经济法案例分析试题与讲解.doc

【案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：（1）1999年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。（2）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2000年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2000年5月，合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。（3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，于2000年4月独自决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为C公司提供担保。（4）2001年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2001年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2001年8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额。 要求： 根据以上事实，回答下列问题：（1）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。（2）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向A公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？（3）戊的主张是否成立？并说明理由。（4） 甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。（5）合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。（6）合伙人丁的退伙属于何种情况？其退伙应符合哪些条件？ 【案例1答案】 （1）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效。根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人甲超越了合伙企业的内部限制，但A公司为善意第三人，因此甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效。（2）丁的主张不成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果丁向A公司偿还了24万元的债务，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊进行追偿，追偿的数额为24万元。解析：退伙人丁（对外）对其退伙前已发生的合伙企业债务承担连带责任，但在合伙企业（内部）对合伙企业债务不承担清偿责任。（3）戊的主张不成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。（4）甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C公司提供担保的行为不符合规定。根据合伙企业法的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，以下事项必须经全体合伙人一致同意： 处分合伙企业的不动产； 改变合伙企业的名称； 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 向企业登记机关申请办理变更登记手续； 以合伙企业名义为他人提供担保； 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员； 依照合伙协议约定的其他事项。（5）合伙企业的做法不符合法律规定。根据合伙企业法的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。 （6）合伙人丁属于通知退伙。根据合伙企业法的规定，合伙人通知退伙应满足以下条件： 合伙协议未约定合伙企业的经营期限； 合伙人退伙不会给合伙企业事务执行造成不利影响； 应当提前30日通知其他合伙人。【案例2】A股份有限公司(本题下称“A公司”)于1999年8月向社会公开发行人民币普通股股票并在深圳证券交易所上市交易。A公司2001年度的有关资料如下：（1）为扩大经营渠道，A公司经批准于2001年1月成立一家分公司兼营装饰材料业务，并由董事包某兼任该分公司经理。2001年2月，包某代理甲公司从外国进口一批新型装饰材料，并以甲公司名义全部销售给乙公司。包某从此项交易中获利5万元。（2）A公司董事会于3月11日召开会议，公司共有董事9人，有5人亲自出席。列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事甲出具的代为行使表决权的授权委托书，委托该名监事代为行使表决权。