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公司法 聊城大学商学院王金河TELangjinhe 1 公司法 学习要点 理解和掌握公司 公司法的概念及其特征 公司法 关于有限责任公司及股份有限公司的各项规定 公司的合并与分立 2 第一节公司法概述 一 公司的概念和种类 一 公司的概念及特征公司是依照公司法设立的以营利为目的的企业法人 公司法 第2条规定 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 公司具有如下特征 1 是依照 公司法 的规定设立的社会经济组织 2 公司是以营利为目的的法人团体 3 公司是企业法人 4 公司的所有权归股东共同所有 公司最终由股东共同控制 3 法人 法人定义 具有民事权利能力和行为能力 依法独力享有民事权利和承担民事义务的组织 法人成立的条件 1 依法成立2 有独立的财产或经费 能自主支配 3 有自己的名称 组织机构和场所4 能够独立承担民事责任企业法人对其法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任 法定代表人 依照法律或法人组织章程规定 代表法人行使职权的负责人 4 二 公司的种类 以股东对公司所付责任1 有限责任公司指股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司组织形式 特征 1 有限责任公司兼具资合和人合性质 2 有限责任公司实行资本金制度 3 股东人数有限制 4 不能公开募股 不能发行股票 5 不必向社会公开披露财务 生产 经营管理等信息 5 2 股份有限公司 是指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本 股东以其所认购股份对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人 特征 1 资本划分为等额股份 2 可以通过发行股票筹集资本 3 股东人数只有下限 一般情况下 股份有限公司的发起人不得少于2人 4 股票可以自由转让 5 生产经营以及财务要公开 6 3 无限责任公司 4 两合公司 以公司对外信用基础可以分为 人合公司 资合公司 人合兼资合公司以公司之间的控制关系可以分为 母公司和子公司 分公司以公司的国籍划分 中国公司和外国公司 7 案例某百货股份有限公司 简称甲公司 是1999年1月6日经某市政府报经省政府批准的股份有限公司 2000年3月 甲公司从某机械厂 简称乙厂 购得一批钢精锅 共计价款5 6万元 双方约定2000年的3月30日前用托收承付的方式支付 当乙厂把货物运到甲公司以后 按约定的期限要求甲公司付款时 发现甲公司经营几个月以来 因管理不善 亏损严重 外债较多 已无力偿还货款 而甲公司的几个股东均为当地有名的企业 经营状况良好 于是 乙厂将甲公司的股东之一 某房地产开发公司告上法庭 要求房地产公司偿还钢精锅的货款 问 该案应如何判决 为什么 8 二 公司法的概念和特征 一 公司法的概念公司法是规定公司的设立 组织与活动的法 广义的公司法是指国家关于公司的设立 组织与活动的各种法律 法规和规章的总称 狭义的公司法是 中华人民共和国公司法 二 公司法的特征1 公司法是一种组织法 2 公司法是一种行为法 3 公司法是一种强制性规范较多的法律 9 三 公司的登记管理 登记是国家为赋予公司法人资格而进行的一种行政行为 一 登记的管辖国家工商行政管理局主管全国的公司登记工作 我国的公司登记实行国家 省 自治区 直辖市 县 市 三级管辖制度 二 公司设立登记设立登记是将公司的主要事项依法呈报公司登记机关审核 并依法领取 企业法人营业执照 的行为 10 二 公司设立登记 1 设立公司的条件 1 必须有明确的出资人和出资额 2 必须制订公司章程 3 设立公司必须选定公司的名称和住所 2 设立登记的程序 1 办理设立登记必须先申请名称预先核准 11 2 设立登记的程序 2 公司的设立登记 设立有限责任公司的 应由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记 设立国有独资公司的 应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作为申请人 申请设立登记 设立股份有限公司的 应由董事会于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记 3 分公司登记 分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构 分公司不具有企业法人资格 12 三 公司的登记管理 三 变更登记1 公司的名称 住所 法定代表人 注册资本 经营范围 类型 股东等发生变化 2 公司因合并或分立而存续时 四 注销登记公司终止时 公司清算组织应当自公司清算结束之日起30日内依法向原办理设立登记的工商行政管理机关办理注销登记 注销登记是公司终止的法律标志 吊销 企业法人营业执照 和 营业执照 的公告由公司登记机关发布 13 四 公司的基本权利和义务 一 公司的基本权利 1 民事权利 公司以其全部法人财产权 依法享有民事权利 2 自主经营权 公司以其全部法人财产 