（民商法学专业论文）电子商务法律问题研究.pdf

屯子商务法律问题研究 摘要 、本文从宏观上对电子商务在民商法领域已经存在或可能发生的 若干问题予以简要分析，目的是希望通过本文，引起理论界对电子 商务法律问题的更多关注并促使中国的立法者、司法裁判者和行政 管理者能更好的认识电子商务问题的特殊性及其背后的终极价值 基础。 全文共分五个部分： 第一部分简单介绍了电子商务的概念、发展、影响、分类等基 本问题。本文将电子商务定义为：两个或两个以上主体之间利用基 于i n t e r n e t 国际互联网及其应用系统的电子技术手段进行的一切 商务活动阻及与之相关的其他活动。 第二部分分析了对电子商务进行法律规范的指导理念。世界各 国对电子商务立法存在积极型和消极型两种态度，持积极态度的国 家中又存在着自由放任的立法主义和加强干预的立法主义两种不 同的理念冲突。中国有自己的特色，不应照搬他国的模式，而应走 一条“中庸”的发展道路。处理好发展与制衡的关系，在发展中解 决新问题。一方面从法律上为电子商务的自由发展提供尽可能多的 便利；另一方面又必须有相应的监督保障措施和明确的法律责任。， 第三部分论述了对电子商务进行法律调整的方法，主要有立法 的调整方法和法律解释的调整方法两种。两者各有利弊，应配合使 用。在中国目前的状况下，立法滞后，法律解释的方法对于电子商 务法律问题的解决是最为行之有效的，但此方法的合理运用需以司 法裁判者自身的良好素质为依托。 第四部分分析了对电子商务进行法律规范应遵循的基本原则。 针对中国的特点与现状，笔者归纳了七个基本原则，分别是：1 ) 效益优先原则；2 ) 确保安全原则；3 ) 技术中立原则；4 ) 公平竞 争原则：5 ) 企业为主，限制干预原则；6 ) 与国际社会相一致原则； 7 ) 尊重网络公德，建设网络文明原则。 第五部分是对中国电子商务法律环境的分析。，笔者通过虚构一 个开展完全电子商务的企业作为模型的研究方法，分析了企业在中 国准备实施电子商务阶段和电子交易实现阶段可能遇到的若干问 题，并提出了笔者个人的一些见解。：主要包括以下方面的法律问题： 1 - 。叮。一 电子商务法律问题研究 国际互联网接入，域名注册，网络空间权，电子信箱，行政审批， 网站内容权，网络营销，电子合同，网上电子支付等。 通过以上的分析，笔者认为中国对电子商务的法律规范虽有长 足的进步，但现有的体制和制度已经严重束缚了电子商务的发展， 如果再不采取切实有效的措施，中国的电子商务难以继续前进，中 国将再一次被世界远远抛在后面。电子商务在中国正面临着生死攸 关的危急时刻，各公职部门应摒弃私利，以大局为重，协调一致， 共同建立一个有利于电子商务发展的宽松、自由、公平、竞争的法 律环境。 主题词：电丁商务、法律、因特网 皇三塑墨鲨堡塑塑堕塞 r e s e r c h 删l e g lp r o b l e b s t h ist h e s is a f l a l y z e s t h e 1 e g a lp r o b l e m s o fe l e c tr o n i c c o 哪e r c ei nc i v il i a wa n dc o l n n e r c i a l 1 a wf i e l d t h ew r it e r w a n t st o p r o m o t e c h i l 2 es c1 e g i s1 a t o r s ，j u d g e s a n d a d m i n is tr a t o rs t ou n d e rst a n dt h ec h a r a c t e r l s t1 c o t e 1 c c tr o n i cc o m m e r c eb e t t e rb y t h et h e s i s t h ist h e s isi n c l u d e5p a r t s ： t h ef irs t p a r t i n tr o d u c e st h ec o n c e p t ，d e v e l o p m e n t ， i n l1 u e n c ea n ds o r t o fe l e c t r o n i cc o m m e r c e h e r e ，e l e c t r o n i c c o 哪e r c em e a n sb u s i n e s st h a tc a r r i e do u tt h r o u g hi n t e r n e t b y t w oo rm o r e p c r s o n s t h es e c o n dp a r td is c g ss e st h ed i r e c t i v ei d e at os u p e r v i s e e i e c tr o n icc o m m e r c e t h e r e a r ct w oa t t i t u d e s t o w a r d s t h e e le c t t o n icc o m m e r c cl