该次会议主要讨论通过了三项议案：决定解聘某会计师事务所；决定解聘装饰材料分公司经理包某，并由副董事长李某兼任该分公司经理的决议；由于独立董事杨某连续3次未亲自出席董事会会议，董事会决定撤换杨某，并补选张某担任A公司的独立董事，任期为6年。会议结束后，所有决议事项均载入会议记录，并由董事长和记录员在记录上签名。（3）A公司于6月20日召开股东大会年会，并以普通决议方式通过了三项议案： 决定发行公司债券； 决定回购本公司的股票； 通过了董事会拟订的亏损弥补方案。要求：（1）根据上述要点(1)所述内容，说明包某的行为是否合法?并说明理由。（2）根据上述要点(2)所述内容，说明列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权、董事会作出的决议以及会议记录是否存在不当之处?并说明理由。（3）根据上述要点(3)所述内容， 说明股东大会通过的决议是否符合法律规定?并说明理由。【案例2答案】（1）包某的行为不符合法律规定。根据公司法的规定，股份有限公司的董事、经理不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务，否则其所得收入归公司所有，并可由公司给予处分。（2） 列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权的作法不符合法律规定。根据公司法的规定，股份有限公司的董事因故不能出席会议时，可以书面委托其他董事代为出席，但书面委托中应当载明授权范围。在本题中，因故不能出席董事会会议的董事只能书面委托其他董事代为出席，而不能委托列席会议的监事。 公司董事会解聘会计师事务所的决定不符合法律规定。根据公司法的规定，上市公司解聘或者续聘会计师事务所由股东大会作出决定。 “解聘装饰材料分公司经理包某，并由副董事长李某兼任该分公司经理的决议”不符合法律规定。根据公司法的规定，董事会有权聘任公司总经理，根据总经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；但副经理、财务负责人以外的管理人员由总经理聘任或者解聘。 撤换、补选独立董事的决议不符合法律规定。根据有关规定，独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1以上的股东提名，由股东大会选举决定。在本题中，对于连续3次未亲自出席董事会会议的独立董事杨某，董事会可以提请股东大会予以撤换。此外，独立董事的任期为3年。 由董事长和记录员在会议记录上签名不符合法律规定。根据公司法的规定，股份有限公司董事会的会议记录由出席会议的董事和记录员签名。【案例9】A企业为了控制合同风险，明确规定其法定代表人郭某对外签定合同的最高限额为200万元。2001年4月1日，郭某在一次商品交易会上，为了抓住稍纵即逝的商机，代表A企业与B企业签定了一份250万元的买卖合同，B企业并不知道郭某违反了A企业的内部规定。按照买卖合同的约定，由A企业在2001年6月5日前向B企业提供货物，B企业收到货物后的10天内支付货款250万元。2001年6月1日，A企业按照合同约定完成全部货物的生产，6月2日A企业有确切证据得知B企业经营状况严重恶化，可能无力支付250万元的货款。6月5日，B企业要求A企业提交货物，遭到A企业的拒绝，A企业要求B企业提供担保。B企业以自己的厂房作为抵押，担保的价值为100万元，同时B企业请求C企业为保证人，C企业担保的价值为150万元。6月20日，A、B签定了抵押合同，双方在抵押合同中约定，如B企业不能支付到期货款，该厂房的所有权直接归A企业所有。6月22日，A、B企业办理了抵押物的登记手续。6月30日，A企业与C企业签定了保证合同，双方在保证合同中约定，C企业的保证方式为连带保证，但双方为约定保证期间和保证担保的范围。7月1日，A企业按照合同约定向B企业提交了全部货物。B企业接到货物后，对标的物的数量和质量未提出异议，但由于经营状况不佳，7月10日（支付货款的最后期限）无力支付货款。7月12日，A企业向B企业要求行使抵押权，发现该厂房已经被政府有关部门征用，B企业由此获得补偿金80万元，在A企业的要求下，B企业将80万元的补偿金全额支付给A企业。2002年6月1日，A企业要求C企业承担保证责任，支付其担保的150万元，C企业表示拒绝。A企业于是请求人民法院判定C企业履行保证责任。要求：（1）A、B两个企业签定的买卖合同是否有效？为什么？（2）A企业在2001年6月5日是否可以中止履行合同？为什么？（3）A、B两个企业签定的抵押合同是否有效？为什么？（4）在A、C企业的保证合同中，C企业的保证期间是什么？（5）A企业是否有权向要求B企业80万元的补偿金？为什么？（6）C企业拒绝履行保证责任的理由是否成立？为什么？【案例9答案】（1）A、B两个企业签定的买卖合同有效。根据合同法的有关规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同（包括担保合同），除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，合同成立有效。在本案中，B企业并不知道A企业的法定代表人郭某超越了内部权限，因此郭某的代表行为有效，买卖合同成立有效。（2）A企业有权在6月5日行使不安抗辩权，中止履行合同。