依法自主经营 自负盈亏 投资权 投资对象 其他有限责任公司 股份有限公司 投资金额 累计投资额不得超过本公司净资产的50 投资后 接受被投资公司以利润转增的资本 其增加额不包括在内 国务院规定的投资公司和控股公司除外 4 分支机构设置权 分公司 无企业法人资格 子公司 具有企业法人资格 14 二 公司的基本义务 1 承担民事责任 民事责任 主要是财产责任 2 接受国家的宏观调控 3 守法守德 4 接受政府和社会公众的监督 5 保护职工权益 6 培训职工 7 支持工会活动 15 五 公司法 与三个涉外企业法的关系 公司法 是公司基本法 三个涉外企业法为特别法 在法律适用上 优先适用特别法 特别法没有规定的适用基本法 1 在注册资本管理方面 1 股东间的出资比例 2 公司注册资本的最低限额 3 公司的注册资本缴纳 4 股东向股东以外的人转让出资的规定 2 在公司内部管理机构设置方面 3 在利润分配和承担风险方面 公司法 规定 股东按其出资比例来分配利润和承担风险 中外合作经营企业法 规定 股东可以合同协议商定的比例分配利润和承担风险 16 第二节有限责任公司 一 有限责任公司的设立 一 有限责任公司的设立条件1 股东符合法定人数 有限责任公司由50个以下股东共同出资设立 一般2 50人 特殊1人 2 股东出资达到法定资本最低限额 1 法定资本最低限额 2人以上的最低注册资本金3万元 一人的10万元 法定资本是指公司向公司登记机关登记时 实缴的出资额 即经法定程序确认的资本 法定资本最低限额是指国家规定的设立公司所需资本的最低要求 2 出资方式 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 货币出资不得低于30 货币 实物 工业产权 非专利技术 土地使用权 17 一 有限责任公司的设立条件 3 出资缴纳期限 我国公司法允许分期缴纳 但26条规定 首次出资不得低于注册资本的20 3 股东共同制定章程公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章 有限责任公司的章程由股东共同制定 所有股东应当在公司章程上签名 盖章 公司章程包括两方面的内容 1 法定内容 2 任意内容 4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 5 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 18 二 有限责任公司的设立程序 1 订立公司章程 2 审批 3 法人登记 4 分公司的设立 5 出资证明书 证明股东已缴纳出资额的文件 由公司在登记注册后签发 出资证明书必须由公司盖章 19 案例 刘某 韩某 张某三人拟设立一有限责任公司 名为利民有限责任公司 公司的注册资本为30万元 其中刘某以货币出资20 韩某以实物出资40 张某以其设定质押权的的发明专利权出资40 刘某 韩某二人协商制定了公司章程 并通知了张某 由于韩某和张某未办理完相关手续 股东首次出资仅由刘某缴纳了5万元 分析 该案例有哪些地方违背了公司法 20 二 有限责任公司的组织机构 一 有限责任公司的股东会1 股东会 由全体股东组成 1 股东的权利 股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益 重大决策和选择管理者的权利 2 股东的义务 足额缴纳所认缴的出资 依其所缴的出资额承担公司债务 公司办理工商登记手续后 不得抽回出资 公司章程规定的其他义务 2 有限责任公司股东会的职权 21 3 股东会决议特别决议 经出席会议代表2 3以上表决权的股东通过 增加或减少注册资本 公司的合并与分立 解散与清算或变更公司形式 修改公司章程等 一般决议 经代表1 2以上表决权的股东通过 股东会决议由股东按照出资比例行使表决权 4 股东会的形式定期会议 按照公司章程规定的时间召开 临时会议 公司章程规定的会议时间以外召开的会议 只能由以下人员提议召开 代表l 4以上表决权的股东 1 3以上的董事 监事 22 二 有限责任公司的董事会和经理 1 董事会 3 13人 董事长1人 规模小的可以只设执行董事 1 董事会是公司股东会的执行机构 2 董事会的职权 3 董事会的召开 2 有限责任公司的经理 三 有限责任公司的监事会1 有限责任公司监事会的组成 2 有限责任公司监事会的职权 四 有限责任公司的董事 监事 经理的资格和职责 23 三 国有独资公司 一 国有独资公司的概念和特征国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司 特征 1 是一人公司 2 投资人 国家授权投资的机构或者国家授权的部门 3 它投资的行业是国务院确定生产特殊产品的领域或者属于特定的行业 二 国有独资公司的组织机构 1 不设股东会 2 设立董事会 董事会成员为3 9人 由国家授权投资的机构或者国家授权的部门委派或更换 成员中应当有公司职工代表 职工代表由公司职工民主选举产生 3 设经理 经理由董事会聘任或者解聘 三 国有独资公司的监督管理监事会主要由国务院或者国务院授权的机构 部门委派的人员组成 并有公司职工代表参加 24 四 一人有限责任公司 1 概念 一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 