e g is l a t i o ni nt h ew o r l d ，o n e1 sn e g a t l v c ， t h eo t h e risp o s i t i v e i nt h ep o s i t i v ec o u n t r l c s ，t h e r e a r e t w od i f f e r e n tt y p e s ：s o m em a n a g et oc r e a t eaf r e e ，1 0 0 s el e g a l e n v i r o n m e n tf o re l e c t r o n i cc o m m e r c e ，w h i l eo t h e r sm a n a g et o s t r e n g t h e n t h ec o n tr o l o ni t c h i n a s h o u l dt a k e b a l a n c e b e t w e e np r o m o ti o na n dd o m i n a t i o n0 1 1e l e c t r o n l cc o m m e r c e t h et h ir dp a r td i s c h ss e st h e1 e g a lm e t h o d t od 1s p o s eo t e l e c t r o n i c c o l l m l e r c cp r o b l c m t h e r e a r et w om e t h o d s ： l e g is l a t i o na n ds t a t u t o r y i n t e r p r e t a t i o n a c c o r d i n g t ot h e l a go f1 a w ，s t a t u t o r yi n t e r p r e t a t i o n isa ne f f e c t i v ew a yt o c o p ew i t hn c wp r o b l c m sb r o u g h tb y e l e c tr o n l cc o 姗e r c e t h ef o u r t hp a r ta n a l y s e st h eb a s i cp r i n c i p l e st or e g u l a t e 叫e c t r o n i cc o m m e r c e t h e w r i t e r1 is t ss e v e nb a s l cp r l n c l p i e s ： d ) e f f i c i e n c yf ir s t ；b ) g u a r a n t e eo fs c c u r i t y ；c j t e c h n 0 1 0 9 y 1 皇王童苎鲨丝塑望竺壅 一 n e u t r a l i t v ：d ) f a i r c o m p e t i t i o n ；e ) g i r e p r i o r i t y t o e n t e r p r is e ，r e s tr i c tt h ei n t e r v e n t i o no fg o v e r n m e n t ；f ) b e c o n s is t e n tw i t hi n t e r n a t i o n a lc o m m h n i t y ；g ) h a v er e g a r d t o i n t e r n e tm o r a l i t y ，b u i l du pn e t c i v i l i z a t i o n t h ef i f t h p a r t d is c u ss e ss e v e r a lc o n c r e t e 1s s u e so l e l e c t r o n i cc o m m er c e a ls oisa na n a i y s i st o1 e g a le n v lr o n m e n t o fc h i n e s ee l e c t r o n i c c o f 1 【i l e r c e t h isp a r t i n v 0 1 y e st h e s e iss h e s ：a c c e sst 0i n t e r n e t ；r e g i s tr a t i o i l0 fd o m a l nn a m e ； r j g h t so nc v b e r s p a c e ；e m a i l ；a d m i n i s tr a t i v ee x a m i n a t l o na n d a p p r o v a l ：r i g h t s0 1 1t h ec o n t e n to f w e bs i t e ；e l e c tr o n l c c o n tr a c t ：o n l i