劳动合同法讲座(课件).doc

.以案释法提高劳动者的权利意识案例12015年3月，某员工经医院诊断为腰肌劳损，从此开始断断续续请病假，一直请到2015年8月。期间，该名员工开始通过各种途径和方法进行维权，包括向环保部门举报公司偷排污水，向安全生产监督部门反映公司存在安全隐患等，但都没什么效果。2015年4月，该名员工提请了劳动仲裁，要求公司对其腰肌劳损作出经济赔偿、确认公司违章冒险作业导致工伤并要求赔偿、要求按2012年考核不合格的结论确认解除劳动合同并给予经济补偿、共4项诉求。2015年9月，公司以该名员工长期迟到、旷工、消极怠工、串岗离岗，且经多次教育批评和谈话、警告，仍屡教不改，严重违反用人单位规章制度为由，解除了与该名员工的无固定期限劳动合同，并不给予任何的经济补偿。2015年11月，该名员工又第二次提请了劳动仲裁，要求公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金和补偿金、补缴2007年至2011年四年的养老、医疗、失业保险和住房公积金、办理档案移交手续等共6项诉求。案例1包含的问题：1、 不能胜任工作，能否消极上班、迟到早退？2、 员工考核不合格后，某公司没有作出解聘通知，是否发生解除劳动合同的法律效果？3、 某公司以该员工严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同、不给予任何经济补偿，是否合法？4、 某公司能否单方面解除无固定期限的劳动合同？ 5、 用人单位未给职工参加养老等社会保险，能否通过劳动仲裁或诉讼途径解决？ 案例22008年7月，某员工入职某公司担任公司下属门店的核算员，2014年12月双方劳动合同期满，该公司撤销了门店核算员的岗位，将该名员工调整至另一门店担任营业员，并相应调整了工资计算方式和工资标准。由于营业员是两班倒，工作时间转变了，而且新的门店上班路途更远，该名员工没有与公司续订劳动合同，而是提请了劳动仲裁，要求公司支付终止劳动合同经济补偿金2万余元、补发2008年至2014年共六年的每周六、节假日、应休未休年休假的加班工资5万余元、以及2014年年底双薪等合计9万余元。案例2包含的问题：1、 劳动合同期满未续订劳动合同的，某公司是否应当支付经济补偿？续订时的工资标准是按原合同还是按实际？2、 某公司单方调整该员工的岗位是否合法？能否以此为由解除劳动合同并要求某公司支付经济补偿？3、 某公司实行每周六天工作制的，是否还需要另外支付周六的加班工资？ 要回答这些问题，就要学习劳动法相关知识。今天主要讲四个方面：第一是劳动关系与劳动法；第二是劳动合同的订立与效力；第三是劳动合同的履行与变更；第四是劳动合同的解除与终止。1、 劳动关系与劳动法1、劳动关系案例中，某员工入职某公司担任公司下属某门店的核算员，双方之间形成的社会关系具有特殊独立的特点，我们称之为“劳动关系”，其特点是：（1） 主体特定：一方是劳动者，另一方是用人单位。案例中，某员工是提供劳动的自然人个体，是劳动者；某公司是依法成立的企业，通过某员工提供的劳动来完成一定的工作任务，属于用人单位。（2） 劳动关系是在实现劳动过程中发生的社会关系。职业劳动、集体劳动、工业劳动。私人雇佣劳动关系、农业劳动关系、家庭成员的共同劳动关系不是劳动法调整。（3） 具有人身、财产双重属性。人身属性体现在用人单位管理权，案例中，某公司在工作时间、工资分配、休息休假、工作任务、劳动安全卫生等方面进行管理；某员工也必须亲自履行劳动义务，并遵守用人单位的劳动规章制度，按照用人单位的要求进行劳动。财产属性体现在劳动者是有偿提供劳动力，用人单位支付劳动报酬。（4） 具有平等、从属双重属性。平等体现在劳动关系是通过市场机制双向选择、以订立劳动合同的形式确定的，遵循平等、自愿、合法原则。但由于用人单位不仅比劳动者更有经济实力，而且在劳动关系建立后，劳动者从属于用人单位，一般而言劳动者牌相对弱势，因此存在着事实上的不平等。从属属性则是说，劳动关系一经确立，劳动者成为用人单位的职工，与用人单位存在身份、组织和经济上的从属关系，双方形成管理与被管理、支配与被支配的关系。问题：假如案例2中的某公司没有办理营业执照，双方是否劳动关系？第九十三条对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。2、 劳动法正是由于劳动关系存在以上几个特殊性，加上我国目前的现实状况是劳动力相对过剩，资本处于强势，劳动者处于弱势，劳动者与用人单位力量对比严重不平衡，实践中侵害劳动者合法权益的现象比较普遍。因此，劳动法的基本价值取向是向保护劳动者倾斜。狭义上的劳动法即中华人民共和国劳动法，广义上的劳动法是指调整劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其他社会关系的法律规范的总称。其渊源有：宪法中有关劳动领域事务的规定 ；全国人大及其常委会制定的劳动法律，如劳动法、劳动合同法、职业病防治法、社会保险法、劳动争议调解仲裁法；国务院制定的劳动行政法规，如劳动合同法实施条例、工伤保险条例、住房公积金条例、全国年节及纪念日放假办法、职工带薪年休假条例、国务院关于职工工作时间的规定；国务院各部委制定的劳动规章，如劳务派遣暂行规定、实施中华人民共和国社会保险法若干规定，国家统计局关于工资总额组成的规定、最低工资规定、企业职工带薪年休假实施办法；省、自治区、直辖市人民政府或者人大和人大常委会制定的地方性法规规章，如广东省工伤保险条例、广东省工资支付条例、广东省劳动保障监察条例；其他规范性文件，如最高法发布的司法解释，至今发布了最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释以及解释（二）、（三）、（四），目前解释（五）正在制定中。这么多的法律文本，其所规范的对象就是劳动关系这种社会关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系，比如：（1）管理劳动力方面；（2）社会保险方面；（3）工会组织方面；（4）劳动争议处理方面；（5）劳动监察方面。二、劳动合同的订立与效力1、劳动合同的订立什么是劳动合同？劳动合同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的书面协议。案例中，某员工提请劳动仲裁首先要证明自己与某公司之间存在劳动关系，假如没有书面劳动合同，则要证明劳动关系就比较难了。