公约第十四条规定，“向一个或一个以上

7、特定的人提 出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发盘人在得到 接受时承受约束的意旨，即构成发盘。”3、比价和还盘在收到国外来盘后，要对来盘的各项交易条件进行分 析，根据掌握的其他资料认真比较，如对商品品质、数量、 交货条件和付款条件相同的发盘进行比较，对各种不同交易 条件的发盘进行比较，对同商品过去的成交价格和现行的报 价比较。比较时，应注意不同品质的差价，不同成交数量的 差价和汇率的变化等。在摸清情况后，就要选择适当的交易 对象进行还盘。还盘是受盘人对发盘条件不完全同意而提出 修改、限制或者增加新条件的表示发盘一经还盘，原发盘的效力即告终结。还盘实质上受盘人对发盘拒绝后又作出的一 项新的

8、发盘，还盘人即为新的发盘人，原发盘人为新盘的受 盘人。如果还盘人在还盘后又反悔，想重新接受原发盘，那 么只有经过原发盘人同意后，合同才能成立。在实际业务中，一项交易的达成，往往不是经过一方发盘、另一方接受这样 一个回合，而是在发盘后，要经过还盘、再还盘等多次、甚 至几十次反复，才能最后确定。就内容来讲，还盘可以是还 价，也可以改变其他交易条件。4、接受接受是指买方或者卖方 （作为受盘人）无条件地接受对 方（发盘人）在发盘中提出的交易条件，并有意按照这些条件 同对方达成交易、订立合同的一种表示。发盘一经接受，合 同就成立了，发盘人和受盘人任何一方不得擅自更改或者撤 销。接受必须符合法律规定。根据联合国国际货物销售合 同公约有关规定，受盘声明或者做出其他行为表示同意一 项发盘，即为接受，缄默或者不行动本身不等于接受。对发 盘表示接受，是达成进口或者出口合同的必经程序之一。（三）涉外合同的主要条款当事人之间的权利、义务范围是以合同条款为依据的。合同的主要条款完备与否，往往也是决定合同是否成立生效 的重要条件之一。因此，订立一个条款明确、完备的涉外合 同，既关系到合同的成立，又关系到合同的履行，也关系到 合同争议的解决，具有重要的法律意义。涉外合同的基本内容与国内合同的差不多，但具