n es a l ed r o m o t i o n ；o n l l n ep a y m e n t ，e t c a c c o r d i n g ：h o s ed is c u s s i o t i s ，t h e * 7 f j t e rc o n s i d e r st h a t t h e 】e g a 】e n v i r o n m e n to fc h i n e s ee l e c t r o n i cc o m m e r c elsv e r y b a d l y i ft h eg o v e r n m e n td o e sn o tt a k ee f f e c t i v em e as u r e st 0 i m p r o v e it c h i n aw o u l df a llb e h i n d t 0t h ed e v e l o p m e n t 0 i g l o b a le c o n o m ya g a i n k e yw o r d s ：e t e c t r o n i cc o m m e r c e ，l a w ，i n t e r n e t 4 电子商务i 击律问题研究 电子商务法律问题研究 引言 随着计算机技术和通信技术的发展，i n t e r n e t ( 因特网、国际 互联网或互联网) 正深刻地改变着人类社会的生产方式和生活方 式。“计算不再只和计算机有关，它决定我们的生存。”。 商务活动电子化，即利用数字信号在网上开展商务活动，是人 类经济、科技、文化发展的必然产物。自从1 9 9 7 年7 月美国政府 正式发布全球电子商务政策框架( af r a m e w o r k f o rg 1 0 b a l e l e c t l o i l i cc o m m e r c ej 以来，在全球范围内掀起了一股电子商务 的热潮。电子商务所带来的机遇和挑战，正受到世界各国政府和企 业界的重视与积极投入。据联合国2 0 0 0 年初发表的一份报告表明， 全或电子商务交易价值2 0 0 0 年将达3 7 7 0 亿美元，到20 0 1 年将增 加近一倍，达到7 l7 0 亿美元，2 0 0 2 筚将达到1 0 23 4 亿美元，到2 0 0 3 年将占到世界贸易总额的1o 至2 5 。 中国的电子商务也在蓬勃发展，据有关部门预测，2 0 0 0 年中国 的电子商务交易额达八亿元人民币，此后便进入快速增长期，到 2 0 0 2 年可望达到一百亿元人民币。2 0 0 0 年度全亚洲“最优秀的互联 网分析师”，著名投资银行高盛集团的执行董事、证券分析师g u p t a 先生乐观地认为：以企业间的电子商务为主的商贸“彻底变革”已 来到，中国电子商务的快速发展期将出现在2 0 0 3 年到2 0 0 4 年之间， 到2 0 0 5 年中国的企业间电子商务市场将达到1 2 5o 亿美元。”但目 前我国的电子商务仅处于萌芽阶段，远远落后于发达国家，其发展 水平仅为美国的0 2 3 ，。据美国信息顾问公司m e t a 集团20 0 0 年底 尼古拉尼葛洛庞帝州i c h o l a s n c g r o p o n t e ) 著：数字化生存，海南出j 龊社1 9 9 7 年陋，第1 5 页 报告显示2 0 0 1 年电子商务可达7 1 7 0 亿美元，h t t p ：w w w s i n a c o m 饥2 0 0 0 0 3 0 31 5 ：1 7 上海青年撤： 今后几年电子商务贸易颖将成倍增长，h l t p ：w w x v , c n m a y a c o m 1 2 月i8 日2 2 ：3 4 新华社 今年中国电子商务交易额将达八亿人民币，h t t p y w w w s i n a c o m 曲2 0 0 0 0 7 1 50 9 ：4 i 中新社 分析师称中国电子商务2 0 0 3 年开始提速) h 印：p u 圳：s j n 丑c o m 2 0 0 0 0 8 1 4 l7 ：2 4 北京晚报。另有 一种分析认为：中国2 0 0 1 年电子商务交易总额将达到3 3 5 亿美元 2 0 0 2 年该数字将达到9 4 1 亿荑元， 2 0 0 3 年为2 1 6 6 亿美元参见台湾分析师称太陆电子商务交易潜力巨大，h t l p ：w w w s m a c o m a l 2 0 0 0 0 8 2 0 9 ：0 8 华声报 ( 数据表明：我国电子商务水平仅为美国的o h t t p ：h l i n a n c t s i n a c o m x a2 0 0 0 年i o 月0 9 日0 9 ：3 7 中国经济时报 】 也子商务法拇问题研宄 发表的全球新电子商务经济指数( g n e i ) 评比，中国在参加评选的 4 7 个国家中仅位于第3 7 名。中国互联网研究与发展中心 ( c i i c h i r l ai n t e r n e ti n s t it u t e ) 20 0 0 年8 月8 日发布的c i i 中 国电子商务指数报告) ) 更是一针见血地指出中国发展电子商务的一 个关键i w 题：“效益只发挥了i5 ，成本却高了1 5 倍。” 