劳动合同法第10条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。同时要求劳动合同文本应当由用人单位和劳动者各执一份。用人单位不签订书面劳动合同要承担相应的法律责任，劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。劳动合同的类型分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限三种。固定期限劳动合同约定的合同期满，双方无续订的意思表示劳动合同即告终止，双方有续订的意思表示的可以续订；劳动合同法规定，连续两次订立固定期限劳动合同后续订的，劳动者提出要求签订无固定期限的劳动合同，用人单位应当依法签订无固定期限的劳动合同。无固定期限的劳动合同即只约定合同生效的起始日期，没有确定合同终止日期，在不出现法律、法规规定的法定终止情形时，而且双方也没有主动提前解除劳动合同，那么无固定期限劳动合同可持续至劳动者法定退休年龄为止。在建筑业、临时性、季节性工作中，可以签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同，当该项工作完成后，劳动合同即告终止。案例2问题：3、某公司实行每周六天工作制的，是否还需要另外支付周六的加班工资？国务院关于职工工作时间的规定（1994年）：第三条职工每日工作小时、每周工作小时。劳动法：第三十六条【国家工时制度】国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条【延长工时的报酬支付】有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见（粤高法发200813号）第二十七条用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。2、劳动合同的效力3、 劳动合同的履行与变更1、 劳动合同的履行劳动合同依法订立即具有法律约束力，用人单位与劳动者应当合同履行各自的义务。用人单位应当根据约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬，安排加班的应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告，劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。案例1问题：1、不能胜任工作，能否消极上班、迟到早退？劳动法：第三条第二款：劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。劳动合同法：第四十条【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；具体履行原则，是指确定劳动合同的要素，如工资、职位，应当是依据劳动合同具体履行过程中所变动后的状况来确定，而不应看最初书面合同的约定。当然，前提是劳动者接受了工资和职位的调整，否则，劳动者提出异议的，就不能视为双方达成了一致，应以调整前的条件为准。案例2问题：1、续订时的工资标准是按原合同还是按实际？2、 劳动合同的变更 劳动合同的变更应遵守平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律行政法规的规定。案例2问题：2、某公司单方调整该员工的岗位是否合法？能否以此为由解除劳动合同并要求某公司支付经济补偿？广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要（粤高法2012284号）：22用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（一）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（二）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（三）不具有侮辱性和惩罚性；（四）无其他违反法律法规的情形。用人单位调整劳动者的工作岗位且不具有上款规定的情形，劳动者超过一年未明确提出异议，后又以劳动合同法第三十八条第一款第（一）项规定要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。四、劳动合同的解除与终止1、劳动合同的终止劳动合同的终止较为简单，劳动合同终止的情形有：劳动合同期满的；劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；劳动者死亡、或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散；法律、行政法规规定的其他情形。上述情形中，一般无需支付经济补偿。案例2问题：1、劳动合同期满未续订劳动合同的，某公司是否应当支付终止劳动合同的经济补偿？第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；2、 劳动合同的解除劳动合同的解除是指劳动合同当事人在劳动合同期限届满之前依法提前终止劳动合同关系的法律行为，可分为协商解除、用人单位单方解除、劳动者单方解除。（1）双方协商一致，可以解除劳动合同。如果是由用人单位提出解除动议的，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。（2）预告解除。用人单位违法违约解除。立即解除合同。第三十七条【劳动者提前通知解除劳动合同】劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。（3）用人单位单方解除，是指在具备法律规定的条件时，用人单位无须双方协商一致即享有单方解除权。用人单位行使单方解除权应当事先将理由通知工会，工会认为不符合法律规定或者劳动合同约定的，有权要求用人单位纠正，用人单位应当研究工会意见并将处理结果书面通知工会。根据劳动合同法的规定，用人单位单方解除劳动合同的条件分为三种类型：第三十九条【过失性辞退】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一条【经济性裁员】有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人