如何签订审查合同.doc

精选资料如何签订、修改合同一、合同及法律服务的重要性合同是一家企业与外界交往的桥梁，是利润产生的源泉，同时也是风险产生的源泉，受助者座桥梁就可以防范绝大部分法律风险，避免绝大部分争议。诉讼之所以发生一大部分原因都是因为合同签订或者在执行过程中造成的。诉讼是一个民事主体所面临的战术层面的问题，它解决的只是一时的、紧迫的问题，而不是实质性的、重要的问题。一个企业的核心能力并不取决于其诉讼能力，而是管理能力，通过其管理能力的提升避免由于工作疏忽而引起正义和诉讼，从而化不特定的法律风险为特定的管理成本支出。当前的法律服务需求上，存在着一种不正常的现象，就是众多企业重诉讼轻预防。大多数企业在遇到诉讼时往往不计代价争取胜诉，但他们忽视了诉讼的源头就是合同的漏洞，管理的漏洞，而决定诉讼成败的往往就是合同中关键条款审查不严造成“祸从文入、祸从文出”，甚至一些企业仅仅因为一份合同的漏洞就从一夜之间化为乌有。其实，“屈死不告官，饿死不要饭”的古训告诉我们，无论胜诉败诉，最终是两败俱伤。所以合同的签订，就可以避免许多诉讼，从而避免企业最大的法律风险。但一些律师对于合同的审查往往局限于非常基本的层面，甚至未能超过当事人能够遇见的范围。美国律师协会推荐的股份收购协议示范文本74页A4。二、合同的构成部分：首部、正文、尾部、附件。（一）合同的首部：包括合同正式条款之前的所有内容，一般由合同名称、当事人身份栏、合同引言三部分组成。（二）合同的正文： 合同法第十二条【合同内容】合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。第一百三十一条【买卖合同的内容】买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。第一百七十四条【买卖合同准用于有偿合同】法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。（三）合同尾部 包括合同各方当事人的签署栏、附件清单、声明与承诺等，但不包括附件。（四）合同的附件：1、用于证明当事人的身份，如营业执照、身份证复印件等；2、用于说明交易内容的细节，如品牌、质量标准、产品说明等。三、合同条款的四大基本功能：锁定交易平台、锁定交易内容、锁定交易方式、锁定问题处理。（一）锁定交易平台：谁和谁、应当具备什么资格以及合同本身基本规则。（二）锁定交易内容：双方“做什么”，主要是明确双方交易的内容是什么，以及具体的数量和价格、质量标准等，但不涉及如何完成交易。（三）锁定交易方式：双方“怎么做”，即交易的完成程序。（四）锁定问题处理功能：“出了意外怎么办”1、违约行为范围2、特殊情况范围3、双方责任范围4、责任承担方式四、合同的内在质量要求（合同的五性）（一）主体资格的合法性（二）约定内容的合法性 租赁合同20年（三）合同条款的实用性：指出了必备条款外，应当根据交易目的、内容等设立具有实用价值的条款。1、交易标的与条款的实用性：比如蚕茧交易与设备交易就保管的期限、方式肯定不一样，胡雪岩就死收购蚕茧后无法处理破产的。2、行业特点与条款的实用性：户外广告的安全性及其后果由谁承担？3、违约责任与条款的实用性：4、争议管辖与条款的实用性：5、合同目的与条款的实用性： 签订合同的目的看似简单，往往涉及最后当事人的权利义务，一定要注意！（四）权利义务的明确性：1、权利义务的可识别性2、违约责任的可识别性： 任何一方均应承担违约责任3、“合理”的可识别性： 比如合理期限、合理费用等。（五）交易需求的满足性1、交易目的和合同目的2、交易需求的识别3、满足需求“度”的问题五、合同的外在质量要求（合同的五度）（一）结构体系的清晰度： 结构体系一般有两条线：即按照合同履行的时间顺序和工作主题设计合同条款，另外还得注意标题体系。（二）功能模块的完备度（三）整体思维的严谨度（四）语言表达的精确度（五）版面安排的美观度合同审查讲授提纲（隋彭生）合同审查，可分为两大部分：第一部分是效力审查，审查目的是发现合同是否存在效力瑕疵。第二部分是“三性”审查，即审查合同的安全性、完备性、准确性。第一部分 效力审查一、对主体是否适格的审查（一）合同主体是否适格1.有无相应的资质（禁营、专营、特许、等级等）。2.有无内部决策程序及决策程序对合同效力的影响。3.限制行为能力人是否足以预见合同的后果。4.当事人是否具备相应的处分权。（二）代理人是否适格1.是否提交授权委托书原件或者有其他委托授权证明。2.属于特别授权的事项还是概括授权的事项。（三）与合同成立有直接关系的从业人员是否具备相应的资质（四）其他影响合同效力的情况二、对给付是否合法的审查（一）标的财产是否为禁止流通的财产（二）对限制流通的财产的交易，程序上、主体上是否符合要求（三）当事人约定的时间、标的数额等是否合法1.履行期限是否突破法律规定。2.保证期间是否符合法律要求。3.有无对诉讼时效的特约。4.定金数额是否突破法律限制。5.利息是否突破法律限制。6.管辖的约定是否突破级别管辖。7.规避条款属于合法规避还是违法规避。8.其他情况。（四）免责条款是否有效1.是否预先免除了故意、重大过失造成损失的责任。2.格式免责条款是否显失公平。（五）是否对第三人构成侵权（六）是否存在意思表示有瑕疵的情况（七）其他情况第二部分 “三性”审查一、对安全性的审查（一）标的财产是否有权利负担（二）对方履行合同的资力（三）担保是否确实（四）履行顺序的设计（五）长期合同是否设立艰难条款（六）有无吊销营业执照或被申请破产的情况（七）是否为关联交易（八）格式条款提供人采取什么方式尽提示义务（九）异地成立合同时，对方是否“微调”了合同打印稿（十）其他情况二、对完备性的审查（一）标的名称、质量标准、成分、规格的规定或特别要求等（二）无形财产的归属（三）履行地点的确定（四）履行时间的确定（五）履行方式的确定（六）对验收规范、验收方法、异议时间的确定（七）债务人履行或债权人受领的特别要求（八）补偿性违约金与惩罚性违约金的设定（九）法定解除是否经过催告程序及催告的期间（十）解决争议的方法（十一）信函往来办法（十二）暂付阙如条款（十三）合同生效时间的确定（十四）其他条款三、对准确性的审查（一）合同文本与附件有无矛盾之处（二）条款之间有无逻辑矛盾（三）对事项的限制是否明确（四）段落的层次性和逐次限制性是否得当 （五）大小标题、序号安排是否得当（六）用词、术语是否准确、妥当，是否