2 特征 1 最低注册资本金 10万元 一般的有限责任公司3万元 2 出资期限 一次性足额缴纳 3 设立公司的限制 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 且该有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 3 股东的连带责任 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 25 第三节股份有限公司 一 股份有限公司的概念和特征 一 概念 是指全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人 二 特征1 股份有限公司资本划分为等额股份2 股东对公司债务只负有限责任3 股东人数须达到法定最低人数 发起人2 200人 4 可以向社会公开募集资本5 股份有限公司是资合公司6 经营的公开性7 设立程序比较复杂 26 二 股份有限公司的设立 一 股份有限公司的设立条件和方式1 设立条件 发起人符合法定人数 2 200人 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 一般为500万 股份发行 筹办事项符合法律规定 发起人制订公司章程 并经创立大会通过 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 27 2 股份有限公司的设立方式 发起设立是由公司发起人自己认购公司应发行的全部股份而成立公司 募集设立是由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分向社会公开募集而成立的公司 28 二 股份有限公司的发起人 1 对股份有限公司发起人的要求 股份有限公司的发起人是指依法办理筹建股份有限公司事务的人 设立股份有限公司的发起人应当在2人以上200人以下 其中须有过半数的发起人在中国境内有住所 2 股份有限公司发起人的责任 1 依法认购其应认购的股份 募集设立的发起人认购不得低于应发行股份的35 2 承担公司筹办事务 制定公司章程 认缴和募集股份 3 在公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 4 在公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 5 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 29 三 股份有限公司的资本 公司注册资本应为在公司登记机关登记的实收股本总额 股本总额为公司股票面值与股份总数的乘积 这表明 我国公司法采用的是法定资本制 股份有限公司的注册资本的最低限额为人民币500万元 公司注册资本的三个基本原则 资本确定原则 资本充实原则 资本维持原则 四 发起人的出资要求出资方式 货币出资 也可以用实物 工业产权 非专利技术 土地使用权作价出资 出资要求 发起设立方式设立的 全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20 其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足 投资公司可以在5年内缴足 30 案例 1998年3月 柯达 中国 股份有限公司经国家工商行政管理局核准登记成立 该公司注册资本6500万 股东有5人 包括美国柯达公司和4家中国公司 美国柯达公司以现金和技术出资 持有柯达 中国 股份有限公司80 的股份 其余4家中国公司共持有20 的股份 这4家中国公司中 两家以资产出资 另外两家则实际上是名义上的股东 均以货币出资 每家出资额为l元人民币 问 该公司可否成立 31 五 公开募集股份的要求 以募集设立方式设立股份有限公司的 其股本除由发起人自己认购一部分外 还须向社会公众募集 公司法 对公开募集股份有如下规定 1 须经有关部门批准 首先 设立股份有限公司 必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准 其次 向社会公开募集股份时 必须经过国务院证券管理部门批准 2 向社会公开有关信息 发起人在向社会募集股份时 必须向社会公告招股说明书 3 由证券经营机构承销 32 六 股份有限公司的创立大会 1 股份有限公司创立大会的性质 实际上是一次股东大会 2 股份有限公司创立大会召开的条件 1 发行股份的股款已经缴足 已缴足的股款已经过法定的验资机构验资 并出具证明 2 公司组织机构 设立方案 高级管理人员的候选人名单已经确定 3 各项经过创立大会讨论审议的文件资料已经准备齐备 3 股份有限公司创立大会的召开 股份有限公司创立大会应在股款筹足 经法定验资机构验资并出具证明后30日内召开 股份有限公司创立大会由发起人召集主持 4 股份有限公司创立大会召开的程序 1 由发起人在创立大会召开15日前 将会议的日期通知各个认股人或者予以公告 2 各认股人出席会议 创立大会的召开必须有代表股份总数l 2以上的认股人出席 3 就设立公司的一些基本问题 作出决定 七 公司成立公司机构成立后 由董事会报送相关材料申请设立登记 