根据合同法的有关规定，应当先履行根据合同法的有关规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以中止履行，要求对方提供担保。【案例20】A企业书面授权其代理人郭某以4.00-4.20元的单价与B企业签定一买卖合同。但郭某在与B企业的合同谈判过程中，认为A企业的最高授权价格仍比正常的市场价格低，于是在与B企业反复磋商下，2001年4月1日与B企业签定了单价为4.50元、合同标的额为200万元的买卖合同。最近3年，B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同，但B企业并不知道在该买卖合同中代理人郭某已超越了其代理权。根据合同约定，A企业在2001年7月1日-5日期间向B企业提供全部货物，B企业收到货物的10天内对货物进行检验，并于8月1日前向A企业支付全部货款200万元。2001年7月5日，A企业按照合同约定将全部货物交给B企业，B企业与7月7日对货物进行检验时，发现部分货物质量有问题，但未通知A企业。8月2日，A企业要求B企业支付200万元的货款，B企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。A企业在对B企业的调查中发现，B企业拒绝付款的真正原因是B企业已丧失支付能力，B企业同时欠C企业到期债务200万元。但B企业享有对D企业的到期债权200万元，由于B企业管理混乱，B企业一直没有对D企业主张其债权。2001年8月20日，A企业向人民法院请求以自己的名义代为行使B企业对D企业的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立，A企业胜诉。裁定由D企业向A企业履行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭。C企业得知人民法院的裁定后，向A企业主张应由A、C平均分配D企业偿还的200万元，A企业表示拒绝。要求：（1）A、B企业的买卖合同是否成立？为什么？（2）B企业拒绝付款的理由是否成立？为什么？（3）A企业提起代位权诉讼应符合哪些条件？（4）人民法院的裁定是否符合有关规定？（5）如A企业代位权诉讼的诉讼费为2万元，该诉讼费应由谁承担？（6）C企业的主张是否成立？为什么？【案例20答案】（1）A、B企业的买卖合同成立。根据合同法的有关规定，行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在本案中，由于最近3年B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同，而且4.50元的单价属于正常的市场价格，因此可以推定B企业为善意相对人，而且B企业有理由相信行为人郭某（有A企业的书面授权）有代理权，因此郭某的代理行为有效，郭某以A企业的名义与B企业的买卖合同成立。（2）B企业拒绝付款的理由不成立。根据合同法的有关规定，在买卖合同中，当事人约定检验期间的，买方应在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知卖方，买方怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。在本案中，双方约定的检验期间为7月6日-15日。但B企业未在该检验期间内将部分货物的质量不符合约定的情况及时通知A企业，则视为货物的数量和质量符合约定，因此B企业拒绝付款的理由不成立。（3）A企业提起代位权诉讼，应符合以下条件（略，见教材）。（4）人民法院的裁定符合规定。根据合同法解释的有关规定，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。在本案中，债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的，人民法院裁定“由D企业向A企业履行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭”符合法律规定。（5）2万元的诉讼费用由D企业承担。根据合同法解释的有关规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担。在本案中，人民法院裁定债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的，A企业胜诉，因此诉讼费应由D企业承担。（6）C企业的主张不成立。根据合同法解释的有关规定，债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。在本案中，债权人A的代位权诉讼成立，因此其债权就其代位权行使的结果（200万元）有优先受偿权，因此C企业的主张不成立。1.中国某公司甲向英国某公司乙出口100公吨“东北明绿豆”。合同中规定，价格条件为FOB大连USD250/公吨，交货期为1999年7月底。1999年6月，甲公司的长期供应商东北某省外贸公司接到上级机关发文，要求本省绿豆必须首先供应本省出口，不得外运。因此，该外贸公司无法向甲交货，甲亦无法按合同规定的时间向乙交货，甲向乙发函，声称由于不可抗力的发生，希望延迟交货。8月初，乙向甲发函，“由于你方到期未交货，我方要求解除合同，并要求赔偿因此所遭受的损失。”