中国电子商务的起步时间与发达国家相差并不大，但其发展的 成效却远远落后于发达国家甚至是部分发展中国家，其原因当然是 多方面的，但据专家分析中国电子商务的发展受四大“瓶颈”的制 约，其一就是没有解决“搞电子商务依据什么”的问题。虽然有关鄱 i - j 正在加快制定一些规章的步伐，但到目前中国有关电子商务的法 律法规尚是一片虫白，无法可依、无章可循的现象比较严重，阻碍 了电子商务的进一步发展。 尽管理论界有议论认为国际互联网和电子商务对法律的影响 不过是“某种短暂的潮流或时髦，因而把它归入子不语 之列，国内外的司法及立法则一再向人们表明它是不容被忽视的。” 。法律的滞后已经严重阻碍了中国电子商务的发展，已成为各方面 的共识。上海代表匿张伸礼提出的“呼吁制订电子商务法”议案，竞 成为九届人大三次会议的第一号议案，足见电子商务法律问题的重 要性。尽快制定调整电子商务的法律规范，增强电子商务的安全性， 简易性和可预见性，成为摆在整个法学界面前的一道难题。 与专论国际互联网发展过程中某一方面问题的文章不同，本文 侧重于以实践为基础，从宏观上对电子商务在民商法领域已经存在 或可能发生的问题予以简要分析。全文分为五个部分，包括电子商 务的基本理论，对电子商务进行法律规范的指导理念，对电子商务 进行法律调整的方法，对电子商务进行法律规范的基本原则，中国 电子商务法律环境分析等问题。由于电子商务法律问题是一个崭新 的课题，撰写本文只是奢求能对中国有关电子商务的立法和司法实 践以及企业的信皂、化改造起到些许促进作用 拿球【乜t p , 务f i t , j j f t f 名我翻刊第3 7 h t l p ：i w w h , c n m a y ac o m 1 2 力2 9 日0 4 ：5 0 神目奇址示：中嗣f 也子商备敛益j 发挥1 5 h t t p ：f i n a n c e s i a ac o f f c a 2 0 0 0 年0 9 仃2 1e 0 9 ：3 9 。芦声 撒。 参见我周也7 商务发展壁删力舰颈”制约，h n p 朋j n 肋s i r r a 肿c a 2 1 ) 0 0 年0 4 力0 7e j 1 3 ；2 6 广州 【j 报。 卸成心主编：知识产牲上圳。第一卷，中阁破：土入学l l j ；版“】9 9 9 年版前者，絷】负 ! - 。- - - o 曩 r l 。一 屯子商务法律问题研究 第一章电子商务基本问题 第一节电子商务的概念 电子商务，是一个直接从英文e l e c t r o n i c c o m m e r c e ( e - c o m m e r c e ，简称e c ) 意译过来的外来词。在英文中与e l e c t r o n i c c o m m e r c e 意思相近的词语还有，e 1 e c t r o n i cb u s i n e ss ，e 1 e c t r o n i c t r a n s a c t i o n ，e l e c t r o n i ct r a d e ，c y b e r s h o p i n g 等，由于 e l e c t r o n i cc o m m e r c e 的使用频率最高，所以反映在汉语中一般用 “电子商务”一词笼统表述上述各词所代表的含义。 一、对电子商务的不同定义 电子商务虽然正在以令人难以置信的速度渗透到社会生产和 生活的方方面面，但是由于其出现时间较短，至今也没有一个统一 的定义。以下列举了一些国内外比较有代表性的定义： 世界贸易组织电子商务与世界贸易组织的作用：“电子 商务可以简单的定义为，通过电子通讯网络进行产品的生产、广告、 销售和分配。本书的绝大部分讨论都限定在因特网这一与电子商务 应用主要联系的媒介上。”。19 9 8 年7 月1 5 目世界贸易组织协定 与电子商务) ) 中对电子商务的定义更为详细：“在服务领域，电子 商务可被定义为包含三种不同的交易方式，每种交易方式应具备以 下因素：( 1 ) 国际互联网接入服务的提供，指对商家和消费者网络 访问的提供；( 2 ) 服务的电子递送，指递送给消费者服务产品的交 易应采用数字信息流的形式；( 3 ) 国际互联网的使用作为分配服务 的渠道，货物和服务通过网络购买，但是随后以非电子方式递送到 消费者手中。”。 