经公司登记机关核准登记发给营业执照 公司成立 33 三 股份有限公司的组织机构 一 股份有限公司的股东大会1 性质及组成 由股东组成 股东大会是公司的权力机构2 股东大会的职权 同有限责任公司3 股东大会的形式年会即每年按时召开一次 上市公司的股东大会年会应于上一个会计年度完结之后的六个月之内举行 临时会议是指在年会以外遇有特殊情况依法召开的大会 召开临时会议的5种情况 1 董事人数不足 公司法 规定的人数或者公司章程所定人数的2 3时 2 公司未弥补的亏损达到股本总额的1 3时 3 持有公司股份10 以上的股东请求时 4 董事会认为必要时 5 监事会提议召开时 出现上述情形之一的 应当在2个月内召开临时股东大会 34 3 股份有限公司股东大会的决议 1 特别决议 对公司合并 分立或者解散和修改公司章程所作的决议 特别决议须经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 普通决议 除特别决议之外的为普通决议 只须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 2 股东出席股东大会 所持每一股份有一表决权 3 股份有限公司股东大会应对所议事项的决定形成会议记录 35 二 股份有限公司的董事会和经理 1 董事会 1 是公司股东大会的执行机构 对股东大会负责 2 股份有限公司董事会的职权 3 董事会的召开 董事会每年度至少召开两次会议 由董事长召集主持 董事会的每次会议应于会议召开10日以前通知全体董事 4 董事会的决议 股份公司的董事会 须有一半以上的董事出席方可举行 董事会的决议必须经全体董事的过半数通过 董事应当对董事会的决议承担责任 2 董事长 董事长是公司的法定代表人 由全体董事的过半数通过选举产生 3 股份公司的经理经理负责公司的日常经营管理工作 由公司董事会聘任或者解聘 三 监事会 四 董事 监事 经理的资格和责任 五 股份公司的职工和工会 同有限责任公司 36 四 上市公司的特别规定 一 概念 是指其股票在证劵交易所的股份有限公司 根据我国现行制度规定 股份有限公司发行的股票经证劵交易所审核同意上市交易 即成为上市公司 二 上市公司的条件 股份有限公司申请股票上市 应当符合下列条件 1 股票经国务院证劵管理机构核准已公开发行 2 公司股份总额不少于人民币3000万元 3 公开发行的股份达公司股份总数的25 以上 公司股本总额超过人民币四亿元的 公开发行股份的比例为10 以上 4 公司近三年无重大违法行为 财务会计报告无虚假记载 37 力合股份公司治理结构图 38 第四节公司的财务会计 一 财务会计在公司中的作用1 有利于保护投资者和债权人的利益 2 有利于吸收社会投资 3 有利于政府的宏观管理 二 公司财务会计的基本要求 公司应按国家有关规定建立本公司的财务会计制度 公司应依法编制各项财务会计报表 财务会计报告分为年度 半年度 季度和月度财务会计报告 公司应依法披露有关财务会计资料 公司除法定的会计账册外 不得另立会计账册 对公司资产 不得以任何个人名义开立账户存储 公司的财务会计报告应依法聘请会计师事务所审查验证 39 股利是按股份支付给持股人的公司盈余 利润是指企业在一定时期 一年 内生产经营的财务成果 包括营业利润 投资净收益以及营业外收支净额 公益金是公司从税后利润中提取的用于集体福利的资金 三 利润分配 公积金 是公司在资本之外所保留的资金 又称附加资本或准备金 盈余公积金是从公司盈余中提取的准备金 法定盈余公积金 任意盈余公积金 按照税后利润 减弥补亏损 的10 提取 按照公司章程规定或股东会决议提取和使用 资本公积金 直接由资本原因形成的公积金 如超过票面价额发行股份所得的溢价额 法定财产重估增值 接受捐赠的资产价值等 公积金的用途 1 弥补亏损 公司可使用盈余公积金弥补亏损 2 转增资本 用法定盈余公积金转增股本时 以转增后留存的该项公积金不少于注册资本的25 为限 40 第五节公司的变更 一 公司的合并指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为 1 合并的形式吸收合并指接纳一个或一个以上的企业加入本公司 加入方解散并取消原法人资格 接纳方存续 A B A或B 新设合并是指两公司与两个以上的企业合并成立产一个新公司 原合并各方解散 取消原法人资格 A B C 2 合并的程序 1 签订合并协议 2 确认债权 债务 3 报批 4 重新登记 3 合并各方的债权 债务应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继 41 二 公司的分立 分立的形式 分立是指一个公司依法分为两个以上的公司 分立的形式 派生分立 公司以其部分财产和业务另设一个新的公司 原公司存续 A A B 新设分立 公司以全部财产分别归入两个以上的新设公司 原公司解散 A B C 分立的程序 与合并的程序基本一样 公司分立前的债务 按所达成的协议由分立后的公司承担 42 三 公司注册资本的减少和增加 公司注册资本的减少公司需要减少注册资本时 必须编制资产负债表及财产清单 并应自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人 并于30日内在报纸上至少公告3次 债权人自接到通知书之