问：（1）根据我国合同法，甲是否可以不可抗力为由免除延迟履约的责任？（2）乙是否有权解除合同并获得其所要求的赔偿？答案：已构成不可抗力，但并非使合同不能履行，甲请求延迟交货是合理的。如果延迟交货对乙已无益，则甲应该在合同的时间内交货，如果超过合理时间，乙可以请求解除合同并要求赔偿。2. 某镇一家国有企业、三家集体企业共同设立了一家有限公司，经营五年后，净资产达了3000万元人民币。为扩大投资规模，经县政府批准，拟发行价值1500万元的企业债券。经广泛宣传，该公司组织职工在一个星期内将债券全部售出。请按照公司法的有关规定，指出该公司发行债券过程中存在的问题。答案：该公司存在以下问题：发行债券的主体不具备；发行债券的资产条件没达到；发行债券的数额过大，超过了公司净资产额的40%；发行债券未经合理批准；公司债券的发行方式不合法，不得组织职工发售。3. 某中法合营企业在设立当中，双方在合同中约定，企业的注册资本为1000万法郎，中方出资800万法郎，以土地使用权、劳动力、厂房设备和现金出资，外方以现金和技术出资，计200万法郎。双方一旦出现争议，提示仲裁解决，使用法国法律解释合同。请指出合同中的不符合法律之处。答案：外方出资比例低于注册资本的25%；中方以劳动力出资不合法；中外合营企业合同必须适用中国法。5. 我国服装厂向英国A公司发出某服装要约，限对方在9月6日前答复。9月2日收到英国A公司传真称：接受你方条件，但价格减3%。我着手备货，但后由于服装市价上扬，服装厂于10月将货售与他方。同时英国A公司催我交货。服装厂未予理睬。问：我国服装厂是否违约？为什么？答案： 我服装厂的行为未构成违约，双方合同未成立。因为英国A公司的承诺中，对价格进行变更，构成对要约内容的实质性变更。合同不成立。6甲企业委托乙企业为其生产一批通用机械配件，双方约定4月1日交货，验货合格后10日内甲企业支付货款。2月1日，乙企业有确切证据得知甲企业经营状况严重恶化，已丧失履行债务能力，遂停止为其生产配件，并与甲企业交涉，要求其在一个月内提供担保，否则无法继续履行合同。3月25日，乙企业在甲企业仍未恢复履行债务能力且未提供合同担保的情况下，通知与其解除合同。请根据以上事实，回答下列问题：（1）乙企业单方中止履行合同并要求甲企业提供担保的行为是否合法？为什么？（2）乙企业单方解除合同的行为是否合法？为什么？答案：1）合法。根据我国合同法的规定，应当先履行债务的当事人（2分），有确切证据（2分）证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形（2分），可以中止履行合同（2分）。（2）合法。根据我国合同法的规定，中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的（3分），中止履行的一方（2分）可以解除合同（2分）。8环东橡胶制品有限公司是某地大型国有独资公司。1995年，该公司向上级主管部门提出申请，要求将公司改组为股份有限公司。该公司在呈报的改组计划中提出：（1）本公司改建为股份有限公司时，为了避免工作量过大， 不向社会公开发行股份，也不找其他发起人。（2）新的股份有限公司的注册资本为1000万元人民币，公司在成立后3个月内缴纳注册资本的25%，不足部分，视股份有限公司需要，在适当的时候向社会公众募集。（3）本公司拥有较多的专利，股份有限公司成立时，作为公司股本的250万元净资产中，包括220万元专利技术作价。问：上述报告有哪些违法之处？为什么？答案：本报告有下列违法之处：（1）公司的设立方式不合法（2分）。国有企业改组为股份有限公司时，发起人可以少于5人，但必须采用募集设立的方式（2分）。该公司仅一个法人发起设立，这是违法的（2分）。（2）内资的股份有限公司的注册资本为实收资本（2分），必须在成立时教清（2分）。该公司采用分期缴纳的方式，是违法的（2分）。（3）工业产权出资不能超过注册资本总额的20%。（3分）9甲、乙两公司发生合同纠纷，两公司在合同中订有：“双方如果在履行合同时发生纠纷，应本着互谅互让的精神，协商解决，如果不能协商解决，任何一方有权要求仲裁。”甲公司遂向公司所在地的仲裁委员会申请仲裁，乙公司则向公司所在地的人民法院起诉。仲裁委员会受理了该案件，并作出了裁决。乙公司不服，遂以原仲裁协议无效为由向仲裁委员会所在地的基层人民法院申请撤销裁决。法院认为，甲、乙公司两公司的仲裁条款中没有明确规定具体的仲裁委员会，因此，该仲裁条款无效，裁定撤销仲裁裁决。问：（1）仲裁委员会受理该案件是否正确？请说明理由。（2）如果乙公司不服仲裁条款，应当向哪一级法院申请撤销？（3）该仲裁协议能否撤销？请说明理由。答案：、（1）该仲裁条款没有约定仲裁委员会，当事人应当补充协议。如果达成补充协议，仲裁委员会应当受理此案，不能通过诉讼来解决（2分）；如果达不成补充协议，则仲裁委员会不能受理此案，争议只能通过诉讼来解决。（3分）（2）如果乙公司不服仲裁裁决，应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销。（4分）（3）如果当事人达成补充协议，则仲裁条款有效，该仲裁裁决不能撤销。（2分）但从本题所给的材料来看，当事人并未达成补充协议，因此该仲裁条款无效，裁决可以撤销。撤销仲裁裁决的理由是没有有效的仲裁协议。（4分）12某市税务局担任办公室主任的李三与其在郊县务农的哥哥李大，以及儿时好友，现为个体户的张某经协商共同举办一家合伙企业，从事商品买卖。