联合国经济合作和发展组织( o e c d ) 在有关电子商务的报告 世界贸易组织：电子商务与世界贸易组织的作用( e l e c t r o n i c c o m m e r c e a n d i h e r o l e o f w r o ) - 1 9 9 8 第l 页，h t r p ：w w w w l oo r g a w t o ：w 丁0a g r e e m e n t sa n d e l e c t r o n i cc o m 啪! r c eg e n e r a lc o u n c i l 1 5j u l y1 9 9 8 ，d o w n l o a d f r o mh 咖：，d o c 啪j h w l o o r 马，d d f d o a 工r 1 1 础，w t g c 删9 0d o c o r i g i n a l , v o r d s ：i nt h er e a l mo fs e r v i c e s t r a d e , e l e c t r o n i cc 眦n r n c r o ec 柚b ed e f i n e da sc o m p r i s i n gt h r e ed i f f e r e n tt y p e so f t r a n s a c t i n n 副lo f w h i c hr e q u i r e c o o s i d r e a n o n ：( a 1t h ep r o v i s i o no f i n l e r r l e ti c c c s ss e r v i c e s 小e m s e l v e s m e a n i n g t h ep r o v i s i o no f a c c e s st ot h en e t f o rb u s i n e s s e sa n d m c 噬( b ) t h ee l e c t r o n i cd e l i v e r , ：, o fs e r v i c e s , m e a n i n gi r a l l k 蛆c t i o r t smw h i c hs c - v i c c s p r o d u c t sa md e l i , m a dt ot h ec l 目i n t h ef o r mo f d i g i l i s e di n f o n n a t i n nf l o w s ；( c ) t h eu s eo f t h ei n t e r a c t s t c h a n n e lf o rd i s t r i b u t i o ns o w i c e s b yw h i c hg o o d sa n ds e r v i c e sa r ei m r c h a s c do v e rt h en e tb u td e l i v e r 。d 1 0t h e c o n s u m e rs u b s e q u e n t l yi nn o n e l e c t r o n i cf o r m 3 中对电子商务( e c ) 的定义：“电子商务是发生在开放网络上的包 含企业之间( b u s i n e sst ob u s i n e ss ) 、企业和消费者之间( b u s i n e s s t oc o n s u m e r ) 的商业交易。”。 国际商会于19 9 7 年1 1 月，在巴黎举行了世界电子商务会 议( t h ew o r l db u s i n ess a g e n d a f o re 1 e c t r o n i cc o m m e r c e ) 。会 上专家和代表对电子商务的概念进行了最有权威的阐述：电子商务 ( e l e c t r o n i cc o m m e r c e ) ，是指实现整个贸易过程中各阶段的贸易 活动的电子化。 美国政府在其全球电子商务纲要) ) 中，比较笼统地指出 电子商务是通过i n t e r n e t 进行的各项商务活动，包括广告、交易、 支付、服务等活爿。 欧共体王王事会“关于电子商务的白皮书：电子商务，就是 “通过电子手段来进行的商务活动。”。 加拿大电子商务协会：电子商务是通过数字通信进行商品和 服务的买卖以及资金的转账，他还包括公司间和公司内利用电子邮 件( e m a i l ) ，电子数据交换( e d i ) ，文件传输、传真、电视会议、 远程计算机联网所能实现的全部功能( 如：市场营销、金融结算、 销售以及商务谈判) 。 韩国“电子商务基本法) ) ：电子商务是指“部分或全部地利 用电子数据进行货物或服务交换的交易行为。” 二、对备种电子商务定义的分析比较 以上定义从不同的角度对电子商务予以界定，既有试图确定电 子商务应在何意义上使用的唯名论定义，又有试图解释电子商务本 身，列举说明电子商务特性标记的唯实论定义。这些定义既有相同 点，也有不同之处。相同点主要表现在：第一，他们都强调电子工 具的使用，强调在现代信息社会充分利用各种各样的电子信息工 具；第二，他们都强调“商务”的核心地位。任何电子工具作用的 转引自方茨琪主编：i 也r f j 务概论，清毕人学f l 版 l 1 9 9 9 年版第l 页 转弓i 自欧阳善：l 也了曲符h t t p ：，l i e m o uh o m ec h i n a r e nc o r l v e - b e i h t m i d 上 h t l p ：l l w w w i 。p oc e c b c l ae u r o p e a ni n i t i a t i v el ae l e c t r o n i cc o m m c r c c 转1 i 自方羹王 l 土编：l 也予f f j j 务概论啸# 人学f i i 版札。