风险投资和私募股权投资交易中的TermSheet及相关问题.ppt

1、风险投资/私募股权投资交易中的Term Sheet及相关问题,金杜律师事务所 | 2009,第2页,Term Sheet的若干基本问题,Term Sheet的法律性质及效力 非严格意义上的法律概念，中文或称“投资意向书”、“投资条款书”、“投资文件概要”等 其法律效力不可一概而论，是否构成有效合同，须结合具体条款个别判断： 条款内容是否具体确定 是否有愿意受其约束的明确意思表示 除排他性协商、保密、争议解决等明确约定具有约束力的条款外，实践中各方对于内容明确的投资条款和条件（包括投资方优先权利条款）等实质性条款一般约定其无法律效力 取决于正式法律文件的签订 道义上的约束力,第3页,Term S

2、heet的若干基本问题,Term Sheet的准备及签署 签署方 通常与被投资公司及其创始人股东（或实际控制人）签订 是否有必要让小股东也签字？ Term Sheet 通常由投资方准备 条款的详略程度 结合Term Sheet的功能、项目谈判所处阶段及个案投资策略等因素综合考虑 签署的时间 各方已就投资金额（或定价方式）、股权比例、交易架构等核心问题达成初步一致意见 考虑费用、尽早锁定交易等因素，通常在投资方进行尽职调查之前签订，也可在做了初步尽职调查后签订 内部批准程序（如投资委员会） 签署Term Sheet后即开始实质性推进交易,第4页,Term Sheet的若干基本问题,Term Sh

3、eet的主要功能及常见条款 主要功能： 确认投融资双方已达成的投资意向和目标，奠定进一步协商的基础 明确交易的实施计划及时间表 阐述投资方的关键投资条款和条件，特别是保护投资方利益的条款 常见条款： 1、公司估值、投资金额及所占股比、资金用途 2、实施计划（包括股权融资前的过桥贷款、公司重组等） 3、员工股权激励计划 4、交割的先决条件 5、陈述与保证 6、交割后承诺,第5页,Term Sheet的若干基本问题,7、投资方权利条款： 反稀释权(anti-dilution right) 优先受让权和共同出售权(right of first refusal and co-sale right) 拖

4、进出售权(drag-along right) 优先认购权(pre-emptive right) 检查和知情权(inspection and information right) 否决权(veto right) 赎回权(redemption right) （优先）分红权(dividend right) 清算优先权(liquidation preference) 8、业绩承诺（对赌条款,第6页,Term Sheet的若干基本问题,9、创始人股东的转股限制 10、创始人股东及管理层的不竞争承诺 11、签署董事赔偿协议/董事责任保险 12、签署管理权协议 13、费用 14、排他性 15、保密 16、有

5、效性 17、适用法律及争议解决,第7页,人民币基金境内投资的交易架构,投资方对内资公司进行增资，成为内资公司的新股东。 中外合资设立的人民币基金投资境内内资公司时是否适用通常的外资审批体制存在不确定性。 几个重要问题： 某些无法反映在经修订的公司章程中的投资方权利的约定 员工股权激励的实现方式 自然人股东转让股权的定价及税务合规（根据国税函2009285号关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知，自然人转让股权的，企业办理股权变更登记需持税务机关开具的股权转让所得缴纳个人所得税完税凭证或免税、不征税证明。纳税申报的计税依据明显不合理的，税务机关有权进行适当调整。,创始人股东,内资公司,创始

6、人股东,内资公司,投资方(人民币基金,第8页,外币基金境内投资的交易架构,投资方溢价认购内资公司的增资或采取购买老股加认购增资的方式，将内资公司变更设立为中外合资经营企业。涉及的主要交易文件包括增资协议、合资合同和合资企业章程。 几个重要问题： 产业政策 投资方增资并购内资公司的溢价率 投资方增资并购内资公司的股比计算 中外合资经营企业员工股权激励的实现方式（授予外籍、中国籍员工激励股份的不同处理） 某些无法反映在报批文件中的投资方权利的约定 中外合资经营企业股东转股的定价,创始人股东,内资公司,创始人股东,投资方(外币基金,中外合资经营企业,第9页,离岸交易中常见的投资方优先权及其境内适用,

7、反稀释权 境内适用无法律障碍 发生股权变动需经工商变更登记（中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准） 优先受让权和共同出售权 可约定适用 发生股权变动需经工商变更登记（中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准） 拖进出售权 可约定适用 发生股权变动需经工商变更登记（中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准） 优先认购权 可约定适用 发生股权变动需经工商变更登记（中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准,第10页,离岸交易中常见的投资方优先权及其境内适用,检查和知情权 可约定适用 否决权 特定事项的表决机制需符合现行法律规定 其他事项的表决机制可由公司章程自主约定 赎回权 要求按固定回报率进行回购的安排通常无法