三方口头约定了有关合伙事项。张某在合伙前曾欠周某5万元未还，而周某又欠合伙企业债务3万元，于是周某提出以其对张某的债权抵销他对合伙企业的债务，所剩的另2万元债权由他代位行使张某在合伙企业中的权利。一天，李大在进货途中因违章驾驶发生车祸，造成过路人王某受伤，花去医药费共4500元。李三与张某认为，这是李大的个人过错造成的损失，与合伙企业无关。一周后，张某提出退伙，并私自拿走了他作为出资的货架及其其他物品。王某伤愈后找到张某要求其支付医药费被拒绝。问：以上案例中有哪些违法之处？答案：1）李三是国家公务员，不得与他人合伙办合伙企业；（3分）（2）合伙协议应采用书面形式，并由全体合伙人签名、盖章后才生效；（3分）（3）合伙企业法规定，对于合伙人的个人债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业的债务。因此，周某的提议不合法。李大因进货发生车祸给王某造成的损害属于合伙企业债务，合伙企业应对王某负责，不能推诿；（3分）（4）张某擅自退伙不合法，其拿走出资的行为亦不合法。若合伙协议约定经营期限的，应经全体合伙人同意或符合其他条件；若合伙协议未约定经营期限的，应提前30日通知其他合伙人，并不能给合伙企业造成不利影响；（3分）（5）张某对王某负有清偿义务，即使张某退伙，他也应该对其退伙前已发生的合伙企业债务承担连带责任。（3分）14刘某伙同王某从某电视厂仓库盗窃未经检验的轮船用小型电扇两台，两人各分得一台。刘某将电扇以60元的价格卖给高某。高某在使用时，被飞出的扇叶削掉半截左耳。高某以扇叶及保护网设计及制造有瑕疵为由向电扇厂提出索赔。问：高某是否有权向哪个电扇厂索赔？其法律依据是什么？答案：无权要求赔偿。（5分）虽然电扇厂的产品存在缺陷，但产品质量法规定：未将产品正式投入流通的，生产者对缺陷产品造成的人身、财产损害不承担赔偿责任（10分）。15中国某企业与美国一公司协商决定在上海设立一家外商投资企业。合同中规定，中方出资60万元，美方出资40万元；双方合作期为10年；从第三年起，美方按80%的比例分享利润，直到收回投资后，再按中方60%、美方40%的比例分享利润；合同期满后，全部固定资产归中方所有。问：这家外商投资企业是什么性质的？该企业可采用什么经营管理方式？答案：该外商投资企业是中外合作经营企业（3分），因为它的合同中规定了外方先行回收投资的内容，这在其他形式的外商投资企业中是不允许的（3分）。该企业若取得法人资格可采取董事会制（3分）；没有取得法人资格的可采用联合管理制（3分）；此外，还可委托合作者之外的第三人进行管理（3分）。161999年7月28日，北京市气候炎热异常，于某为招待来访的朋友，从某商场买了几瓶冰镇的啤酒来喝。于某在打开一瓶啤酒时，“砰”的一声，瓶体爆炸了，泡沫以及玻璃碎片满地都是。于某的双手被划破，脸部刺了一道很深的切口，送医院缝了八针，花掉医药费2000元。之后，于某向法院起诉，要求维护其合法权益。经过法院调查，于某开瓶没有过错，而是厂家的啤酒瓶质量不合格，因气温高而发生爆炸。问：于某在本案中获得法律救济的前提条件是什么？于某的损失由谁来赔偿？答案：法律分析：于某获得法律救济的前提条件是啤酒厂存在产品侵权责任。构成产品侵权责任必须具备以下法律要件：有产品质量法所称的缺陷产品；必须存在人身、其他财产受损害的事实；产品缺陷与损害之间存在因果关系。本案中，厂家的啤酒瓶质量不合格，因气温高而发生爆炸，存在着明显的缺陷，且直接导致了于某的受损害，啤酒厂应承担产品侵权责任。17原告：某市农用机械股份有限公司。被告：王某，某向农用机械股份有限公司董事。被告：刘某，某市农用机械股份有限公司董事。王某和刘某均为某市农用机械股份有限公司的董事。1994年9月7日，王某、刘某又与其所任职公司以外的两人陈某、李某合伙开办一个农机厂，从事小型手扶拖拉机的生产，其产品与某市农用机械股份有限公司的产品相同。1995年l月6日，农用机械股份有限公司发现本公司董事王某和刘某的这一行为。经股东大会表决，公司决定罢免王某、刘某二人的董事职务。同时，公司还要求王某和刘某将其与他人合伙经营农机厂期间所得的收入共计28万元人民币交予公司，二人拒绝。农用机械股份有限公司董事会经研究，决定以本公司名义向人民法院提出诉讼，要求王某与刘某将经营农机厂的所得交给公司。问：公司董事、经理是否可以竞业经营业务，公司法是如何规定的？答案：法律分析：被告王某和刘某身为原告某市农用机械股份有限公司（原）董事，又与他人合伙开办农机厂，生产与原告相同的产品以谋取利益，其行为违反了公司法第61条关于“董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动”的规定，依照公司法第61条关于“从事上述营业或者活动的，所得收入应归公司所有”的规定，判决被告刘某与王某向原告某市农用机械股份有限公司支付人民币28万元；诉讼费由被告承担。191998年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利，分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于98年6月向银行贷款5万元，期限一年。98年8月，甲提出退伙，鉴于当时企业盈利，乙、丙表示同意，同月，甲办理了退伙结算手续。98年9月，丁入伙。