1 9 9 9 年版，瓤l 舡 荚国m b c | 帅事打所i u 于商务 _ 圭捅篮| r e l e c m m i ec o m m e r c e l e g i s l a t i o n 转j 1 自强楚并：i u 了f f 】f 打法卡j 论* 中田政j 土大学f j 敝扎2 0 0 0 年版，筘1 8 页 电子商务法律问题研究 基本对象都为商业活动，“电子”与“商务”是手段与目的的关系。 通过对以上电子商务的分析比较，我们可以看出对电子商务依 据不同角度均存在广义和狭义的不同理解。 1 从对电子技术手段的利用角度看，广义电子商务包含最广 泛意义上的电子计算技术和电子通讯技术的使用。美国( ( 统一电子 交易法) ) 对电子的解释是：“电子，是指电讯、数字、磁力、无线、 光学、电磁技术，以及与之相关或相似的技术。”。广义电子商务中 的电子手段既包含电报、电话、电传、传真等较为传统的电子技术， 又包含v a n v a n s ( 增值网v a l l i ea d d e dn e t w o r k s ) 、i n t r a n e t ( 内 联网) 、e x tr a n e t ( 外联网) 、i n t e r i e t ( 国际互联网) 等网络基础 及其应用信息系统( 如e d i 电子数据交换、m i s 管理信息系统p o s 信用卡服务系统等) ；而狭义电子商务中的电子手段仅指现代最为 先进的计算机技术和通信技术的结合物一一i n t e r n e t 国际互联网 及其应用系统。 2 从电子商务的主体来看，广义电子商务既包含多元主体间 的商务合作活动，又包含单一主体内部的商务管理活动；而狭义的 电子商务仅指两个或两个以上主体之间利用电子技术手段进行的 商务活动。 3 。从过程论角度来看，广义电子商务包括生产、分配、交换、 消费的整个社会生产过程；而狭义的电子商务仅指在交换阶段的电 子化商务活动 三、本文对电子商务含义的理解 笔者认为，任何人试图对电子商务给出一个十分恰当的、完美 的经典定义的努力都是徒劳的。电子商务是一个开放的、时刻处于 变化和发展中的、内涵和外延均不确定的概念。因此，电子商务只 能放在一定的时空之中去理解，在特定的环境中把握其内涵，而不 宜对现存的各种电子商务的定义予以简单的否定和排斥。 1 从对电子技术手段的利用角度看，本文采用狭义的电子商 务概念，本文以下所称的电子商务，均指基于i n t e r n e t 国际互联 网及其应用系统的商务活动。这是因为：( 1 ) 电报、电话、传真等 美国统一电子交易法第2 条“定义”第5 点：“e l t c t r o n i c “r e c a l l s o f o rr e l m i n g t o t e c h n o l o g yh a v i n g 。l e e t r i c a l d i g i t 县) l a g l e l i c , w ；一璐o p t i c a l ，e l e c t m r r m g n e t 蛾o rs i m i l a rc a p a b i l i t i e s 转引自张楚著：电子商务 法枉论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版第1 2 页 5 一- - - - - _ _ _ _ 。_ _ - _ _ - 。一一 咆子商务法律问题研究 传统电子技术虽对商务活动的促进和社会生产力的提高起了极为 重要的积极作用，但与i n t e r n e t 对人类社会生产方式和生活方式 的彻底改变相比，其作用是微乎其微的；( 2 ) 界于传统电子技术与 现代i n t e r n e t 技术之间的以v a n 增值网为基础的e d i 电子数据交 换技术虽然也对商品经济的发展起了极为重要的推动作用，但由于 其开放性差，再加上“点对点的直接连接方式成本高，连接方法单 一”。而成为少数大型企业专享的“奢侈品”。随着i n t e r n e t 技术 的发展与成熟，利用i n t e r n e t 进行商务活动，成本低、效果好( 网 络多媒体技术) 、不受空间和m - j - j a q 的限制成为各社会主体所广泛 接受的最佳技术解决方案其影响与效用远远超出以往的任何技 术，因此本文仅探讨基于i n ie 1r l e l 及其应用系统的商务法律问题。 2 从电子商务的主体来看、本文也采用狭义的电子商务概念 本文以下所称的电子商葬? 粥筲褫丽耷以上主体之间利用电子本文以下所称的电子商务，均指荫不或两个以上主体之间利用电子 技术手段连行的商务活动。团为企业内部的电子商夯是企业生产经 营活动的电子化，是企业的“数字丰申经系统”。，法律一般不宜对 其予以调整。园此，美国、澳大利亚，新加坡等国有关电子商务的 法律文件名称有所不同，其标题都叫做“电子交易法( 案) ” ( e l e c t r o n i ct r a n s a c t i o n ) 。美国统一电子交易法) ) 曾经在草 案中对“交易”一词做过解释：“交易是指两个或多个人之间的有 相关于企业经营、齑事营业，或政府事务的一次或一系列行为”。 为法律所调整的电子商务法律关系，主要是指两个以上主体问的关 系。 3 从过程论角度来看，本文采用广义电子商务概念，因为电 子商务对人类社会的影响绝不仅仅存在于交换领域，也影响着生 产、分配、消费的进行，并且在这些领域电子商务所引起的法律问 越立平著：i 把于商务 l 【论复旦 学敝牡，2 0 0 0 年敝辩1 4 7 贝 参见比尔盖茨b i l l ( i ：1 l c s = 嚣= ：术米时建投一? 中经系统1 i 商务新思维 b i s i n e s s 【h es p e e do f t h o u 2 h u s i n g ad i g i t a ln c r v o t t ss y s t e m ，北京，i 学 f i 版杜】9 舛年版，帮9 负“数字神经系统足一个整 体j 相当于人的神经系统的数字系统。它提剖i ，完戈集成的仁且温。柜正确的时问到达系统的正确地方 数字神经系统由数字过程组成这些过狸使耕一永企业能迅速感知1 环境井做u ：压瞳、察觉竞争肴的挑战 和客户的需求然后组织及时的反应。数字神经系统需耍碘件和软件的结台：它j 仅山计算机红l 成的嘲络 可i 刚之娃是在十它提供给知识型员丁精确、垃时和i i 富的信息以发这些信息带米的可能的w 时察力和淤作 能力” 戈团m b cj 社! j l f j 事务所i u 了崩轩、，泣摘蛰f r l e l e c t r o n i c c o m m e r c e l e g i s l a t i o n 转引白张楚并：i 乜了埘井沾村j 论j 中固政注人学f 】：版扎2 呻0 年哌帮l 8 “ 电子商务法律问题研究 题同样是令人无法忽视的。美国等国家的电子交易法，仅是其电子 商务法律系统中的一个比较重要的组成部分，并不是电子商务立法 的全部内容。 综上所述，如无特别说明，本文所称的电子商务，是指两个或 两个以上主体之间利用基于i n t e r f l e t 国际互联网及其应用系统的 电子技术手段进行的一切商务活动以及与之相关的其他活动。 第二节电子商务的发展 认识( 广义) 电子商务不同技术阶段的特点，有助于我们更好 地从法律角度对电子商务予以规范。 一、通讯罔商务时期 最早的商务电子化，是以电报、电话、传真等通讯手段的使用 为代表的，这些技术改变了原有的信息传送方式，为世界贸易的发 展起到了极大的推动作用。但这些技术的局限性也是显而易见的， 效率低( 点对点的联系) 、范围小、环节多、成本高、信息量少、 非智能化等等。因此，也有专家称这一阶段为“原始星云状态( 未 经信息整合的传统商务) ”，认为每个生产者同消费者基本处于独立 状态，是一些分散的点，犹如原始星云，混沌而基本无序。 二、丑d i ( 电子数据交换b l e c t r o n i cd a t 丑i n t o r c h a n g e ) 商 务时期 随着计算机技术和通讯技术的进一步发展，7 0 年代，美国银行 家协会( a m e r i c a nb a n k e r s a ss o c i a t i o n ) 提出的无纸金融信息传 递的行业标准，以及美国运输数据协调委员会( t r a n s p o r t a t i o n d a t a c o o r d i n a t i n gc o m m i t t e e ，t d c c ) 发表的第一个e d i 标准， 开始了美国信息的电子交换。 1 9 9 4 年9 月2 3 日联合国欧经会贸易程序简化工作组 ( u n e c e 肿4 ) 在日内瓦会议上通过了官方的e d i 技术定义：“e d t 是使用一种商定的标准来处理所涉及的交易文件或电文数据，商业 或行政事务处理从计算机到计算机的电子传递。同年，国际标 ( 电子商务三大定律七层境界，下载自h t t p ， w w w , f r e e s o m e n c e l c a r n i n g t 鼬- i c 0 0 0 6 h t m 2 0 0 1 年2 月 1 4 丑访问 赵立平著：屯子商务概论，复旦大学出版社，2 0 0 0 年版，第1 3 8 页 ， 一1 r l r 电子商务法律蚵题研究 准化组织( i s o ) 联席会议正式接受了这一定义( i d 0 9 73 5 ) 。19 9 4 年1 0 月1 4 日联合国国际贸易法委员会e d i 工作组( u n c i t r a l w g 4 ) 在维也纳会议上通过了e d i 的法律定义，并在1 9 9 6 年1 1 月6 日公 布的电子商务示范法势中予以沿用：“e 1 ) 是计算机之间信息的电 子传递，并使用某种商定的标准来处理信息。”。 使用e d i 可以消除传统数据流中的许多问题。首先，消除了邮 寄( 或其它物理传输形式) ，带来的延迟；也消除了订单录入人员、买 主，应付帐人员等读取与重新输入数据所需的时间。第二，由于数 据大多不周人工重新键_ 凡，大大降低了出错的机会。