此后，因经营环境变化，企业严重亏损。99年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将企业现有财产3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。99年6月，银行贷款到期后，银行发现该企业已解散，遂分别向甲、乙、丙、丁要求偿还全部贷款。甲称自己已退伙，不负责清偿债务。乙表示只能按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丙表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。丁称该贷款是在自己入伙前发生的，故不负责清偿。要求：根据以上事实，回答：(1)甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？说明理由(2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？答案：（1）甲乙丙丁的主张都不能成立。因为：退伙人对其退伙前发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲应对退伙前发生的银行贷款负连带清偿责任；合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力，故乙的主张不能成立；以劳务出资的合伙人，也应承担合伙人的法律责任，丙应对银行贷款承担连带清偿责任；入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对银行贷款也应负连带责任。（2）根据法律，合伙企业的债务首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业的财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。本案中，乙、丙、丁应全部退还已分得的财产，该财产首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部份，由甲、乙、丙、丁承担无限连带责任。20原告：某丝绸厂。被告：某市某贸易公司等十一家企业。1994年7月，某市某贸易公司等十一家企业共同发起设立某某服装有限公司，同年8月25日依法成立。公司成立后即对外开展业务，主要是成衣的制造和销售。1995年2月14日，某某服装有限公司与本市某丝绸厂签订了一份丝绸购销合同。合同约定：某丝绸厂向某某服装有限公司供应白色丝绸料2000匹，单价120元匹，共计价款24万元人民币；付款期限为1995年3月10目前；付款方式为托收承付。2月16日，某丝绸厂按照合同约定将货物运到某某服装有限公司原料仓库。3月10日，某丝绸厂按合同约定要求某某服装有限公司支付货款24万元人民币。而此时某某服装有限公司的实际情况是，自公司成立以来，由于管理不善等原因造成经营状况不佳，长期处于亏损状态，在与某丝绸厂订立丝绸购销合同以前，已拖欠多笔大额债务无力偿付。因此某某服装有限公司向某丝绸厂表示无法按期付贷款。某丝绸厂考虑到某某服装有限公司的股东包括某市某贸易公司在内的十一家企业均为本市的著名企业，大部分经营良好，信誉较高。于是，某丝绸厂遂以包括某市某贸易公司在内的这十一家企业为被告向当地人民法院提起诉讼，要求这十一家企业承担偿付货款人民币24万元的责任。问：公司承担的债务能不能由公司的股东承担？答案：法律分析：被告某市某贸易公司等十一家企业仅仅是某某服装有限公司的股东。原告某丝绸厂是与某某服装有限公司签订的购销合同。依公司法规定，某某服装有限公司所欠原告的货款应由该公司承担，而不应由作为该公司股东的被告清偿。因此依法裁定驳回某丝绸厂的起诉.22原告：某市食品厂。被告：菜食品有限责任公司。1994年10月，某市某食品厂等八家企业共同投资设立某食品有限责任公司，公司依法成立，注册资金为500万元。某食品有限公司成立以后，一直处于盈利状态。为扩大生产规模、拓展业务，该公司董事会拟定了一个增加注册资金的方案，提出把公司现有注册资本增加到800万元。采用邀请出资的方式，作为公司股东之一的市某食品厂在该方案中被要求认缴60万元。该方案于1995年2月提交股东会讨论市某食品厂以本厂经营状况不佳为由反对增资。最后，股东会对增资方案进行表决，表决的结果是五家企业赞成增资。市某食品厂等三家企业反对增资，其中赞成增资的五家企业股份总额为320万元，占表决权总数的64%，反对增资的三家企业股份总额为180万元占表决权总数的36%。决议通过以后，股东会授权董事会执行增资决议。市某食品厂拒绝缴纳增资方案中确定由其认缴的60万元。董事会决定暂停食品厂的股金分红，用以抵作出资。市某食品厂不服公司董事会决定，向人民法院提起诉讼，要求法院确认股东会的增资决议无效，并按公司的财务状况向其分配利润。问：某食品有限责任公司增资协议是否有效？公司法是如何规定的？答案：某食品有限公司股东会的增资决议未达公司法规定的有表决权的三分之二股权的支持。因此，判决公司股东会增资决议无效，食品有限公司应按公司章程的规定向市某食品厂支付股息。24甘某、秦某和杨某于1995年10月订立一份合伙协议。协议规定：三人合作成立一个“图书批发公司”，分别出资30万、2O万和15万元，盈余与亏损比例也按出资份额来分配。