但e d i 的缺陷 也是致命的，开放性差、成本高使它成为只有大型企业才能享受的 起的“奢侈品”，形成了新的信息鸿沟和信息垄断。 三，i n t e r 二。商务时期一一真正的电子商务时期 e d i 始终是一种为满足企业需要而发展起来的先进技术手段， 必须遵照统一标准，与普通老百姓一直无缘，而且由于网络在那时 仍没有得到充分发展，这使商务活动的普遍电子化和智能化，仅仅 处于一种设想阶段。直到9 0 年代，随着基予w w w 万维网的i n t e r n e t 技术的飞速发展和成熟以及个人电脑互联性的增强和运算能力的 提高，园特网开始真正应用于大规模的商业交易，这时电子商务才 日益蓬勃起来，并成为美国、加拿大等发达国家的一种崭新的企业 经营方式。 1 电子商务的不周阶段层次 i n t e r n e t 电子商务也存在不同的发展阶段，即使在同一历史时 期，由于各社会主体对i n t e r n e t 的认识和利用程度不同也存在着 不同的层次。 导演电脑、人脑世纪之战的“深蓝”之父谭崇仁教授认为：电 子商务的发展有三个波度。第一个波度是用网络配合起来的现存商 业程序。其优点已经体现得很明显，诸如增加企业利润，降低管理 成本，扩张市场范围等；第二个波度是如何把本公司的业务和网络 技术配合改进，产生新的中间商务结构；第三波度是新科技，新经 济制度下建立的新的市场，竞争者通过合作建立起网上合作系统， u n c i t r a l ：m o d e ll a w o ne l e c t r o n i cc o m m e r c e ，a n i d e2 d e f i n i l i o n s ( b ) d o w n l o a df r o m h l l p ：w w v j l m c i t r a l ，o r go r g i n a l w o r d s ：e l e c t r o n i cd a mi n t e r c h “g e e d i ) 。m 2 a n st h ee l e c t r o n i ct r a n s f e rf r o m c t , m l l p u t e r l o c o m p u t e r o f i n l b r r a a t i o n u s i n g a g r e e ds 蜘n d a f d l o e l l l f f ；l l j l c 1 h e i n f o r m a t i o n 8 电子晦务法律问题研究 这是新的时代。在这个阶段，所有的行政、贸易程序经过网络来处 理，同时与不同的竟争对手都有可能合作。 i n t e l 公司执行副总裁保尔欧德宁认为电子商务可分为三个时 代：第一代电子商务指企业注册一个域名，放上公司简介、产品名 称，并形成以此为内容的网站；第二代电子商务指企业迸一步将互 联网服务器与后端系统连接起来，使客户能够在网上发送并跟踪订 单；而第三代电子商务则指企业通过电子化形式将客户及供应商信 息全部实时地管理起来，任何需求与供应的变化都迅速地传递给供 应链中的其他环节，从而促使货物和服务能够更高效地流通和实 施。 8 8 4 8 公司c e o 谭智也把电子商务分为三个时代：即( 1 ) 电子 零售阶段，比如被称作电子商务时代标志的亚马逊；( 2 ) 电子贸易 阶段，这一时期中各类行业性的电子贸易社区开始引领潮流，这其 中以美国的v e t t i c a l n e t 最为著名；( 3 ) 网上交易市场阶段，以 c o m m e r c e o n e 、a rib a 为代表。 c is c o 公司的专家们则根据企业利用电子商务的不同程度将其 分为：( 1 ) 宣传册阶段；( 2 ) 客户交互阶段；( 3 ) 交易实现阶段； ( 4 ) 一对一关系阶段；( 5 ) 实时企业阶段；( 6 ) c o i n ( 兴趣社区) 阶段，因特网可以协助公司产生兴趣( 目的、团体和贸易) 的共同 体，该共周体以价值链把各个协作者紧密联系起来。 2 电子商务的作用与影响 随着电子商务魅力的日渐显露，虚拟企业、虚拟银行、网络营 销，网上购物、网上支付，网络广告等一大批前所未闻的新词汇正 在为人们所熟悉和认同，这些词汇同时也从另一个侧面反映了电子 商务正在对社会和经济产生的影响。i n t e r n e t 本身所具有的开放 性，全球性、低成本，高效率的特点，也成为电子商务的内在特征， 并使得电子商务大大超越了作为一种新的贸易形式所具有的价值， 参见t 评论：中国电子商务要过三“门监呻h t l p t l l , w o , v ，g i l l a _ c a 1 1 1 2 0 0 0 0 6 1 91 6 ：4 3 北京晚报 参见f 英特尔预测：中国可直上第三代电子商务，h 印埘j 腑啦e ，口班m 曲2 0 0 0 年0 3 月l o 日0 9 ；2 , 2 华 告报 参见8 8 4 8 公司c e o 评说电子商务的第三扶浪渐h l t p w 眦s i n 也m c l l 2 0 0 0 1 1 2 0 i i ：3 8e n e t 硅粹 动力 固参见【美弘