随后，甘某出面办妥了有关登记手续，领取了营业执照，公司于1995年12月正式营业。1996年8月，三人决定向朱某借3O万元资金，以扩大经营规模。甘某除开办合伙企业外，又向徐某借款12万元，连同自己的资金，投入股市。1996年12月，股市大跌，甘某损失40多万元。这样，甘某欠下徐某12万元债务无力偿付，甘某承诺在其与秦、杨二人合办的企业盈余后，即以其所得来还债。不料，1997年4月，三人购进的大批图书发生严重滞销，经削价处理后，剩余资产仅2O余万元。在此情形下，三人不得不关闭了该图书批发公司。朱某数次催讨债务，均未获清偿，同时徐某也多次向甘某索债未果。朱某向法院起诉，并请求财产保全措施，审判前先行扣押原图书批发公司的财产。徐某立即提出异议，声称甘某曾许诺以其在合伙企业所占份额来偿还债务。所以，法院不能只考虑朱某的要求。问：合伙企业债务与合伙人个人债务并在时，应如何清偿？答案：依据合伙企业法第39条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”合伙企业法）第43条规定：“合伙人个人财产不足以清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。”本案中，对徐某的债务是针对合伙人之一甘某个人的，是他以个人名义所欠下的；而对朱某的债务是三个合伙人一致同意，以合伙企业名义欠下的。也就是说，对徐某的债务是合伙人个人债务，对朱某的债务则是合伙企业的债务。合伙企业财产优先用于清偿合伙债务；而合伙人个人财产优先用于清偿其个人债务。因此，合伙企业剩余的20万元资产，应优先用于清偿对朱某的债务，至于徐某的12万元债权，只能优先向甘某的个人财产索偿，而不得先向合伙企业索偿。25一家国有企业、一家集体企业和某大学约定，共同出资设立个以生产经营为主的有限责任公司。该国有企业人缴出资额三十五万元（人民币，下同），其中，以使实物作价出资十五万元，并依法办理了其财产权的转移手续；以货币出资二十万元，但已存入准备设立的公司在银行开设的临时账户只有十万元。该集体企业以实物和土地使用权作价出资十五万元，并应依法办理了其财产权的转移手续。该大学以工业产权（非高新技术成果）作价出资8万元，也已办理了其财产权的转移手续。问：（1）设立上述公司是否符合法定人数？为什么？（2）股东出资是否达到了法定资本最低限额？为什么？（3）股东出资是否符合股东缴纳其认缴的出资额的规定？为什么？答案：自编26王明和李刚毅是中学同学，关系较好，但已多年未见面。一日，在市中心的一家商场里两人偶然相遇，随后互问近况。王明现在是一家从事化妆品销售的有限公司的营销部经理，李刚毅则是一个做服装生意的个体户。两人互留通信地址后约定以后再长谈。两个星期后，李刚毅找到王明，称：现在国家正在促进房地产的销售并出台了多项税收优惠措施，正是购房的好时机，他想趁此机会购买一套自己心仪很久的商品房；但是，他因生意套住了不少资金，付商品房首期款还缺 2 万元，想请王明帮帮忙，借期 6 个月。王明满口答应，说几后给回复。 第二天，王明找到自己的舅舅张翼翔家私企业的老板，称自己急需用钱，要借 2 万元。张翼翔说他手头有现金 1.5 万元可以借给他。王明收下钱后，又去找女友陈红借。陈红不在，但其母亲在。王明称自己因炒股急需些钱，陈红的母亲立即取出 5000 元给这个侄准女婿。第三天，王明将借到的 2 万元交给李刚毅，李刚毅写了一张借据。 转眼 6 个月过去了，王明见李刚毅还未与自己联系还钱，就找上门去。李刚毅的妻子俞芳告诉他，李刚毅在 3 个月前的一次进货中被歹徒袭击伤了头部，因受到剌激后诱发精神病，已不能辩认和控制自己的行为。王明拿出借据，俞芳表示现在手头紧再宽限几天。王明同意了。张翼翔打电话给王明要求他还钱。王明找到其姐姐王丽，王丽向张翼翔保证说，弟弟若不还钱则由她来还。不知出于何故，王明与陈红闹翻，陈红母亲要王明立即还钱。王明提出用他与陈红一起购买的一套音响来抵债（音响价值 1.1 万元，购买时两人各出了一半），其母同意。王明又来到李刚毅家，看到的是李刚毅的遣像。李刚毅已自杀身亡，且未留有遗嘱。李刚毅留下一套商品房及一批服装等物。这笔 2 万元的借款由谁来偿还？ 【几点观点】 1 、张翼翔、陈红之母的借款债应该由李刚来还，但他已死亡，所以只能由其妻子俞芳来还。王明只是一个中间人不负责任。 2 、张翼翔、陈红之母的借款债权应该由王明来还，王明偿还后，再去向李刚毅请求偿还。 3 、本案中所有的债权人都可以向李刚毅之妻要求偿还，但如果遗产不够偿还，则未偿还部分不再清偿。302000 年 1 月 1 日起，中华人民共和国个人独资企业法正式施行。这是我国在法律上确立个体经济、私营企业社会主义市场主体资格的重要表现。 顾勇是一家国企业的职工，近年来其就职企业的效益连连滑波，濒临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。但是顾勇对个人独资企业法知之甚少，他根据自己 理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下： 企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资业的注册资本只要 1 元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为 400 元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。 顾勇计划雇佣 3 名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财务人员。又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一史经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇夺自己来决定。如果经理在外代表企业进行活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。 最后，独资企业不取得法资格故需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。 顾勇的以上想法是否符合法律规定？ 【几种观点】 1 、顾勇的想法能够实现，因为独资企业如何运作由投资人（老板）说了算，国家给予充分的自由。 2 、顾勇的做法必须符合法律规定才能实现。独资企业同公司一样，要接受国家严格地管理。 3 、顾勇的做法必须符合法律规定才能实现。创建独资企业必须符合国家法律，但是国家对独资企业的要求比对公司的要求要低得多。 31合伙企业和有限公司的区别 【案例介绍】 东港服装制造有限公司是香港商人张某在大陆兴办的独资企业，由于经营的摊子比较大，因此债权债务关系也比较复杂。 东港公司的债务人之一是新新百货商店。该店由孙某、李某和钱某三人合伙组成，共有资本 90 万元，每人各出资 30 万元。三方在合伙协议中约定按出资比例分配利润和承担债务责任。 1997 年 12 月初，东港公司曾向新新百货商店发运一批针织服装，价款总计 30 万元人民币。双方约定货到后 15 天内付款，违约金为 5% 。付款期限届满时，百货商店没有按约付款，经东港公司多方查找，才知道该店由于经营不善，已经拖久了多笔大额债务。及至 1998 年 6 月，百货商店仍然没有偿还欠款，而合伙人孙某见商店负债累累，难以自拔，早已不告而别，李某和钱某苦苦支撑至此，也不得不宣告企业解散。在清算过程中，人们发现百货商店已经严重资不抵债，其尚有资产 60 万元，所欠债务已经达到 150 万元，其中包括欠东港公司的 30 万元货款和 5% 的违约金。李某和钱某声称他们将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务就不再清偿了。东港公司因此与之发生了纠纷。 东港公司的另一债务人是南方时装有限公司。该公司由通宝贸易公司等 5 家企业共同发起成立，注册资本为 500 万元人民币，每方各出资 100 万元。南方公司原是当地唯一的大型时装公司，生意很好，但开业不久，公司附近就又开出两家新的时装公司。在激烈的竞争中，南方公司因无法清偿到期债务而于 1998 年 7 月宣告破产。该公司破产时，尚有资产 600 万元，所欠债务为 750 万元，其中包括欠东港公司的 150 万元。东港公司怕这笔债务又像新新百货商店的一样不回来，又考虑到南方公司的股东是通宝公司等省内著名企业，干脆以这 5 有股东企业为被告，向法院提起要求他们偿还 150 万元欠款的诉讼。 【几点观点】 1 、新新百货商店、南方时装公司应当清偿欠东港公司的全部债务，企业剩余财科不足清偿的部分，由合伙人和股东企业承担。 2 、新新百货商店和南方时装公司都只要用剩余财产来清偿债务即可，超过部分不必清偿。 3 、南方时装公司承担有限责任。新新百货商店承担无限责任，即由李某和钱某分别承担 50 万元债务，还有 50 万元由孙某承担，因为合伙协议约定按比例分配利润和承担债务责任。因为孙某下落不明，李某和钱某应当将企业的全部 60 万元财产用业清偿债务，不足部分，李某和钱某各出 30 万元留待孙某清偿。 4 、通宝贸易公司等 5 家股东企业不必为南方时装公司承担他们的投资额以外的债务责任。 32外商投资公司的法律适用 【案例介绍】 1997 年 11 月，河南某工业公司与日本某有限责任公司商议成立一家中日合资企业，日方先提出了合资企业的协议草案。草案中有下列条款： 第 2 条：合资企业的组织形式为有限责任公司。 第 5 条：公司的注册资本为 200 万元人民币。对方出资 100 万元人民币，以货币和工业产权出资，其中工业产权作价为 80 万元人民币 第 6 条：双方在公司成立后分期缴付出资。第一期出资必须在 3 个月内缴纳，并且不能少于认缴出资额的 15% 。 第 7 条：双方都可以减少注册资本或向第三者转让出资，转让出资协议经双方签字即生效。 第 11 条：公司设股东会为最高权力机构，董事会为执行机构。 第 18 条：本合同发生争议，适用于中华人民共和国或者日本国法律。 中方看了草案后认为其中多处不符合法律规定，必须进行修改。日方则坚持草案没有违法，双方发生了争执。 【几种观点】 1 、合资公司是中国企业，只能适用中国法律，应该按照我国公司法的规定来签订协议。草案中关于工业产权出资比例，公司缴纳出资的期限以及法律适用等条款都是违反公司法的。 2 、合资企业合同是涉外经济合同，既可以适用中国的法律，也可以适用外国的法律；即使适用中国法律，也应当适用我国中外合资经营企业法。对照中外合资经营企业法的规定，草案并没有违法，因为中外合资经营企业法对企业的工业产权出资并未作限制性规定，而且该法规定合营各方在企